Рішення

від 05.11.2019 по справі 904/2936/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.11.2019м. ДніпроСправа № 904/2936/19

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Келіо", м. Дніпро

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція Україна", м. Дніпро

відповідача-2: Виконавчого комітету Троїцької сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області, с. Троїцьке, Дніпропетровська область

про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників від 24.06.2019 року

Суддя Золотарьова Я.С.

Секретар судового засідання Кандиба Н.В.

Представники:

від позивача: не з`явився

від відповідача - 1: не з`явився

від відповідача - 2: не з`явився

ПРОЦЕДУРА

Товариство з обмеженою відповідальністю "Келіо" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція Україна" та відповідача-2: Виконавчого комітету Троїцької сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області і просить суд:

- визнати недійсним рішення прийняті на позачергових загальних зборах учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція Україна" від 24.06.2019, оформлені протоколом № 1/2019 від 24.06.2019;

- скасувати реєстраційну дію № 12241070009080048 з внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані із змінами в установчих документах, яка була проведена 27.06.2019 державним реєстратором Виконавчого комітету Троїцької сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області Колтуновою О.О.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2019 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання на 30.07.2019.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 30.07.2019 відкладено підготовче засідання на 13.08.2019.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.08.2019 відкладено підготовче засідання на 29.08.2019.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 29.08.2019 відкладено підготовче засідання на 11.09.2019.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 11.09.2019 продовжено строк підготовчого провадження до 11.10.2019 та відкладено підготовче засідання на 09.10.2019.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.10.2019 закрито підготовче провадження та справу призначено до судового розгляду по суті на 22.10.2019.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 22.10.2019 відкладено судове засідання на 05.11.2019.

05.11.2019 розглянуто справу по суті: встановлено обставини справи та досліджено докази, наявні у матеріалах справи.

Ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2019, 30.07.2019, 13.08.2019, 29.08.2019, 11.09.2019, 09.10.2019, 22.10.2019 були надіслані всім учасникам справи завчасно на їх юридичні адреси, з урахуванням Нормативів і нормативних строків пересилання поштових відправлень, затверджених наказом Міністерства інфраструктури України від 28.11.2013 №958, що підтверджується штемпелем суду про відправлення вихідної кореспонденції на звороті відповідних судових процесуальних документів.

Ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2019, 30.07.2019, 13.08.2019, 29.08.2019, 09.10.2019, 22.10.2019 були отримані відповідачем-1, що підтверджується рекомендованими повідомленнями №№4930009107411, 4930009147162, 4930009431588, 4930009712218, 4930001716257, 4930010224227 (арк.с.44, 53, 59, 67,78).

За таких обставин у суду маються достатні підстави вважати, що ним вжито належних заходів щодо повідомлення позивача, відповідача-1 та відповідач-2 про дату, час та місце розгляду справи №904/2936/19. Відповідач-1 та відповідач-2 не скористались своїм процесуальним правом на подання відзиву на позов.

Відповідно до частини 2 статті 178 Господарського процесуального кодексу України у разі неподання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин суд має право вирішити спір за наявними матеріалами справи.

У судовому засіданні 05.11.2019 у нарадчій кімнаті ухвалено судове рішення в порядку статті 240 Господарського процесуального кодексу України з оформленням вступної та резолютивної частини.

АРГУМЕНТИ СТОРІН

Позиція позивача, викладена у позові

Позивач посилається на те, що 24.06.2019 були проведені позачергові загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція Україна" на яких присутній був лише один учасник - Акціонерне товариство «Дорожньо-мостове підприємство «Білосток» , яке володіє 50,1% голосів, тобто був відсутній кворум та ці збори не можуть вважатися повноважними для прийняття рішень.

Також, позивач зазначає, що його не було повідомлено про проведення позачергових загальних зборів, у зв`язку з чим він був позбавлений можливості взяти у них участь.

Позиція відповідача-1

Відповідач-1 не скористався своїм процесуальним правом на подання відзиву на позов.

