Вирок

від 05.11.2019 по справі 202/1010/18

ІНДУСТРІАЛЬНИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

202/1010/18

1-кп/202/45/2019

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 листопада 2019 року Індустріальний районний суд м. Дніпропетровська у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретарів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

прокурорів ОСОБА_4 , ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

потерпілої ОСОБА_7

обвинуваченої ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро кримінальне провадження № 42017040010000443 від 04 грудня 2017 року за обвинуваченням:

ОСОБА_8 , яка народилася ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Чорнявщина Юр`ївського району Дніпропетровської області, громадянка України, незаміжня, є фізичною особою-підприємцем - ФОП ОСОБА_8 , має вищу освіту, зареєстрована та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судима,

у вчиненнізлочину,передбаченого ч. 1 ст. 190 КК України, -

ВСТАНОВИВ :

Органами досудовогослідства ОСОБА_8 обвинувачуєтьсяу тому,що: 21 листопада 2017 року приблизно о 10:00 годині, ОСОБА_8 , будучи фізичною особою-підприємцем та надаючи консультативні послуги з питань оподаткування, бухгалтерського обліку, аудиту, комерційної діяльності і керування, перебуваючи у адміністративній будівлі за адресою: АДРЕСА_2 , усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, вирішила заволодіти шляхом обману грошовими коштами, що належать ОСОБА_7 (колишнє прізвище ОСОБА_9 ), за начебто здійснення державної реєстрації, а саме: припинення підприємницької діяльності фізичної особи-підприємця ОСОБА_9 ФОП ОСОБА_9 та здійснення державної реєстрації фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 ФОП ОСОБА_7

29 листопада 2017 року, приблизно о 14:00 годині, ОСОБА_8 , перебуваючи за вищевказаною адресою, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння шляхом обману грошовими коштами, повідомила ОСОБА_7 заздалегідь вигадану нею неправдиву інформацію про наявність податкової заборгованості у ФОП ОСОБА_9 та що діяльність вказаного ФОП до цього часу не припинена, чим ввела в оману ОСОБА_7 . Після цього, ОСОБА_8 повідомила ОСОБА_7 про необхідність передати їй 8800 грн., при цьому пообіцяла виконати дії, пов`язані зі здійсненням державної реєстрації фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 ФОП ОСОБА_7 та незастосування штрафних санкцій за не звітування підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_9

05 грудня 2017 року, приблизно о 16:30 годині, ОСОБА_8 , перебуваючи за вказаною вище адресою, отримала від ОСОБА_7 грошові кошти у сумі 1300 грн. та імітаційні засоби для здійснення державної реєстрації фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 ФОП ОСОБА_7 та незастосування штрафних санкцій за не звітування підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_9 , хоча вчиняти вказані дії не було необхідності, оскільки станом на 05.12.2017 р., ФОП ОСОБА_9 було закрите.

Злочинними діями ОСОБА_8 заподіяно майнову шкоду потерпілій ОСОБА_7 на суму 1300 грн.

Таким чином, дії ОСОБА_8 стороною обвинувачення кваліфіковано за ч.1 ст.190 КК України.

В судовомузасіданні ОСОБА_8 вину свою в пред`явленому обвинуваченні за ч.1 ст.190 КК України не визнала, суду пояснила, що в їй зателефонувала незнайома особа та запитала про порядок та вартість реєстрації ФОП, на що вона повідомила, що її послуги будуть коштувати 2300 грн. Потім ОСОБА_8 взяла паспорт і код ОСОБА_7 , заповнила необхідні бланки, відправила в електронній формі, зареєструвала і вони розрахувались. Через деякий час потерпіла їй зателефонувала і повідомила, що у неї виникли проблеми з єдиним податком з вини ОСОБА_8 і попросила її зайнятись цією проблемою. Під час чергового спілкування ОСОБА_7 повідомила їй про незакритий ФОП та запитала щодо можливих проблем, які можуть виникнути при цьому. ОСОБА_8 проконсультувала потерпілу щодо можливих штрафних санкцій та повідомила, що її послуги будуть коштувати 8000 грн., на що остання погодилась, після чого вони декілька разів зустрічались для обговорення цих питань. Також обвинувачена повідомила ОСОБА_7 , що для даної роботи буде залучати бухгалтерів. Крім того, було необхідно провести звірки з пенсійним фондом, з фондом соціального страхування, з податковою, з фондом по безробіттю.

