Постанова

від 28.11.2019 по справі 910/3722/18

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" листопада 2019 р. Справа№ 910/3722/18

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Кропивної Л.В.

суддів: Смірнової Л.Г.

Дідиченко М.А.

секретар судового засідання Ярмоленко С.М.

за участю представників сторін згідно протоколу судового засідання,

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріоритет"

на рішення господарського суду міста Києва від 02.07.2019 р. (повний текст складено 18.07.2019 р.)

у справі № 910/3722/18 (суддя - Ярмак О.М.)

за позовом ОСОБА_1

до товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріоритет"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_2

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3

про визнання недійсними рішень загальних зборів,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду міста Києва із позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", які оформлені протоколом № 38 від 08.09.2017 р.; рішень позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", які оформлені протоколом № 41 від 05.02.2018 р.; рішень загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", які оформлені протоколом № 42 від 20.02.2018 р. та № 46 від 21.11.2018 р.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що у період з 08.09.2017 р. по 21.02.2018 р., ОСОБА_3 та ОСОБА_4 - особами, які не були включені до складу товариства, були нібито проведені загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", на яких були прийняті рішення, які в подальшому слугували підставою для внесення змін до установчих документів товариства, а саме: зміну складу учасників (засновників) товариства (входження до складу учасників ОСОБА_3 ), зміну статутного капіталу, перерозподіл часток між його учасниками, як в грошовому так і в майновому виразі, чим вчинили протиправні дії та порушили права засновників товариства.

Позивач вважає, що рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", оформлені протоколами № 38 від 08.09.2017 р., № 41 від 05.02.2019 р. та № 42 від 20.02.2018 р. є недійсними, оскільки прийняті з порушенням вимог закону та установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", учасники товариства участі у цих зборах не приймали, про скликання зборів не повідомлялись, протоколи загальних зборів, якими оформлені прийняті на цих зборах рішення, ними не підписувались; станом на час прийняття рішення, оформленого протоколом № 38 від 08.09.2017 р. особи, які нібито їх скликали, провели загальні збори та підписали протокол, - ОСОБА_3 та ОСОБА_4 до складу учасників товариства не входили, подальші рішення загальних зборів у складі учасника ОСОБА_3 проводились сфальсифіковано, державна реєстрація змін до установчих документів товариства проведено з грубим порушення закону.

Ухвалою суду від 17.04.2018 р. відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче засідання, залучено до участі у справі ОСОБА_2 та ОСОБА_3 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача; витребувано з Відділу з питань державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців Оболонської районної в м. Києві державної адмінстрації реєстраційну справу товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" (ЄДРПОУ 32453642); витребувано з Державної прикордонної служби України дані про перетин ОСОБА_1 Державного кордону України у період з 01 січня 2015 року по наступний час.

24.04.2018 р. позивачем подано до суду заяву позивача про забезпечення позову.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 25.04.2018 р. вжито заходів забезпечення позову до набрання законної сили рішенням у даній справі:

заборонено відповідачу - товариству з обмеженою відповідальністю "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ" (04214, м. Київ, вул.Героїв Дніпра, 69; ЄДРПОУ 32453642), подавати будь-які документи та вносити будь-які записи (зміни) до відомостей про товариство з обмеженою відповідальністю "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ"; ЄДРПОУ 32453642, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що прямо стосуються предмета спору, а саме про: перерозподіл часток учасників ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ"; виключення зі складу учасників ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ" її учасників, змінювати склад учасників (засновників) ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ";

заборонено відповідачу - товариству з обмеженою відповідальністю "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ" ( 04214, м. Київ, вул. Героїв Дніпра, 69; ЄДРПОУ 32453642) вносити зміни до статуту ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ", що до розміру статутного капіталу;

заборонено іншим особам, а саме - державним реєстраторам юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, нотаріусам, технічним адміністратором Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, іншим органам чи особам, які виконують функції в сфері державної реєстрації, вносити будь-які записи (зміни) до відомостей про товариство з обмеженою відповідальністю "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ"; ЄДРПОУ 32453642, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, що прямо стосуються предмета спору, а саме про: перерозподіл часток учасників ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ"; виключення зі складу учасників ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ" її учасників; змінювати склад учасників (засновників) ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ"; внесення змін до статуту ТОВ "ГІМНАЗІЯ "ПРІОРИТЕТ", що до розміру статутного капіталу.