Позиція відповідача-2

Відповідач-2 не скористався своїм процесуальним правом на подання відзиву на позов.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ ВСТАНОВЛЕНІ СУДОМ ТА ДОКАЗИ, ЩО ЇХ ПІДТВЕРДЖУТЬ

Відповідно до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція Україна" (арк.с.29) (далі-Статут), затвердженого протоколом загальних зборів учасників товариства № 5 від 17.01.2018, засновниками товариства є:

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Келіо» з часткою у статутному капіталі 49,9%,

- Акціонерне товариство «Дорожньо-мостове підприємство «Білосток» з часткою у статутному капіталі 50,1%.

24.06.2019 відбулися позачергові загальні збори учасників (засновників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція України", які оформлені протоколом від 24.06.2019 № 1/2019 (арк.с.22).

Як зазначено у протоколі присутнім на зборах був учасник Акціонерне товариство «Дорожньо-мостове підприємство «Білосток» , яке в сукупності володіє 50,1% голосів, а саме:

- уповноважений представник Акціонерного товариства «Дорожньо-мостове підприємство «Білосток» Нємцов Микола Миколайович;

- уповноважений представник Акціонерного товариства «Дорожньо-мостове підприємство «Білосток» Гарат Яцек Марек.

Також, присутніми на загальних зборах були громадянин України ОСОБА_1 та громадянин України ОСОБА_2

Порядок денний зборів складався з таких питань:

1. Обрання голови та секретаря позачергових загальних зборів

2. Приведення статуту у відповідальність з новим Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю»

3. Заслуховування звіту керівника товариства про результати господарської діяльності за 2018 рік, перший квартал 2019 року

4. Створення ревізійної комісії товариства та затвердження положення про її діяльність

5. Інші питання

6. Надання оцінки діяльності директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція Україна" Кшиштофа Кота за 2018 рік, з подальшим вирішенням питання можливості припинення його повноважень

7. Створення наглядової ради товариства

8. Обрання членів наглядової ради товариства та їх кількості

За результатами позачергових загальних зборів були прийняті такі рішення:

По першому питанню: Вирішено дозволити фіксування проведення позачергових загальних зборів учасників товариства за допомогою відеозйомки. Обрано Головою позачергових загальних зборів ОСОБА_1 , Секретарем зборів ОСОБА_2 . Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По другому питанню: Вирішено зняти це питання з розгляду. Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По третьому питанню: Вирішено зняти це питання з розгляду. Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По четвертому питанню: Вирішено зняти це питання з розгляду. Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По п`ятому питанню: Вирішено конкретизувати юридичну адресу ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» , а саме м. Дніпро, пр. Богдана Хмельницького, 139, адміністративний корпус літ К-3. Змінити тип та малюнок печатки ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» , у зв`язку зі зміною корпоративного фірмового стилю. Визнати єдину форму печатки ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» з 24.06.2019. Визнати не чинною печатку, що використовувалась до 24.06.2019. Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По шостому питанню: Вирішено визнати роботу директора ТОВ «ТРАК1ДЯ УКРАЇНА» Кшиштофа ОСОБА_3 незадовільною. Припинити повноваження директора ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» Кшиштофа Кота з 24 червня 2019 року. Обрати новим директором ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» ОСОБА_4 з на ступної дати: 25 червня 2019 року. Доручити новому керівнику Немцову М.М. подати відомості, заповнити реєстраційні документи та вчинити будь-які інші необхідні дії для зміни директора ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» шляхом внесення їх до ЄДР, з правом передоручення таких повноважень третім особам. Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По сьомому питання: Вирішено зняти це питання з розгляду. Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По восьмому питанню: Вирішено зняти це питання з розгляду. Голосували: за - 50,1% голосів присутніх.

По усім питанням порядку денного учасник, що приймав участь у зборах голосував - "За".

Протокол від 24.06.2019 був підписаний Головою позачергових загальних зборів Миргородським Д.Ю., секретарем зборів Кохляковим В.С. та учасником, що підлягає нотаріальному посвідченню: уповноваженим представником АТ "Дорожньо-мостове підприємство "Білосток" Немцовим М.М.