Потерпіла ОСОБА_7 в судове засідання з`явилась та показала, що їй було необхідно відкрити приватне підприємство для зайняття підприємницькою діяльністю, для цього вона домовилась по телефону із ОСОБА_8 про зустріч. При цій зустрічі потерпіла передала обвинуваченій необхідні документи, а через декілька днів їй зателефонували з податкової служби і повідомили, що виникли проблеми з колишнім незакритим ФОП на прізвище ОСОБА_10 . Для закриття попереднього ФОП, ОСОБА_8 повідомила, що сума буде близько 76 000 грн., куди входять штрафи, податкова заборгованість, і пообіцяла вирішити це питання, взявши за свої послуги 8000 грн. Після цього потерпіла проконсультувалась в податковій службі, де їй повідомили, що у неї все добре з документами і не потрібно робити будь-яких платежів для закриття попереднього ФОП. На момент передачі грошових коштів, ОСОБА_8 вже зареєструвала ОСОБА_7 як ФОП. Крім того, при передачі грошей, які перед тим були помічені, потерпіла випадково передала ОСОБА_8 свої гроші, а помічені 500 гривень залишились у неї. ОСОБА_7 сплатила через банк 600 грн. за реєстрацію ФОП, а 800 грн. віддала ОСОБА_11 готівкою.

Потерпілою заявлено цивільний позов на суму 1300 гривень, які вона просила стягнути з обвинуваченої у зв`язку з тим, що заподіяну шкоду ОСОБА_12 їй не відшкодувала.

Потерпілою, у зв`язку з постійним мешканням за межами України у Ізраїлі, подано заяву про продовження розгляду справи без її участі.

Свідок ОСОБА_13 суду показала, що станом на червень 2017 року вона працювала в Лівобережній ОДПІ ГУ ДФС в Дніпропетровській області на посаді начальника відділу стягнення та роботи з безхазяйним майном. Свідок пояснила, що інформацію щодо наявності податкового боргу особа приватний підприємець може дізнатися шляхом особистого звернення із заявою або через іншу особу за наявності довіреності. Ні ОСОБА_8 , ні потерпіла з такими заявами до їхнього підрозділу не звертались.

Свідок ОСОБА_14 суду пояснила, що на час вказаних подій вона працювала в податковій інспекції на посаді завідувача сектору податків і зборів з фізичних осіб. Восени 2017 року до них у відділ від державного реєстратора надійшла заява ОСОБА_7 про застосування спрощеної системи оподаткування (для реєстрації ФОП як платника єдиного податку), в якій зазначалось прізвище - ОСОБА_15 , яке відрізнялось від вказаного у базі - ОСОБА_10 , у зв`язку з чим вказану заяву не змогли зареєструвати. Потім ОСОБА_7 викликали для того, щоб вона переписала заяву та внесла зміни до державного реєстру, після чого зареєстрували заяву і через визначений термін ОСОБА_7 знову прийшла та отримала документи про реєстрацію. Свідок зазначила, що підстав для відмови ОСОБА_7 у реєстрації ФОП у них не було.

Свідок ОСОБА_16 суду показала, що наприкінці 2017 року вона приймала участь у слідчий дії в якості понятої, а саме при обшуку в кабінеті ОСОБА_12 , під час якого знайшли, вилучили та опечатали грошові кошти, печатки, журнали. Спочатку вказані грошові кошти у присутності свідка були помічені працівниками поліції спеціальною речовиною, а потім їх надали заявникові та прослідували за місцем, де провели обшук. Пізніше, у кабінеті ОСОБА_12 ці грошові кошти були знайдені під блокнотом, вони світились.

Свідок ОСОБА_17 суду пояснила, що у грудні 2017 року до неї на вулиці підійшли співробітники поліції та запропонували бути понятою при обшуку, на що вона погодилась. У присутності свідка помітили грошові купюри номіналом по 100 і 500 гривень, після чого їх передали заявниці ОСОБА_7 , яка, в свою чергу, по приїзді до потрібної будівлі, передала їх ОСОБА_12 . Відразу після передачі помічених грошей обвинуваченій, свідок разом з іншою понятою та співробітниками поліції зайшли до кабінету ОСОБА_12 , яка вже у їхній присутності сховала гроші під зошит, що лежав на столі.

Положеннямист. 91 КПК Українивизначено обставини, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, зокрема, подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення), а також винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення. Згідно частини 2 даної норми доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального правопорушення.

