Ухвала

від 11.11.2019 по справі 927/644/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

11 листопада 2019 року м. Чернігів справа № 927/644/19

Господарський суд Чернігівської області у складі судді А.С. Сидоренка, розглянувши матеріали справи та клопотання судового експерта Тарасовської В.В. за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю ІНЕКС ІСТЕЙТ 14000, м. Чернігів, вул. Кирпоноса, 7 до Сектора освіти Бахмацької районної державної адміністрації 16500, м. Бахмач Чернігівської області, вул. Соборності, 42 про стягнення 401 226 грн. 00 коп.

ВСТАНОВИВ:

02 серпня 2019 року до Господарського суду Чернігівської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю ІНЕКС ІСТЕЙТ до Сектора освіти Бахмацької районної державної адміністрації про стягнення 401 226,00 грн. заборгованості по оплаті підрядних робіт, виконаних на підставі укладеного між відповідачем та Товариством з обмеженою відповідальністю БУДСПЕЦ договору № 01-23/1254 по реконструкції будівлі Бахмацького фізкультурно - оздоровчого комплексу по вул. Перемоги, 29-а, м. Бахмач Чернігівської області (з розподілом на 2 черги: 1-ша черга - реконструкція покрівлі; 2-га черга - реконструкція внутрішніх приміщень) (Код ДК 021:2015 45000000 - 7 Будівельні роботи та поточний ремонт) від 13.10.2017р.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем взятих на себе договірних зобов`язань щодо своєчасної оплати виконаних робіт і на укладення між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю БУДСПЕЦ договору про відступлення права вимоги від 04.02.2019р.

Зокрема, позивач вказує, що відповідо до Акту № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року форми КБ-2в та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за грудень 2018 року форми КБ-3 від 17.12.2018р., ТОВ Будспец виконало роботи на загальну суму 401 226,00 грн. Однак відповідач відмовився підписати вищевказані документи та оплатити вартість робіт.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 05.08.2019р., зокрема:

прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі;

постановлено здійснювати розгляд позовної заяви за правилами загального позовного провадження;

встановлений процесуальний строк для подання відповідачем відзиву на позовну заяву - протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення даної ухвали.

23 серпня 2019 року (здан для відправки на пошту 21.08.2019р.), у встановлений судом процесуальний строк, відповідачем до Господарського суду Чернігівської області поданий відзив від 20.08.2019р. № 01-13/1067 на позовну заяву, зі змісту якого вбачається, що Сектор освіти Бахмацької РДА не погоджується із заявленими позовними вимогами.

В обґрунтування своїх заперечень відповідач зазначає, що між ним та ТОВ Будспец дійсно був укладений вищевказаний договір від 13.10.2017р. № 01-23/1254. Першу чергу робіт - реконструкцію покрівлі ТОВ Будспец було виконано в повному обсязі і здано згідно Акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року форми КБ-2в та Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за грудень 2017 року форми КБ-3. Відповідач прийняв ці роботи та оплатив їх в грудні 2017 року на загальну суму 1 787 418,00 грн. Однак, у зв`язку з виявленням недоліків у виконаних роботах, замовник просив підрядника їх усунути. В подальшому замовник направив ТОВ Будспец лист з проханням не розпочинати роботи з реконструкції внутрішніх приміщень (другу чергу робіт) до моменту повного завершення робіт по реконструкції покрівлі (першій черзі). Друга черга робіт так і не була виконана ТОВ Будспец , оскільки строк договору закінчився 31.12.2018р. Роботи по усуненню виявлених недоліків були закінчені станом на грудень 2018 року. За результатами ревізії відповідача, проведеної органом Держаудитслужби, було виявлено врахування в Акті № 1 за грудень 2017 року завищення потреби в трудових ресурсах, що призвело до завищення вартості робіт на загальну суму 129 475,00 грн. Для усунення виявленого завищення вартості робіт ТОВ Будспец надало Акт форми КБ-2в та Довідку форми КБ-3 за грудень 2018 року в які включено вартість робіт на суму 129 475,00 грн., яка знімається по взаєморозрахункам між сторонами договору, як завищення вартості робіт та включено вартість будівельних робіт на об`єкті реконструкції з виготовлення та монтажу каркасів підвісної стелі, облицювання профільованим листом на суму 129 475,00 грн., прийнятих замовником. В результаті цього в довідку включена нульова вартість будівельних робіт. В грудні 2018 року відповідачем було отримано від ТОВ Будспец Акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року форми КБ-2в та Довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за грудень 2018 року форми КБ-3 для підписання та оплати виконаних робіт на загальну суму 412 311,60 грн. Однак, в ці документи були включені і роботи по усуненню недоліків, і роботи, які згідно Акту коригування № 1 за грудень 2017 року, за результатами ревізії зараховано в рахунок завищеної вартості робіт. Крім того, частина робіт, зазначена в Акті № 2 за грудень 2018 року, не передбачена жодними домовленостями між сторонами договору. За таких обставин, відповідач відмовився від підписання та оплати робіт, вказаних в Акті № 2 та Довідці за грудень 2018 року.