27.06.2019 державним реєстратором Виконавчого комітету Троїцької сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області Колтуновою О.О. вчинено реєстраційну дію щодо ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» № 12241070009080048 з внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах, якою змінено керівника ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» з ОСОБА_5 на ОСОБА_4

Докази повідомлення позивача про призначення загальних зборів та порядок денний у матеріалах справи відсутні.

ОЦІНКА АРГУМЕНТІВ СТОРІН, ВИСНОВКИ СУДУ

Щодо порядку скликання загальних зборів

17.06.2018 набрав чинності Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".

Статтею 28 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено, що органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.

Відповідно до статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Пунктом 7.1 Статуту встановлено, що вищим органом товариства є загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно частини 1 статті 31 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Статтею 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» передбачено, що загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників.

Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.

Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення.

У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Відповідно до пункту 7.5.1 Статуту, голова зборів учасників товариства не менше як за 30 календарних днів до проведення чергових зборів повідомляє учасників про час, місце проведення та про порядок денний зборів. Повідомлення надсилаються поштовим замовленим листом кожному учаснику товариства.

В матеріалах справи відсутні докази повідомлення учасників товариство про проведення позачергових загальних зборів 24.06.2019.

До того ж, в протоколі загальних зборів взагалі не зазначено, чи повідомлялися учасники про проведення загальних зборів, хто саме і яким чином здійснював таке повідомлення.

Відповідач-1 отримав ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 11.07.2019, 30.07.2019, 13.08.2019, 29.08.2019, 09.10.2019, 22.10.2019, відповідно мав право на подання відзиву з метою спростування тверджень позивача про те, що його не було повідомлено про час та місце призначених загальних зборів. Але таким правом відповідач не скористався, доказів повідомлення позивача про призначені загальні. Збори суду не надав.

Враховуюче, що позивачу належить частка, яка дорівнює 49,9% статутного капіталу, суд доходить висновку про те, що позбавлення позивача права взяти участь у загальних зборах безперечно призвело до порушення його прав учасника товариства. Кількість належних позивачу голосів могла забезпечити прийняття інших рішень, ніж ті, які було прийнято загальними зборами.

Відтак, відповідач-1 в порушення вимог статуту та норм чинного законодавства не вжив заходів щодо повідомлення позивача про проведення позачергових загальних зборів учасників 24.06.2019.

Щодо кворуму на позачергових загальних зборах

Частина 1 статті 33 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» визначає, що загальні збори учасників проводяться в порядку, встановленому цим законом та статутом товариства.

У статті 30 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» визначено перелік питань, вирішення яких належить до компетенції загальних зборів.

Відповідно до частин 2, 3, 4 статті 34 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» , рішення з питань, передбачених пунктами 2, 3, 13 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються трьома чвертями голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Рішення загальних зборів учасників з питань, передбачених пунктами 4, 5, 9, 10 частини другої статті 30 цього Закону, приймаються одностайно всіма учасниками товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

Рішення загальних зборів учасників з усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.

З системного аналізу зазначених статтей вбачається, що поняття "кворум", яке існувало у Законі України "Про господарське товариство" наразі відсутнє.

Натомість, за Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» для прийняття загальними зборами того чи іншого питання, необхідна певна кількість голосів тих учасників, які мають право голосу з відповідних питань, в не залежності від того, чи приймає така особа участь у загальних зборах, чи ні.

Відповідно до пункту 3 Прикінцевих положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом.

Відтак, Статут ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» в частині визначення кворуму (пункту 7.1.1 Статуту) не відповідає Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та не був приведений у відповідність з цим законом до 17.06.2019. Відповідно станом на час проведення загальних зборів цей пункт Статуту є нечинним.

Тому, аргументи позивача про те, що загальні збори були не повноважні з підстав відсутності кворуму відхиляються судом.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про задоволення вимоги позивача щодо визнання недійсними рішення прийняті на позачергових загальних зборах учасників (засновників) ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» від 24.06.2019, оформлені протоколом №1/2019 від 24.06.2019, оскільки матеріали справи не містять доказів повідомлення позивача про час та місце, а також порядок денний загальних зборів.