Нормоюст. 84 КПК Українивстановлено, що доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

В обґрунтування доведеності обвинувачення прокурор посилається на докази, які в судовому засіданні були безпосередньо досліджені та перевірені, а саме:

- витяг з ЄРДР про вчинене кримінальне правопорушення № 42017040010000443 від 04.12.2018 року, відповідно до якого 05.12.2017 року приблизно о 16:30 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в адміністративній будівлі за адресою: АДРЕСА_2 , діючи з корисливих спонукань, за начебто здійснення державної реєстрації фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 - ФОП ОСОБА_7 та незастосування штрафних санкцій за не звітування підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_9 отримала від ОСОБА_7 грошові кошти в сумі 1 300 грн. та імітаційні засоби, хоча вчиняти вказані дії не було необхідності, оскільки станом на 05.12.2017 року ФОП ОСОБА_9 було закрите. Таким чином ОСОБА_8 заволоділа шляхом обману грошовими коштами ОСОБА_7 в сумі 1 300,00 грн., чим завдала матеріальної шкоди потерпілій на вказану суму.

- протокол огляду від 04.12.2017 року та фототаблиця до нього, відповідно до якого був здійснений огляд мобільного телефону чорного кольору марки «Samsung», який надала для огляду свідок ОСОБА_7 . Увімкнувши зазначений мобільний телефон, на екрані видно видно розташовані в стовпчик смс повідомлення із записом абонентів, із якими проводилося обмінювання смс. Так, натиснувши на смс повідомлення із підписом « НОМЕР_1 », на екрані висвітлюється смс із підтвердженням банківської операції щодо переводу на карту грошових коштів у сумі 600 гривень;

- протокол огляду та помітки грошових коштів від 05.12.2017 року та фототаблиця до нього, відповідно до якого були оглянуті імітаційні грошові кошти у кількості 18 купюр номіналом 500 (п`ятсот) гривень з номером ЗГ 1649464; грошові кошти Національного банку України гривня з наступною серією та номером: купюра номіналом 500 (п`ятсот) гривень - ЛБ0904243, купюра номіналом 500 (п`ятсот) гривень ВИ7807057. Всього 18 імітаційних купюр номіналом 500 (п`ятсот) гривень, на загальну суму 9 000 (дев`ять тисяч) гривень та 2 купюри номіналом 500 (п`ятсот) на загальну суму 1 000 гривень (одна тисяча) гривень. Перед застосуванням препарату «Промінь-1» вказані вище грошові купюри оглянуті при освітлені лампою ультрафіолетового світіння. На вказаних купюрах будь-якого світіння не виявлено. Під час огляду вищевказані купюри були ідентифіковані (помічені) наступним чином: з вищевказаних грошових купюр на копіювальному пристрої «Canon МF 3010» були зняті копії на «2» аркушах, які є додатком № 1 до даного протоколу огляду. Далі з використанням аерозолю з розчинним препаратом «Промінь-1» помічені вищевказані купюри таким чином, що при освітленні лампою ультрафіолетового світіння купюри яскраво люмінесцують жовто-зеленим кольором. Зразок аерозолю з розчинним препаратом «Промінь-1» також зроблено на чистому аркуші паперу, який поміщено до конверту та опечатано відрізком паперу з підписами понятих та присутніх осіб. Після огляду вказані вище грошові кошти на загальну суму 10 000 (десять тисяч) гривень були передані свідку ОСОБА_7 для проведення слідчих дій за кримінальним провадженням № 42017040010000443 внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 04 грудня 2017 року.

Судом також було оглянуто зазначені імітаційні купюри, які є речовими доказами по даному кримінальному провадженню.

- протокол обшуку від 05.12.2017 року разом з відеозаписом до нього, відповідно до якого у службовому кабінеті № 3 будівлі за адресою: м. Дніпро, пр. Слобожанський, 42, був проведений санкціонований обшук у присутності обвинуваченої та понятих. В ході його проведення на робочому столі ОСОБА_8 під блокнотом виявлено грошові кошти в сумі 9 800 грн. При детальному огляді грошових коштів встановлено: купюри номіналом 500 грн. - 19 шт., купюри номіналом 100 грн. - 1 шт., купюри номіналом 200 грн. - 1 шт. Детальним оглядом зазначених грошових коштів встановлено їх номери, а саме: купюра номіналом 500 грн. - ЛБ0904243; купюра номіналом 500 грн. - ВИ7807057; купюра номіналом 200 грн. - ТБ9903428; купюра номіналом 100 грн. - МБ4390267; 17 купюр номіналом 500 грн. - ЗГ1649464. Крім того, в ході обшуку було виявлено та вилучено: «Журнал реєстрації інструктажів з питань охорони праці» встановленого зразку, на 50 аркушах, в якому на перших 27 аркушах маються написи виконані рукописно; «Журнал реєстрації інструктажів з питань охорони праці» встановленого зразку, на 50 аркушах, в якому на перших 2 аркушах маються рукописні написи: печатка ТОВ «ВАШ ДОКТОР» код 31251436; печатка ТОВ «СТІЛІНВЕСТ» код 41724078; печатка ТОВ «ІНВЕСТ С.А.» код 40532461; печатка ТОВ «ЦЕНТРОСОЮЗ» код 31371428; печатка ТОВ «ДНІПРО-ЕЛЕКТРОСИЛА» код 38752278; печатка ТОВ «ОМЕГА» код 31051893; печатка релігійної організації «Християнська церква любові та надії у м. Дніпрі» код 41467404; печатка ФОП ОСОБА_8 код НОМЕР_2 ;