04.05.2018 р. відповідач подав до суду відзив на позовну заяву, відповідно до змісту якого директор товариства ОСОБА_7 надала пояснення щодо обставин проведення загальних зборів учасників товариства 17.01.2018 р. (протокол № 40), 05.02.2018 р. (протокол № 41) та 20.02.2018 р. (протоколом № 42) та стверджує, що всі питання порядку денного, що розглядались на вказаних зборах учасників товариства є правомочними, вимоги позивача безпідставні, у задоволенні позовних вимог просить відмовити.

ОСОБА_3 повідомив суд, що після смерті (26.12.2016 р.) його батька ОСОБА_9 - учасника та засновника товариства з часткою у статутному капіталі 20 %, він став спадкоємцем частки в товаристві та в силу ст. 55 Закону України "Про господарські товариства" отримав переважне право вступу до цього товариства, яке реалізував 08.09.2017 р. під час скликання загальних зборів учасників товариства, що відбулись за участю учасників товариства ОСОБА_2 , ОСОБА_1 та запрошених осіб ( ОСОБА_3 та ОСОБА_4 15.12.2018 р. ОСОБА_3 було прийнято рішення про проведення загальних зборів учасників товариства 17.01.2018 р., яке оформлене протоколом № 40, на зборах був присутній і брав участь представник позивача - ОСОБА_11 та учасник ОСОБА_2 , і в січні 2018 року стало відомо про факт неповного внесення учасниками ОСОБА_1 та ОСОБА_2 їх внесків до статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства, які відбулися 05.02.2018 р. і рішення по яких оформлено протоколом № 41, а також збори, які відбулися 20.02.2018 р. (протокол № 42) були проведені за участю представника позивача - ОСОБА_11, рішення є обґрунтованими та правомочними, а тому позовні вимоги є безпідставними.

ОСОБА_2 пояснила, що у зборах учасників товариства 08.09.2017 р., на яких було прийнято рішення про вступ ОСОБА_3 до складу товариства (протокол № 38), вона, як учасник товариства участі не брала, про їх проведення їй нічого не відомо, збори учасників 17.01.2018 р., рішення за якими оформлено протоколом № 40, вважає сфальсифікованими, оскільки збори учасників щодо фінансового стану за 2017 рік не проводились, фінансовий звіт за 2017 не був готовий; процедури прийняття рішення дотримано не було, всі подальші протоколи загальних зборів учасників товариства є недійсними, оскільки ОСОБА_3 неправомірно оголосив себе учасником товариства.

Рішенням господарського суду від 02.07.2019 р. по справі № 910/3722/18 позов ОСОБА_1 задоволено: визнано недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", оформлені протоколами загальних зборів учасників товариства № 38 від 08.09.2017 р.; № 41 від 05.02.2018 р.; № 42 від 20.02.2018 р.; № 46 від 21.11.2018 р.; стягнуто з товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" на користь ОСОБА_1 7 207,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріоритет" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.08.2019 р. апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: Кропивна Л.В. (головуючий), Зубець Л.П., Сітайло Л.Г.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.08.2019 р. відкрито апеляційне провадження та справу призначено до розгляду на 12.09.2019 р.

06.09.2019 р. до Північного апеляційного господарського суду від третьої особи-2 надійшли пояснення.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.09.2019 р. оголошено перерву до 03.10.2019 р.

01.10.2019 р. до Північного апеляційного господарського суду від відповідача надійшло клопотання про приєднання до матеріалів справи додаткових доказів.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.10.2019 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 21.10.2019 р.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 21.10.2019 р., у зв`язку з перебуванням суддів Сітайло Л.Г. та Зубець Л.П., у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів: Кропивна Л.В. (головуючий), Смірнова Л.Г., Дідиченко М.А.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.10.2019 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 21.11.2019 р.

20.11.2019 р. до Північного апеляційного господарського суду від відповідача та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_3 надійшли письмові дебати.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.11.2019 р. оголошено перерву в судовому засіданні до 28.11.2019 р.

26.11.2019 р. до Північного апеляційного господарського суду від відповідача та третьої особи-2 надійшли письмові дебати.

Позивач не з`явився, хоча був належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання. За висновками суду неявка позивача не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за наявними у справі матеріалами.

Заслухавши пояснення сторін, вивчивши матеріали справи, розглянувши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, товариство з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" (ЄДРПОУ 32453642) зареєстроване 17.06.2003 р. Оболонською районною державною адміністрацією у м. Києві.