Також, підлягає задоволенню вимога позивача про скасування реєстраційної дії №12241070009080048 з внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах, яка була проведена 27.06.2019 державним реєстратором Виконавчого комітету Троїцької сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області Колтуновою О.О., оскільки вона є похідною від вимоги про визнання недійсними рішення прийняті на позачергових загальних зборах учасників (засновників) ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» від 24.06.2019, оформлені протоколом №1/2019 від 24.06.2019.

СУДОВІ ВИТРАТИ

Щодо витрат на професійну правничу допомогу

Позивач спросить стягнути з відповідача витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 10 000,00 грн.

Відповідно до частини 1 статті 123 Господарського процесуального кодексу України судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.

Пунктом 1 частини 3 статті 123 Господарського процесуального кодексу України до витрат, пов`язаних з розглядом справи, належать витрати, зокрема, на професійну правничу допомогу.

Згідно з частинами 1 та 2 статті 126 Господарського процесуального кодексу України витрати, пов`язані з правничою допомогою адвоката, несуть сторони, крім випадків надання правничої допомоги за рахунок держави.

За результатами розгляду справи витрати на професійну правничу допомогу адвоката підлягають розподілу між сторонами разом із іншими судовими витратами. Для цілей розподілу судових витрат: 1) розмір витрат на професійну правничу допомогу адвоката, в тому числі гонорару адвоката за представництво в суді та іншу професійну правничу допомогу, пов`язану зі справою, включаючи підготовку до її розгляду, збір доказів тощо, а також вартість послуг помічника адвоката, визначається згідно з умовами договору про надання правничої допомоги та на підставі відповідних доказів щодо обсягу наданих послуг і виконаних робіт та їх вартості, що сплачена або підлягає сплаті відповідною стороною або третьою особою.

Позивач не надав суду доказів, які б підтверджували обсяг та перелік послуг, наданих адвокатом, їх вартість, а також оплати цих послуг.

Також, судом враховується, що адвокат не з`явився у жодне з семи судових засідань, вимоги ухвал від 11.07.2019, 30.07.2019, 13.08.2019, 29.08.2019, 11.09.2019, 09.10.2019, 22.10.2019 про виклик позивача у судове засідання, явку якого було визнано обов`язковою, не були виконані.

Відповідно до частини 1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до статтей 74, 77 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (стаття 86 ГПК України).

За таких обставин, суд не має підстав покласти витрати на правничу допомогу у розмірі 10000 грн. на відповідачів.

Щодо судового збору

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Згідно частини 9 статті 129 У випадку зловживання стороною чи її представником процесуальними правами або якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, суд має право покласти на таку сторону судові витрати повністю або частково незалежно від результатів вирішення спору.

Тому, судовий збір у розмірі 3 842,00 грн слід покласти на відповідача-1.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати недійсними рішення прийняті на позачергових загальних зборах учасників (засновників) ТОВ «ТРАКЦІЯ УКРАЇНА» від 24.06.2019, оформлені протоколом №1/2019 від 24.06.2019.

Скасувати реєстраційну дію № 12241070009080048 з внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах, яка була проведена 27.06.2019 державним реєстратором Виконавчого комітету Троїцької сільської ради Павлоградського району Дніпропетровської області Колтуновою О.О.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Тракція Україна" (49033, м. Дніпро, проспект Богдана Хмельницького, 139; ідентифікаційний код 41134326) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Келіо" (49000, м. Дніпро, вул. Харківська, 8-А; ідентифікаційний код 41051125) судовий збір у розмірі 3 842,00 грн.

Судові витрати у сумі 10 000,00 грн за надання професійної правової допомоги покласти на позивача.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційну скаргу на рішення суду може бути подано протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення до Центрального апеляційного господарського суду.

Оскільки Єдина судова інформаційно-телекомунікаційної система не почала функціонувати, відповідно до підпункту 17.5 пункту 17 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги подаються учасниками справи до господарського суду Дніпропетровської області.

Повне рішення складено 08.11.2019

Суддя Я.С. Золотарьова