- протокол за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії, відповідно до якого 06 грудня 2017 року в період з 10 години 15 хвилин до 21 годині 30 хвилин старшим оперуповноваженим в ОВС 1 сектору 1 відділу ГВБКОЗ УСБУ у Дніпропетровській області ОСОБА_18 , на підставі доручення військової прокуратури Дніпропетровської області та за ухвалою Апеляційного суду Дніпропетровської області №13-5028т/2017 від 05.02.2017 року проводилася негласна слідча (розшукова) дія у вигляді аудіо-, відео-контролю особи в публічно доступних місцях, стосовно ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Відповідно до протоколу, ОСОБА_8 розмовляла з ОСОБА_7 стосовно надання їй послуг з припинення підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_9 , здійснення державної реєстрації ФОП ОСОБА_7 , та вартості цих послуг.

Відповідно до протоколу огляду предмета від 06.12.2017 року, за участю понятих та свідка ОСОБА_7 була оглянута виготовлена імітаційна купюра номіналом 500 гривень з наступною серією на номером: ЗГ 1649464, яку 05 грудня 2017 року разом з іншими грошовими коштами їй було видано слідчим для проведення слідчих дій у кримінальному провадженні. Після проведення слідчих дій, у свідка ОСОБА_7 помилково залишилася одна імітаційна купюра номіналом 500 (п`ятсот) гривень ЗГ 1649464, яку вона добровільно видала.

В судовому засіданні досліджений протокол огляду речей від 08.12.2017 року, відповідно до якого був оглянутий переносний носій інформації - DVD диск, який 06 грудня 2017 року у ході допиту в якості свідка надала громадянка ОСОБА_7 зазначивши, що на ньому мається один електронний файл із записом розмови її та ОСОБА_8 . У ході огляду було встановлено, що диск помаранчевого кольору, на його зовнішній стороні мається надрукований напис сірого кольору «VIDEX DVD-R 16 4.7 GB 120 min», посередині даного диску мається надпис «MFP689VC13175450 2, CMDR4 7G CFMWM03-0004 L108». За допомогою оптичного пристрою було відкрито на моніторі даного комп`ютера програму для перегляду вмісту даного диску та встановлено, що на ньому мається один електронний файл із написом «голос 003635503727.m4а». Далі для перегляду відео та аудіо файлів, які маються на даному переносному носії інформації було відкрито програму: «Microsoft media» та встановлено, що файл із написом «голос 003635503727.m4a» є аудіо файлом з протяжністю 25 хвилин 59 секунд. Після цього, даний файл було відкрито за допомогою вищезазначеної програми та встановлено, що на ньому у період часу з 06 хвилини 30 секунд починається розмова двох осіб жіночої статі щодо проведення реєстрації ФОП ОСОБА_7 та інших дій пов`язаних із цим. При прослуховуванні даного аудіо-запису було складено стенограму на двох аркушах, яка є додатком до даного протоколу огляду та була також досліджена в судовому засіданні.

Згідноз висновкомсудової експертизихімічних речовин№ 1/8.14/112від 25.01.2018року,на представленихна дослідженнячотирьох банкнотахз серійниминомерами:ЛБ0904243,ВИ7807057,ТБ9903428,МВ4390267,на сімнадцятибанкнотах (імітаційнихзасобах)з однимсерійним номером:ЗГ1649464,на аркушіпаперу (вредакції слідчого-на контрольномузразку (аркушіпаперу форматуA4)»)зі зразкомлюмінесцентної речовини,виявлені слідиспеціальних хімічнихречовин злюмінесценцією жовтогокольору вУФ променях.На ватнихтампонах зізмивами здолонь лівоїта правоїрук ОСОБА_8 ,на контрольномузразку ватноготампону,слідів спеціальниххімічних речовинз люмінесценцієюжовтого кольорув УФпроменях невиявлено. Виявлені сліди спеціальних, хімічних, речовин на представлених на дослідження чотирьох банкнотах з серійними номерами: ЛБ0904243, ВИ7807057, ТБ9903428, МВ4390267, на сімнадцяти банкнотах (імітаційних засобах) з одним серійним номером: ЗГ1649464, на контрольному зразку аркуша паперу формату A4 зі зразком люмінесцентної речовини, мають між собою спільну родову приналежність.