28 серпня 2019 року позивачем подано відповідь на відзив (з урахуванням заяви про виправлення описок та неточностей від 12.09.2019р. № 5, том 2, а.с 1 - 4) в якій він не погоджується з доводами відповідача про відступ ТОВ Будспец при виконанні робіт від проектних рішень, вказуючи, що сторони договору погоджували внесення змін до проектно - кошторисної документації шляхом складання та підписання актів 03 листопада 2017 року. Так, після завершення робіт з реконструкції покрівлі в повному обсязі замовником було виявлено, що в складі проектно - кошторисної документації не було передбачено підшивання коробочки даху. 03 листопада 2017 року було складено Акт, в якому відображені роботи, за рахунок яких виконати роботи з облаштування коробочки покрівлі без збільшення кошторисної вартості. На замовлення відповідача проектною організацією ТОВ Еталон+буд було прийняте проектне рішення щодо облаштування коробочки покрівлі, яке відображене в проектній документації на аркуші 10/1. Роботи по виготовленню і монтажу прогонів, огорожі та водозливу також передбачені проектно - кошторисною документацією. Відповідно до внесених змін до проектної документації та підписаного 03.11.2017р. представниками сторін Акту, ТОВ Будспец виконало роботи з облаштування коробочки покрівлі в повному обсязі, що відображено в Акті № 2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за грудень 2018 року. Відповідно до внесених змін до проектної документації та підписаного представниками сторін Акту від 03 листопада 2017 року передбачено виготовлення та монтаж каркасу коробочки покрівлі в кількості 1,369 т і облицювання коробочки покрівлі профільованим листом в кількості 139,23 м 2 . За результатами проведеної ревізії фінансово - господарської діяльності відповідача органом Держаудитслужби було складено Акт приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за грудень 2018 року, в якому відображені роботи з виготовлення та монтажу каркасу коробочки покрівлі в кількості 1,369 т (в повному обсязі) і облицювання коробочки покрівлі профільованим листом в кількості 44,00 м 2 (частина від загального обсягу), прийнятих Замовником та інженером з технічного нагляду. Решта робіт з облицювання коробочки покрівлі профільованим листом в кількості 95,23 м 2 , зазначена в Акті № 2 приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за грудень 2018 року. Загальна кількість обсягів робіт з облицювання коробочки покрівлі профільованим листом згідно Актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за грудень 2018 року склала 44,00 м 2 + 95,23 м 2 = 139,23 м 2 , що не виходить за межі проектної документації та підписаного представниками сторін Акту від 03 листопада 2017 року, в якому відображені роботи, за рахунок яких виконати роботи з облаштування коробочки покрівлі без збільшення кошторисної вартості та підписаному представниками сторін. Тому невідомо з яких причин відповідач зазначає про відступлення ТОВ БУДСПЕЦ від проектних рішень. Також, позивач звертає увагу суду, що жодного повідомлення або запрошення від відповідача для складання акту недоліків на відповідну дату ТОВ Будспец не отримувало. Взагалі, будь - який акт недоліків замовником не складався. Тому листи відповідача про начебто якісь недоліки виконаних робіт є необ`єктивними та нічим не підтверджені, адже складалися без участі ТОВ Будспец .

03 жовтня 2019 року позивачем подано клопотання про призначення судової експертизи згідно якого позивач просить призначити судову будівельно - технічну експертизу проведення якої доручити судовому експерту ТОВ СіверЕксперт Тарасовській Вікторії Віталіївні.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 04.10.2019р., призначено по справі судову будівельно - технічну експертизу, проведення якої доручено судовому експерту Тарасовській Вікторії Віталіївні; для проведення експертизи постановлено надати експерту копії матеріалів справи (в т.ч. оригінали Акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року форми КБ-2в, Акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року форми КБ-2в, Акту № 2 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року форми КБ-2в, Акту корегування Акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року форми КБ-2в за результатами ревізії, Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за грудень 2017 року форми КБ-3, Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за грудень 2018 року форми КБ-3, Довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрат за грудень 2018 року форми КБ-3 від 17.12.2018р.); до отримання результатів судової експертизи зупинено провадження у справі.

