Ухвала

від 30.10.2019 по справі 821/1308/17

П'ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

У Х В А Л А

30 жовтня 2019 р.м.ОдесаСправа № 821/1308/17

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді - Вербицької Н.В.,

суддів - Джабурії О.В.,

- Кравченка К.В.,

розглянувши в порядку письмового провадження клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України Тимофєєнко С.А. про надання додаткових матеріалів необхідних для виконання експертизи по справі за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-Премьєр" на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 15 січня 2018 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-Премьєр" до Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень - рішень,-

В С Т А Н О В И Л А :

31 лютого 2017 року товариство з обмеженою відповідальністю "Маркет-Премьєр" звернулось з адміністративним позовом до Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 19.06.2017 № 0001761422, яким позивачу зменшена сума грошового зобов`язання з ПДВ за вересень-грудень 2016 на суму 7 461 522 грн. та зменшено суму податкового кредиту за вказаний період на суму 7 459 270 грн.

Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 15 січня 2018 року в задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Не погодившись із прийнятим рішенням, ТОВ "Маркет-Премьєр" подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти постанову про задоволення позову в повному обсязі.

06 лютого 2019 року позивачем подано клопотання про призначення судово-економічної експертизи з питань документального підтвердження висновків акту перевірки ДФС.

Ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 07 лютого 2019 року у справі призначено судово-економічну експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України. На розгляд експертизи поставлено наступні питання:

- Чи підтверджуються документально висновки акту перевірки від 16.05.2017 № 109/21 -22-14-0411/40451409 щодо:

- завищення суми грошового зобов`язання з ПДВ за вересень-грудень 2016 на суму 7 461 522 грн.;

- завищення суми податкового кредиту за вересень-грудень 2016 на суму 7 459 270 грн.

25 жовтня 2019 року до П`ятого апеляційного адміністративного суду надійшов лист Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України від 18.10.2019 року №19-761/762/2 разом зі справою № 821/1308/17 та клопотанням ОСОБА_1 - судового експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України, про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання судово-економічної експертизи.

Ухвалою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 30 жовтня 2019 року поновлено провадження у даній справі.

Розглянувши подане клопотання, колегія суддів дійшла висновку про його задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до частини третьої статті 68 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС) експерт зобов`язаний дати обґрунтований та об`єктивний письмовий висновок на поставлені йому питання.

Частинами першою та другою статті 105 КАС матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом, або учасник справи, якщо експертиза проводиться за його замовленням. При призначенні експертизи суд з урахуванням думки учасників справи визначає, які саме матеріали необхідні для проведення експертизи. Суд може також заслухати призначених судом експертів з цього питання. Копії матеріалів, що надаються експерту, можуть залишатися у матеріалах справи.

Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи.

Згідно пункту 2 частини шостої статті 68 КАС експерт має право заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом.

Так, з метою надання відповіді на поставлені на вирішення експертизи питання, експертом заявлено клопотання про надання додаткових документів, а саме:

1. Договорів, накладних, актів прийому-передачі, актів виконаних робіт (послуг), довіреностей на отримання товарів, товарно-транспортних накладних, платіжних доручень тощо, стосовно отримання ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016 товарів та послуг, розрахунків за них та їх подальше переміщення, по контрагентам: ПрАТ Броварське ШБУ №50 (код 05408668), ПП Інгус Ойл (код 36143790), ТОВ Інтербіт Індастрі (код 38777266), НВКП Промсервіс (код 30417005), ТОВ Авелінк (код 40646607), ТОВ Алекрі (код 40682142), ТОВ Велесіті (код 40752434), ТОВ Грант ЛМС (код 40836299), ТОВ Дакстер Трен (код 40076727), ТОВ Конкордвест (код 40823211). ТОВ Мартейн (код 40474672), ТОВ Праймкорп (код 40800168), ТОВ Райа Леон (код 40151377), ТОВ Регіонжитлобуд-21 (код 40095810), ТОВ Толмін (код 40018317);

2. Договору №11 від 01.09.2016 між ТОВ Маркет-Премьєр та ПрАТ Броварське ШБУ №50 та додатків до нього;

3. Головної книги ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016;

4. Журналів-ордерів, карток та /або оборотно - сальдових відомостей по рахунках бухгалтерського обліку, що використовувались ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016:

20 Виробничі запаси ,

26 Готова продукція ,

27 Продукція сільськогосподарського виробництва ,

28 Товари ,

311 Поточні рахунки в національній валюті ,

631 Розрахунки з вітчизняними постачальниками ,

30 Готівка ,

37 Розрахунки з різними дебіторами ,

36 Розрахунки з покупцями та замовниками ,

38 Резерв сумнівних боргів ,

64 Розрахунки за податками й платежами ,

644 Податковий кредит ,

70 Доходи від реалізації ,

79 Фінансові результати ,

80 Матеріальні витрати ,

84 Інші операційні витрати,

90 Собівартість реалізації ,

91 Загальновиробничі витрати ,

92 Адміністративні витрати ,

943 Витрати на збут ,

943 Собівартість реалізованих виробничих запасів .