Заслухавши покази обвинуваченої, потерпілої? свідків, дослідивши та оцінивши встановлені і перевірені в судовому засіданні докази у їх сукупності, суд дійшов до висновку, що інкриміноване ОСОБА_8 обвинувачення за ч.1 ст. 190КК України, тобто заволодіння чужим майном шляхом обману, не знайшло свого підтвердження та обвинувачена підлягає виправданню через недоведеність вчинення інкримінованого їй кримінального правопорушення, з наступних підстав.

Згідно з ч. 1ст. 92 КПК України, обов`язок доказування обставин, передбаченихст.91 цього Кодексупокладається на прокурора.

Так, згідно пред`явлено обвинувачення, ОСОБА_8 , будучи фізичною особою-підприємцем, ввела в оману ОСОБА_7 , повідомивши останній заздалегідь вигадану нею неправдиву інформацію про наявність податкової заборгованості у ФОП ОСОБА_9 , діяльність якого до цього часу начебто не припинена, та отримала від ОСОБА_7 грошові кошти у сумі 1300 грн. за обіцянку вчинити дії, пов`язані зі здійсненням державної реєстрації фізичної особи-підприємця ОСОБА_7 ФОП ОСОБА_7 та незастосування штрафних санкцій за не звітування підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_9 , хоча вчиняти вказані дії не було необхідності, оскільки станом на 05.12.2017 р., ФОП ОСОБА_9 було закрите.

Обвинувачена, яка була допитана в судовому засіданні пояснила, що ОСОБА_7 звернулась до неї з приводу реєстрації ФОП, після чого вона надала їй такі послуги та отримала за свою роботу 2300 гривень. Після цього, потерпіла знову звернулась до ОСОБА_8 за консультацією з приводу незакритого ФОП та можливих штрафних санкцій з цього приводу, на що обвинувачена погодилась і взяла за свої послуги 8000 гривень, оскільки для вирішення всіх необхідних питань було необхідно залучати інших спеціалістів, проводити звірки з фондом соціального страхування, податковою тощо.

У свою чергу, ОСОБА_7 стверджує, що звернулась до обвинуваченої для реєстрації приватного підприємства і остання надавала їй послуги з цього приводу. Коли пізніше, з податкової служби їй повідомили, що у неї виникли проблеми з колишнім незакритим ФОП під прізвищем « ОСОБА_10 », вона знову звернулась до ОСОБА_8 для закриття вказаного підприємства, на що остання погодилась надати такі послуги за 8000 гривень. Після цього, потерпіла проконсультувалась в податковій службі та дізналась, що у неї немає проблем із закриттям попереднього ФОП і будь-яких платежів робити не потрібно.

Відповідно дост. 11 КК Українизлочином є передбаченеКК Українисуспільно-небезпечневинне діяння (дія або бездіяльність), вчинене суб`єктом злочину.

Відповідно дост. 13 КК Українизакінченим злочином є діяння, яке містить усі ознаки злочину, а самеоб`єкт, об`єктивну сторону, суб`єкт та суб`єктивну сторону складу злочину.

З об`єктивної сторони шахрайство характеризується заволодінням чужим майном шляхом обману або зловживання довірою.

Обманом є повідомлення неправдивих відомостей або замовчування відомостей, які можуть бути повідомлені (бездіяльність), з метою заволодіння чужим майном або придбання права на майно.

Зловживання довірою це вид обману, що полягає увикористанні винним довірливих відносин з потерпілим, заснованих на родинних, службових відносинах, знайомстві, інших цивільно-правових відносинах.

Із суб`єктивної сторони шахрайство характеризується прямим умислом, що відповідно доч.2ст. 24КК Україниособа усвідомлюєсуспільно-небезпечнийхарактер свогодіяння (діїабо бездіяльності),передбачала йогосуспільно-небезпечнінаслідки табажала їхнастання. ОСОБА_8 обвинувачується увчиненні шахрайства,тобто заволодіннячужим майномшляхом обману,доказами чогосторона обвинуваченнявважає те,що вона,будучи фізичноюособою-підприємцем,отримала від ОСОБА_7 грошові коштиза здійсненнядержавної реєстраціїФОП танезастосування штрафнихсанкцій зане звітуванняіншого ФОП,в тойчас,як підставдля здійсненнявказаних дійне було.