Супровідним листом від 22.10.2019р. матеріали даної справи були направлені судовому експерту Тарасовській В.В. для проведення судової будівельно - технічної експертизи.

30 жовтня 2019 року до Господарського суду Чернігівської області надійшло клопотання від 28.10.2019р. №03-095/19 судового експерта Тарасовської В.В. про надання додаткових матеріалів необхідних для проведення експертизи, а саме: повного робочого проекту Реконструкція будівлі Бахмацького фізкультурно - оздоровчого комплексу по вул. Перемоги, 29-А в м. Бахмач Чернігівської області (з розподілом на дві черги: 1 черга - реконструкція покрівлі; 2-га черга - реконструкція внутрішніх приміщень) із змінами в т.ч. том Кошторисна документація , погоджений із замовником.

Згідно з п. 2 ч. 6 ст. 69 Господарського процесуального кодексу України, експерт має право заявляти клопотання про надання йому додаткових матеріалів і зразків, якщо експертиза призначена судом.

Статтею 102 Господарського процесуального кодексу України, визначено, що матеріали, необхідні для проведення експертизи, експерту надає суд, якщо експертиза призначена судом.

Експерт не має права з власної ініціативи збирати матеріали для проведення експертизи, розголошувати відомості, що стали йому відомі у зв`язку з проведенням експертизи, або повідомляти будь-кому, крім суду та учасника справи, на замовлення якого проводилася експертиза, про її результати. Призначений судом експерт не має права спілкуватися з учасниками судового процесу поза межами судового засідання.

При визначенні матеріалів, що надаються експерту чи експертній установі, суд у необхідних випадках вирішує питання про витребування відповідних матеріалів за правилами, передбаченими цим Кодексом для витребування доказів.

У разі ухилення учасника справи від подання суду на його вимогу необхідних для проведення експертизи матеріалів, документів або від іншої участі в експертизі, що перешкоджає її проведенню, суд залежно від того, яка особа ухиляється, а також яке ця експертиза має значення, може визнати встановленою обставину, для з`ясування якої експертиза була призначена, або відмовити у її визнанні.

Отже, у разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо) він вправі просити господарський суд про їх надання. Водночас законом не передбачено повноважень судового експерта щодо витребування та одержання додаткових матеріалів безпосередньо від учасників судового процесу. Тому господарський суд не може покладати на останніх обов`язок надавати додаткові матеріали безпосередньо експертові на його вимогу.

Клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів розглядається господарським судом після поновлення провадження у справі; за необхідності для розгляду такого клопотання суд може витребувати матеріали справи з експертної установи, а також повідомити учасників судового процесу про час і місце проведення відповідного судового засідання. Після розгляду клопотання провадження у справі знову зупиняється, а матеріали справи, якщо вони витребувалися судом, надсилаються до експертної установи.

За змістом ч. 1 ст. 230 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу.

Враховуючи наведені вище обставини, суд вважає за необхідне поновити провадження у справі з метою витребовування від сторін додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи, з наступним направленням їх до експертної установи.

Керуючись ст. 69, 102, 230, 234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Поновити провадження у справі.

2. Витребувати від Товариства з обмеженою відповідальністю ІНЕКС ІСТЕЙТ та Сектора освіти Бахмацької районної державної адміністрації повний робочий проект Реконструкція будівлі Бахмацького фізкультурно - оздоровчого комплексу по вул. Перемоги, 29-А в м. Бахмач Чернігівської області (з розподілом на дві черги: 1 черга - реконструкція покрівлі; 2-га черга - реконструкція внутрішніх приміщень) із змінами в т.ч. том Кошторисна документація , погоджений із замовником.

3. Витребувані даною ухвалою докази подати суду протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали.

4. У випадку відсутності можливості подати докази, які витребовує суд, або відсутності можливості подати такі докази у встановлені строки, зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю ІНЕКС ІСТЕЙТ та Сектор освіти Бахмацької районної державної адміністрації протягом п`яти днів з дня вручення ухвали повідомити про це суд із зазначенням відповідних причин.

5. Попередити Товариство з обмеженою відповідальністю ІНЕКС ІСТЕЙТ та Сектор освіти Бахмацької районної державної адміністрації про те, що у разі неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, або неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу у вигляді тимчасового вилучення доказів для дослідження судом та стягнення в дохід державного бюджету з відповідної особи штрафу у сумі від 1 921 грн. до 19 210 грн.

6. На час проведення судової експертизи зупинити провадження у справі.

7. Ухвала набирає законної сили негайно з моменту її підписання та може бути оскаржена в частині зупинення провадження у справі до Північного апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги через місцевий господарський суд.

Суддя А.С. Сидоренко