Відповідно до статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" (ЄДРПОУ 32453642) в редакції, яка була затверджена зборами учасників товариства (протокол № 12 від 05.06.2007 р.), засновниками товариства виступили ОСОБА_9 частка якого становить 20 % статутного капіталу, згідно внеску 100 000,00 грн.; ОСОБА_2 з статутною часткою 20 % і внеском до статутного капіталу 100 000,00 грн.; ОСОБА_1 з статутною часткою 60 % і внеском до статутного капіталу 300 000,00 грн. Статутний капітал визначений у розмірі 500 000,00 грн.

Відповідна інформація була внесена державним реєстратором державної адміністрації Оболонського району в м. Києві до державного реєстру, номер запису 10691050007004163.

26.12.2016 р. ОСОБА_9 помер, його спадкоємцем за законом став ОСОБА_3 , який 16.11.2017 р. змінив прізвище на ОСОБА_3.

Як стверджує позивач - ОСОБА_1 , усупереч положенням ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", у вересні 2017 році загальні збори учасників товариства у встановленому порядку не скликались,

Проте, як йому стало відомо з інформації з ЄДРПОУ, у період з 08 вересня 2017 року по 21 лютого 2018 року були проведені загальні збори учасників товариства щодо внесення відомостей до Державного реєстру про зміни складу засновників товариства та установчих документів.

З наявного у матеріалах справи протоколу № 38 від 08.09.2017 р., який підписаний головою зборів ОСОБА_3 та секретарем ОСОБА_4 , випливає, що у цей день були проведені загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", у яких взяли участь учасники, що володіють у сукупності 80 % голосів, у тому числі засновники ОСОБА_2 (20 %) та ОСОБА_1 (60 %).

До порядку денного зборів були включені такі питання: про призначення голови та секретаря загальних зборів; про вхід до складу учасників ТОВ "Гімназія "Пріорітет" ОСОБА_3 правонаступника на підставі свідоцтва про право на спадщину за законом зареєстровано в реєстрі за № 820 від 04.07.2017 р.; про перерозподіл часток у статутному капіталі; про затвердження нової редакції статуту товариства; про уповноваження ОСОБА_4 щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів та відповідних реєстраційних змін до державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

За змістом протоколу, збори учасників призначили Головою загальних зборів товариства ОСОБА_3 , а секретарем загальних зборів ОСОБА_4 , уповноважено їх підписати протокол загальних зборів учасників та статут у новій редакції; прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_3 на підставі свідоцтва про право на спадщину за законом, зареєстроване в реєстрі за № 820 від 04.07.2017 р.; перерозподілити частки статутного капіталу товариства наступним чином: ОСОБА_3 20 % статутного капіталу; ОСОБА_2 20 % статутного капіталу; ОСОБА_1 60 % статутного капіталу; затвердити статут товариства у новій редакції; уповноважити ОСОБА_4 подати усі документи для державної реєстрації змін до установчих документів та відповідних реєстраційних змін до державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Згідно з вказаним рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" було проведено державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань - державним реєстратором Київської філії Комунального підприємства "Новозаводське" Мартинівської сільської ради Пулинського району Житомирської області внесено до державного реєстру зміни складу засновників (номер запису 10691050024004163).

Проте, в матеріалах справи відсутні докази про скликання загальних зборів засновників на 09.09.2017 р. виконавчим органом господарського товариства, або на вимогу його одного із засновників (учасників) товариства.

ОСОБА_1 , який на час проведення загальних зборів засновників, рішення яких оформлені протоколом № 38 від 08.09.2017 р., вказував, що не був повідомлений про скликання загальних зборів на 08.09.2017 р., не був обізнаний з порядком денним та місце їх проведення, не брав участі у зборах і не був на них запрошений, рішення про прийняття ОСОБА_3 до складу учасників товариства не приймав і взагалі не перебував на території України.

Відповідно до відомостей, що надійшли від Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України на запит суду щодо перетину державного кордону України ОСОБА_1 , повідомлено, що ОСОБА_1 в`їхав на територію України 25.07.2016 р. та виїхав 28.07.2016 р.

З пояснень учасника товариства - ОСОБА_2 також вбачається, що вона не була повідомлена про проведення загальних зборів учасників товариства 08.09.2017 р., порядок денний, дату та місце їх проведення і не була присутня на цих зборах.

У ході апеляційного перегляду справи, суд з`ясовував обставини скликання загальних зборів учасників товариства на 08.09.2017 р. Утім, ані відповідач, ані ОСОБА_3 не подали суду доказів, коли, ким і на чию вимогу були скликані збори учасників товариства на 08.09.2017 р.