5. Актів приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю за формою №5- НП, журналів обліку надходження нафти і нафтопродуктів за кількістю за формою №6-НП ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016;

6. Податкових декларацій з Додатком №5 (податковими органами) за період з 01.09.2016 по 31.12.2016 або інший період, в який включені зобов`язання по взаємовідносинам з ТОВ Маркет-Премьєр , по контрагентам: ПрАТ Броварське ШБУ №50 (код 05408668), ПП Інгус Ойл (код 36143790), ТОВ Інтербіт Індастрі (код 38777266) НВКП ГІромсервіс (код 30417005), ТОВ Авелінк (код 40646607), ТОВ Алекрі (код 40682142), ТОВ Велесіті (код 40752434), ТОВ Грант ЛМС (код 40836299), ТОВ Дакстер Трен (код 40076727), ТОВ Конкордвест (код 4082321 1), ТОВ Мартейн (код 40474672), ТОВ Праймкорп (код 40800168), ТОВ Райа Леон (код 40151377), ТОВ Регіонжитлобуд-21 (код 40095810), ТОВ Толмін (код 4001 8317);

7. Інформацію податкових органів щодо результатів автоматичного співставлення податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України, по платнику ПДВ ТОВ Маркет-Премьєр за період з 01.09.2016 по 31.12.2016 з наступними контрагентам: ПрАТ Броварське ШБУ №50 (код 05408668), ПП Інгус Ойл (код 36143790), ТОВ Інтербіт Індастрі (код 38777266) НВКП Промсервіс (код 30417005), ТОВ Авелінк (код 40646607), ТОВ Алекрі (код 40682142), ТОВ Велесіті (код 40752434), ТОВ Грант ЛМС (код 40836299), ТОВ Даксгер Трен (код 40076727), ТОВ Конкордвест (код 4082321 1), ТОВ Мартейн (код 40474672), 'ГОВ Праймкорп (код 40800168), ТОВ Райа Леон (код 40151377), ТОВ Регіонжитлобуд-21 (код 40095810), ТОВ Толмін (код 40018317).

Відповідно до частини третьої статті 105 КАС при визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, визначеними цим Кодексом для витребування доказів.

Згідно частини першої статті 72 КАС доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Частиною другою статті 73 КАС предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Відповідно до частини першої статті 77 КАС кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Згідно частини четвертої статті 9 КАС суд вживає визначені законом заходи, необхідні для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

За змістом частини третьої статті 80 КАС про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу.

Враховуючи викладені обставини, з метою повного та всебічного з`ясування обставин справи, колегія суддів дійшла висновку про необхідність витребування у ТОВ Маркет-Премьєр та ГУ ФДС у Херсонській області запитуваних судовим експертом документів та інформації.

Судовим експертом у клопотанні зазначено про необхідність надання оригіналів витребуваних документів або письмове зазначення про проведення судової експертизи по їх копіям.

У відповідності до п.3.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №53/5 від 08.10.1998 (зі змінами та доповненнями від 27.07.2015 р. N 1350/5), коли об`єкт дослідження не може бути представлений експертові, експертиза може проводитись за фотознімками та іншими копіями об`єкта (крім об`єктів почеркознавчих досліджень), його описами та іншими матеріалами, доданими до справи в установленому законодавством порядку, якщо це не суперечить методичним підходам до проведення відповідних експертиз. Про проведення експертизи за такими матеріалами вказується в документі про призначення експертизи (залучення експерта) або письмово повідомляється експерт органом (особою), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта).

З урахуванням зазначеного, у випадку неможливості представлення експертові оригіналів документів, що становлять об`єкт дослідження, судова колегія вважає за можливе проведення експертизи на основі належним чином завірених копій документів необхідних для її проведення.

Крім того, судова колегія вважає за можливе проведення експертизи по копіям документів наявних в матеріалах справи.

Судова колегія зазначає, що витребувані документи мають бути прошнуровані, пронумеровані, систематизовані, представлені разом з описом та підписані особами, які їх склали.

Колегія суддів наголошує на тому, що відповідно до частини шостої статті 80 КАС будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Крім того, відповідно до ч. 7 ст. 80 КАС України особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

Додаткові матеріали після їх надходження до суду будуть направлені разом з матеріалами справи до Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України.

Відповідно до ч.2 ст.236 КАС України, суд має право зупинити провадження в разі призначення судом експертизи - до одержання її результатів.

Оскільки термін виконання експертизи перевищує визначений ст.309 КАС України строк розгляду апеляційної скарги, відповідно до ч.2 ст.236 КАС України, судова колегія вважає необхідним зупинити на цей час апеляційне провадження.

Керуючись ст.ст. 102, 105, 236, 309, 311 КАС України, судова колегія, -

У Х В А Л И Л А :

Клопотання судового експерта Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України Тимофєєнко С.А. про надання додаткових матеріалів - задовольнити.