Зазначені обставини не відповідають фактичним обставинам справи, через те, що у судовому засіданні з`ясовано, що ОСОБА_8 , отримала грошові кошти від ОСОБА_7 за надання останній консультативних послуг, тобто, отримавши від потерпілої інформацію щодо можливих проблем із незакритим ФОП, погодилась вирішити це питання за відповідну грошову винагороду, оскільки надавала такі послуги, як фізична особа підприємець.

Зазначене підтверджується поясненням обвинуваченої, яке логічно узгоджується із доказами, наданими стороною обвинувачення та поясненням свідка ОСОБА_14 .

Суд вважає,що надані обвинуваченою ОСОБА_8 пояснення та наявні у справі докази спростовують обвинувачення в частині щодо обґрунтування поняття обману якобов`язкової ознаки шахрайства, оскільки обманом є повідомлення неправдивих відомостей або замовчування відомостей, які можуть бути повідомлені, з метою заволодіння чужим майном або придбання права на майно, а ОСОБА_8 надавала послуги консультативного характеру виходячи з тих відомостей, які їй надала потерпіла ОСОБА_7 , тобто доказів щодо наміру обвинуваченої ввести ОСОБА_7 в оману своїми діями кримінальне провадження не містить, і такі висновки досудового слідства суд вважає припущеннями, ґрунтування на яких обвинувачення є неприпустимим, оскільки відповідно до ч.3ст. 62 Конституції України, ч.4ст. 17 КПК Україниусі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

В судовому засіданні беззаперечно встановлено, що дії ОСОБА_8 не містять об`єкту, об`єктивної та суб`єктивної сторони складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.1ст. 190 КК України, що є безумовною підставою для її виправдання.

Таким чином органом досудового розслідування не доведено, в який спосіб ОСОБА_8 , шляхом обману заволоділа чужим майном, а саме грошовими коштами ОСОБА_7 , оскільки остання звернулась до неї особисто, для отримання консультативних послуг, надавши які, ОСОБА_8 , як фізична особа підприємець, отримала за свою роботу винагороду. Цього не встановлено як із показань самої потерпілої, так і з пояснення свідків.

Із показань свідка ОСОБА_14 вбачається, що при зверненні ОСОБА_7 із заявою про реєстрацію ФОП ОСОБА_15 в податковій інспекції її не змогли зареєструвати, оскільки виникли проблеми через невідповідність вказаного прізвища з тим, що вже було записано у базі, а саме - ОСОБА_10 . Після цього, ОСОБА_7 викликали і вона переписала заяву та внесла зміни до державного реєстру, отримавши згодом документи про реєстрацію ФОП.

Також суд, оцінюючи показання всіх допитаних в судовому засіданні свідків встановлює, що останні безпосередньо під час судового розгляду жодним чином не підтвердили вчинення ОСОБА_8 злочинних дій згідно пред`явленого їй обвинувачення, що зводить нанівець доведеність об`єктивної сторони за ч.1 ст. 190 КК України.

Крім того, стверджуючи про недопустимість доказів, отриманих у результаті проведення негласних слідчих дій, захисник ОСОБА_6 в суді вказував на те, що при виконанні вимог ст.290 КПК стороною обвинувачення не було надано для ознайомлення постанов прокурора та ухвали слідчих суддів Дніпровського апеляційного суду про дозвіл на проведення негласних слідчих дій огляду та помітки грошових коштів, оформлених протоколом від 05.12.2017 року, а також проведенням негласної (розшукової) дії та додатку до нього щодо аудіо, відео контроль особи, оформленої протоколом від 06.12.2017 року, а отже, захист не мав можливості переконатися в законності джерел отримання цих доказів.

З цього приводу суд робить наступні висновки. Згідно зі ст.86 КПК доказ визнається допустимим, якщо він отриманий у порядку, установленому цим кодексом. Недопустимий доказ не може бути використаний при прийнятті процесуальних рішень, на нього не може посилатися суд при ухваленні судового рішення.

Відповідно до ч. 2ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та посадових осіб речей, документів, відомостей, висновків експертиз та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч. 2ст. 87 КПК України, суд зобов`язаний визнати доказ недопустимим внаслідок істотних порушень прав людини і основоположних свобод, зокрема, здійснення процесуальних дій, які потребують попереднього дозволу суду без такого дозволу або з порушенням його суттєвих умов.