Між тим, представником товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" 28.09.2019 р. директором Моравською І.В. подано суду апеляційної інстанції копію реєстру присутніх на загальних зборах учасників ТОВ "Гімназія "Пріорітет" у м. Києві, оформленого в якості додатку № 1 до протоколу № 38 загальних зборів учасників ТОВ "Гімназія "Пріорітет" 08.09.2017 р., а також акт від 17.09.2019 р., складений і засвідчений підписами засновника ТОВ "Гімназія "Пріорітет" ОСОБА_13 , директором ОСОБА_7 , прибиральницею ОСОБА_14 та вчителем початкових класів ОСОБА_15

Акт від 17.09.2019 р. вказані особи склали у підтвердження того, що при ревізії документів бухгалтерського обліку 19.08.2019 р. було знайдено додаток № 1 реєстру присутніх до протоколу № 38 загальних зборів учасників товариства від 08.09.2017 р.

У зв`язку з цим, представник відповідача просила визнати поважною причину вчасного неподання цього реєстру до суду першої інстанції і просила приєднати вказаний документ до матеріалів справи.

Колегія суддів критично оцінює поданий документ, оскільки його складення спростовується іншими матеріалами справи, у тому числі даними Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України про перетин державного кордону ОСОБА_1, твердженнями позивача та третьої особи ОСОБА_2 , яка заперечує свою участь у зборах і належність їй підпису у реєстрі. До того ж відсутність відмітки про наявність додатку до протоколу не міститься у самому протоколі № 38 від 08.09.2017 р., який, як випливає з напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Чумак Ю.П., підписано Головою загальних зборів та секретарем зборів учасників ТОВ "Гімназія "Пріорітет" лише у присутності нотаріуса 08.09.2017 р.

У зв`язку з встановленим, судова колегія погоджується з вірним висновком місцевого господарського суду про відсутність юридичної сили і правових наслідків для учасників ТОВ "Гімназія "Пріорітет" і самого господарського товариства у рішеннях загальних зборах учасників ТОВ "Гімназія "Пріорітет", оформлених протоколом № 38 від 08.09.2017 р., оскільки учасники, які сукупно володіли частками у розмірі 80 % статутного капіталу, участі у скликанні загальних зборів, їх проведенні та голосуванні на них не брали.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників (ч. 1 ст. 145 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин).

До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; 3) створення та відкликання виконавчого органу товариства; 4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; 5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; 6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; 7) виключення учасника із товариства; 8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу. Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань (ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин).

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин. У зв`язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Права учасників товариства визначені ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин).

За ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої ст. ст. 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Аналіз наведених норм матеріального права дає підстави для висновку, що одним із гарантованих прав учасника товариства є його участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства - загальних зборах. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому статутом порядку є грубим порушенням його прав, що може бути підставою для визнання рішень загальних зборів господарського товариства недійсними. Неповідомлення учасника товариства про скликання й проведення загальних зборів, на яких його виключили з учасників товариства, є безумовним порушенням прав, передбачених ст. 10 Закону України "Про господарські товариства".

Статтею 60 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) визначено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Згідно з п. 15.8 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" (в редакції, чинній станом на момент прийняття рішень загальних зборів 08.09.2017 р., оформлених протоколом № 38) збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Збори засновників гімназії скликаються за вимогою будь-кого з учасників або виконавчого органу в особі директора (п. 15.11 статуту).

До виключної компетенції загальних зборів належить внесення змін і доповнень до статуту товариства, прийняття до складу засновників інших осіб; виключення засновника зі складу засновників (п. 15.6 статуту).

Відповідно до п. 19.5 статуту визначено, що особи (фізичні, юридичні) приймаються у товариство за рішенням загальних зборів його учасників.

Особа вважається учасником товариства з дня державної реєстрації відповідних змін в установчих документах щодо складу учасників товариства та змін в його установчому фонді (п. 19.6 статуту)

За таких обставин справи, судова колегія вважає, що ОСОБА_3 не був прийнятий до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", тому не має корпоративних прав у вказаному товаристві і не може брати участі в управлінні ним.

Крім того, за відсутністю юридичної сили у прийнятих рішеннях, оформлених протоколом № 38 від 08.09.2017 р., підлягають застосуванню положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет", у редакції до 08.09.2017 р., пунктом 15.8 статуту якого встановлено, що збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Між тим, 05.02.2018 р. головою загальних зборів ОСОБА_3 та секретарем загальних зборів ОСОБА_7 складено протокол № 41 позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет".

Відповідно до протоколу, на зборах 05.02.2018 р. були присутні: представник учасника ОСОБА_1 з часткою 60 % - ОСОБА_11 за довіреністю, ОСОБА_3 з часткою 20 %, що володіють у сукупності 80 % голосів, запрошена директор товариства ОСОБА_7 .