Витребувати у товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-Премьєр" додаткові матеріали необхідні для проведення судово-економічної експертизи:

1. Договори, накладні, акти прийому-передачі, акти виконаних робіт (послуг), довіреності на отримання товарів, товарно-транспортні накладні, платіжні доручення тощо, стосовно отримання ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016 товарів та послуг, розрахунків за них та їх подальше переміщення, по контрагентам: ПрАТ Броварське ШБУ №50 (код 05408668), ПП Інгус Ойл (код 36143790), ТОВ Інтербіт Індастрі (код 38777266) НВКП Промсервіс (код 30417005), ТОВ Авелінк (код 40646607), ТОВ Алекрі (код 40682142), ТОВ Велесіті (код 40752434), ТОВ Грант ЛМС (код 40836299), ТОВ Дакстер Трен (код 40076727), ТОВ Конкордвест (код 40823211). ТОВ Мартейн (код 40474672), ТОВ Праймкорп (код 40800168), ТОВ Райа Леон (код 40151377), ТОВ Регіонжитлобуд-21 (код 40095810), ТОВ Толмін (код 40018317);

2. Договір №11 від 01.09.2016 між ТОВ Маркет-Премьєр та ПрАТ Броварське ШБУ №50 та додатки до нього;

3. Головну книгу ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016;

4. Журнали-ордери, картки та /або оборотно - сальдові відомості по рахункам бухгалтерського обліку, що використовувались ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016:

20 Виробничі запаси ,

26 Готова продукція ,

27 Продукція сільськогосподарського виробництва ,

28 Товари ,

311 Поточні рахунки в національній валюті ,

631 Розрахунки з вітчизняними постачальниками ,

30 Готівка ,

37 Розрахунки з різними дебіторами ,

36 Розрахунки з покупцями та замовниками ,

38 Резерв сумнівних боргів ,

64 Розрахунки за податками й платежами ,

644 Податковий кредит ,

70 Доходи від реалізації ,

79 Фінансові результати ,

80 Матеріальні витрати ,

84 Інші операційні витрати,

90 Собівартість реалізації ,

91 Загальновиробничі витрати ,

92 Адміністративні витрати ,

93 Витрати на збут ,

943 собівартість реалізованих виробничих запасів .

5. Акти приймання нафти або нафтопродуктів за кількістю за формою №5- НП, журнали обліку надходження нафти і нафтопродуктів за кількістю за формою №6-НП ТОВ Маркет-Премьєр за період господарювання з 01.09.2016 по 31.12.2016;

Витребувати у Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області додаткові матеріали необхідні для проведення судово-економічної експертизи:

1. Податкові декларації з Додатком №5 за період з 01.09.2016 по 31.12.2016 або інший період, в який включені зобов`язання по взаємовідносинам з ТОВ Маркет-Премьєр , по контрагентам: ПрАТ Броварське ШБУ №50 (код 05408668), ПП Інгус Ойл (код 36143790), ТОВ Інтербіт Індастрі (код 38777266) НВКП ГІромсервіс (код 30417005), ТОВ Авелінк (код 40646607), ТОВ Алекрі (код 40682142), ТОВ Велесіті (код 40752434), ТОВ Грант ЛМС (код 40836299), ТОВ Дакстер Трен (код 40076727), ТОВ Конкордвест (код 4082321 1), ТОВ Мартейн (код 40474672), ТОВ Праймкорп (код 40800168), ТОВ Райа Леон (код 40151377), ТОВ Регіонжитлобуд-21 (код 40095810), ТОВ Толмін (код 4001 8317);

2. Інформацію щодо результатів автоматичного співставлення податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України, по платнику ПДВ ТОВ Маркет-Премьєр за період з 01.09.2016 по 31.12.2016 з наступними контрагентам: ПрАТ Броварське ШБУ №50 (код 05408668), ПП Інгус Ойл (код 36143790), ТОВ Інтербіт Індастрі (код 38777266) НВКП Промсервіс (код 30417005), ТОВ Авелінк (код 40646607), ТОВ Алекрі (код 40682142), ТОВ Велесіті (код 40752434), ТОВ Грант ЛМС (код 40836299), ТОВ Даксгер Трен (код 40076727), ТОВ Конкордвест (код 4082321 1), ТОВ Мартейн (код 40474672), 'ГОВ Праймкорп (код 40800168), ТОВ Райа Леон (код 40151377), ТОВ Регіонжитлобуд-21 (код 40095810), ТОВ Толмін (код 40018317).

Направити до товариства з обмеженою відповідальністю "Маркет-Премьєр" та Головного управління ДФС у Херсонській області копії клопотання судового експерта.

Витребувані докази надати до П`ятого апеляційного адміністративного суду до 18 листопада 2019 року включно.

У разі ненадання документів за цим клопотанням зобов`язати сторони надати пояснення з приводу їх ненадання.

У випадку неможливості представлення експертові оригіналів документів, що становлять об`єкт дослідження, судова колегія вважає за можливе проведення експертизи на основі належним чином завірених копій документів необхідних для її проведення, а також копій документів наявних в матеріалах справи.

Провадження по справі зупинити на час виконання експертизи.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Головуючий: Н.В.Вербицька

Суддя: О.В.Джабурія

Суддя: К.В.Кравченко