Відповідно до ч. 2 ст. 290 КПК прокурор або слідчий за його дорученням зобов`язаний надати доступ до матеріалів досудового розслідування, які є в його розпорядженні, у тому числі будь-які докази, які самі по собі або в сукупності з іншими доказами можуть бути використані для доведення невинуватості або меншого ступеня винуватості обвинуваченого, або сприяти пом`якшенню покарання.

Таким чином, законодавець встановив процедуру, яка забезпечує реалізацію права на справедливий суд у його процесуальному аспекті, тобто надає можливість сторонам майбутнього судового розгляду ознайомитися із доказами кожної із них і підготувати правову позицію, що буде ними доводитись у змагальній процедурі судового розгляду.

Для доведення допустимості результатів НСРД мають бути відкриті не тільки результати цих дій, а й документи, які стали правовою підставою їх проведення (клопотання слідчого, прокурора, їх постанови, доручення, ухвала слідчого судді), оскільки змістом цих документів сторони можуть перевірити дотримання вимог кримінального процесуального закону стосовно негласних слідчих (розшукових) дій.

Документи, які стали правовою підставою проведення НСРД (зокрема, не розсекречені на момент звернення до суду з обвинувальним актом), не можуть вважатися додатковими матеріалами до результатів проведених негласних слідчих (розшукових) дій, отриманими до або під час судового розгляду, оскільки є їх частиною.

Ці процесуальні рішення виступають правовою підставою проведення НСРД, з огляду на їх функціональне призначення щодо підтвердження допустимості доказової інформації, отриманої за результатами проведення таких дій, і повинні перевірятися та враховуватися судом під час оцінки доказів.

Враховуючи, що НСРД проводяться під час досудового розслідування за ініціативою сторони обвинувачення, ця сторона має їх у своєму розпорядженні, зокрема прокурор - процесуальний керівник цього розслідування. Згідно з ч. 2 ст. 36 КПК прокурор має повний доступ до матеріалів, документів та інших відомостей, що стосуються досудового розслідування.

Що стосується процесуальних документів, які мають гриф секретності, то за змістом статей 85, 92, 290 КПК прокурор - процесуальний керівник зобов`язаний під час досудового розслідування заздалегідь ініціювати процедуру їх розсекречення одночасно з результатами НСРД і забезпечити відкриття цих документів на етапі закінчення досудового розслідування.

Таким чином суд визнає недопустимими доказами дані, отримані в ході проведення негласних слідчих розшукових дій, а саме аудіо- відео контролю особи в зв`язку з ненаданням стороною обвинувачення стороні захисту ухвал слідчих суддів Дніпровського апеляційного суду, які надавали дозволи на проведення таких заходів.

Не може вважатись допустимим доказом і протокол огляду та помітки грошових коштів, оформлених протоколом від 05.12.2017 року, оскільки така слідча дія проводиться тільки на підставі постанови прокурора про проведення НСРД у формі «контролю за злочином». Така постанова не відкривалась стороні захисту, суду не надавалась

Відповідно дост. 373 КПК України, обвинувальний вирок не може ґрунтуватися на припущеннях і ухвалюється лише за умови доведення у ході судового розгляду винуватості особи у вчиненні кримінального правопорушення.

Згідно положеньст. 62 Конституції Українита роз`яснень, що містяться в п. 19Постанови Пленуму Верховного Суду України від 01 листопада 1996 року №9 «Про застосування Конституції України при здійсненні правосуддя»- обвинувачення не може ґрунтуватись на припущеннях, а також доказах, одержаних незаконним шляхом. Докази повинні визнаватись такими, що одержані незаконним шляхом, наприклад тоді, коли їх збирання й закріплення здійснено або з порушенням гарантованихКонституцією Україниправ людини і громадянина, встановленого кримінально-процесуальним законодавством порядку, або не уповноваженою на це особою чи органом, або за допомогою дій, не передбачених процесуальними нормами.

Виходячи з принципу диспозитивності, закріпленогост. 26 КПК України- сторони є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбаченихКПК.

Враховуючи наведене, згідно ч. 1ст. 89 КПК України, докази надані стороною обвинувачення в підтвердження винуватості ОСОБА_8 у вчиненні шахрайських дій, які містяться в протоколі обшуку від 05.12.2017 року та в протоколі за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії від 06.12.2017 року, суд не бере до уваги при прийнятті рішення по даній справі.

Таким чином, стороною обвинувачення не надано жодного допустимого та достатнього доказу на обґрунтування причетності ОСОБА_8 до вчиненого злочину передбаченого ч. 1ст. 190 КК України, який їй інкримінується.

Враховуючи вищенаведене, оцінюючи в сукупності досліджені під час судового розгляду докази з точки зору достатності та взаємозв`язку, приймаючи до уваги, що інших доказів, які б беззаперечно, без сумніву доводили вину обвинуваченої ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.190 КК України, стороною обвинувачення надано не було, а в судовому засіданні вичерпано можливості їх здобуття, суд вважає, що під час розгляду даної справи не доведено вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, а всі припущення й сумніви стосовно доведеності вини обвинуваченої слід тлумачити на користь останньої.

Тому обвинувачену слід визнати невинуватою та виправдати через недоведеність вчинення нею кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.190 КК України.

Цивільний позов потерпілої ОСОБА_7 через виправдання обвинуваченої за відсутності в її діях складу кримінального правопорушення за правилами ч.3 ст. 129Кримінального процесуального кодексу Українислід залишити без розгляду.

Запобіжний захід, обраний обвинуваченій ОСОБА_8 , підлягає скасуванню.

Витрати, пов`язані із залученням експерта в розмірі 1430,00 гривень, підлягають компенсуванню за рахунок коштів Державного бюджету України.

Питання щодо речових доказів вирішити відповідно до ст.100 КПК України.

Прокурором систематично зривались судові засідання, після відмови суду у задоволенні його клопотання про чергове відкладення судового засідання та закінчення з`ясування обставин та перевірки їх доказами , прокурор відмовився від судових дебатів та від репліки, але був присутнім під час дебатів сторони захисту. Суд вважає, що у суду є обов`язок надати сторонам право виступу у судових дебатів і немає права примусити сторони до виступу в них, оскільки згідност. 22 КПК Українипередбачено, зокрема, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне одстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій.

Керуючись ст. 367-374 КПК України суд, -

у х в а л и в :

ОСОБА_8 визнати невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 190 КК України та виправдати у зв`язку з недоведеністю у її діях складу кримінального правопорушення.

Запобіжний захід у виді особистого зобов`язання скасувати.

Цивільний позов ОСОБА_7 про відшкодування матеріальної шкоди у сумі 1300 грн. залишити без розгляду.

Речові докази:

- сімнадцять імітаційних купюр грошової валюти Національного Банку України номіналом п`ятсот гривень з наступною серією та номером: ЗГ1649464 - знищити;

- два предмета схожих на грошові купюри Національного Банку України номіналом п`ятсот гривень за наступними серіями та номерами: ЛБ0904243, ВИ7807057; один предмет схожий на грошові коштиНаціонального БанкуУкраїни номіналомдвісті гривеньз наступноюсерією таномером:ТБ9903428;один предметсхожий нагрошові коштиНаціонального БанкуУкраїни номіналомсто гривеньз наступноюсерією таномером:МВ4390267 звернутив дохід держави;

- Журнал реєстрації інструктажів з питань охорони праці встановленого зразку на 50 (п`ятидисяти) аркушах в якому на перших 27 (двадцяти семи) аркушах та трьох останніх аркушах маються записи виконані рукописно; Журнал реєстрації інструктажів з питань охорони праці встановленого зразку на 50 (п`ятидисяти) аркушах в якому на перших двох аркушах маються рукописні записи повернути за належністю;

- Печатку ТОВ «Ваш доктор» код 31251436; Печатку ТОВ «Епілінвест» код 41724078; Печатку ТОВ «Інвест С.А.» код 40532461; Печатку ТОВ «Центросоюз» код 31371428; Печатку ТОВ «Дніпро-електросила» 38752278; Печатку ТОВ «Омега» код 31051893; Печатку «Релігійна організація-Християнська церквалюбові танадії ум.Дніпрі» код41467404;Печатку ФОП ОСОБА_8 код НОМЕР_2 -повернути заналежністю;

- DVD диск «VIDEX DVD-R 16 4.7 GB 120 min» - зберігати в матеріалах кримінального провадження;

- чистий аркуш паперу формату A4 оброблений спеціальною хімічною речовиною (Промінь-1); перші гумові рукавиці, за допомогою яких було оглянуто грошові кошти; ватний тампон на який виконано змив з лівої руки гр. ОСОБА_8 ; ватний тампон на який виконано змив з правої руки гр. ОСОБА_8 ; контрольний зразок ватного тампону - знищити.

Судові витрати за проведення судової експертизи спеціальних хімічних речовин на загальну суму 1430 грн. віднести за рахунок держави.

Вирок може бути оскаржений до Дніпровського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченій та прокурору.

Головуючий: ОСОБА_1