До порядку денного вказаних зборів включені такі питання: про призначення голови та секретаря загальних зборів товариства; про зміну прізвища засновника ОСОБА_3 на підставі свідоцтва про зміну імені серія НОМЕР_1 від 16.11.2017 р.; про зменшення статутного капіталу товариства з 500 000,00 грн. до 176 050,00 грн. у зв`язку із неповною сплатою засновниками ОСОБА_1 та ОСОБА_2 часток у статному капіталі товариства; про перерозподіл часток засновників у статутному капіталі товариства у зв`язку із зменшенням статутного капіталу; про затвердження нової редакції статуту, про уповноваження директора товариства ОСОБА_7 щодо проведення реєстраційних змін.

Із протоколу від 05.02.2018 р. вбачається, що у зв`язку із зменшенням статутного капіталу товариства відбувся перерозподіл часток статутного капіталу товариства, відповідно до якого частка у статутному капіталі товариства ОСОБА_3 збільшилася до 57 %, частки ОСОБА_1 з 60 % зменшилися до 28 % , а ОСОБА_2 з 20 % - до 1 5%.

06.02.2018 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу проведено державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо зміни статутного капіталу та зміни інформації про засновників (номер запису 10691050026004163).

20.02.2018 р. вказаними вище особами головою загальних зборів ОСОБА_3 та секретарем загальних зборів ОСОБА_7 складено та підписано протокол загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" № 42.

Відповідно до протоколу № 42 від 20.02.2018 р. на зборах були прийняті рішення про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства за системне невиконання учасником обов`язків та перешкоджання діями учасника досягненню цілей товариства; виплату вартості частини майна пропорційній її частці у статутному капіталі після затвердження звіту за рік; зменшення статутного капіталу товариства з 176 050,00 грн. до 150 000,00 грн.; перерозподіл часток учасників товариства наступним чином: ОСОБА_3 67 %, ОСОБА_1 33 % у статутному капіталі, затверджено статут товариства у новій редакції, уповноважено ОСОБА_7 на подачі документів для вчинення реєстраційних дій.

У протоколі № 42 від 20.02.2018 р. було зазначено, що на зборах були присутнім учасник товариства ОСОБА_3 та запрошена директор товариства ОСОБА_7 .

21.02.2018 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу проведено державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо зміни статутного капіталу та зміни інформації про засновників (номер запису 10691050028004163).

21.11.2018 р. загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" прийнято рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, як такого, який має заборгованість із внесення вкладу та за порушення діючих норм статуту товариства, за системне невиконання учасником обов`язків та перешкоджання діями учасника досягненню цілей товариства; виплату вартості частини майна пропорційній його частці у статутному капіталі; зменшення статутного капіталу товариства з 150 000,00 грн. до 100 000,00 грн.; перерозподіл часток учасників товариства, а саме: отримання ОСОБА_3 100 % у статутному капіталі, затверджено статут товариства у новій редакції, уповноважено ОСОБА_7 на подачу документів для вчинення реєстраційних дій.

Прийняті на загальних зборах учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" 21.11.2018 р. рішення були оформлені протоколом № 46.

Відповідно до протоколу № 46 від 21.11.2018 р. на загальних зборах були присутні: ОСОБА_3 , що володіє 67 % голосів, запрошена директор товариства ОСОБА_7 , а ОСОБА_1 на збори не з`явився.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на час розгляду справи та вирішення спору по суті засновником, учасником та кінцевим бенефіціарним власником товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріорітет" є ОСОБА_3 , керівником товариства - ОСОБА_7 .

Матеріалами справи встановлено, що оспорюванні рішення загальних зборів учасників, оформлені протоколами № 41 від 05.02.2018 р. (зменшено частки ОСОБА_1 у статутному капіталі до 28 %, ОСОБА_2 до 15 %, ОСОБА_3 отримав частку 57 % в статутному капіталі), № 42 від 20.02.2018 р. ( ОСОБА_2 виключено зі складу учасників, перерозподіл часток: ОСОБА_3 67 %, ОСОБА_1 33 %), № 46 від 21.11.2018 р. ( ОСОБА_1 виключено зі складу учасників товариства, ОСОБА_3 володіє 100 % статутного капіталу), містили порядок денний питань, що належали виключно до компетенції загальних зборів учасників товариства і безперечно мали бути скликані відповідно до встановленої процедури повідомлення учасників товариства про дату та час їх проведення, питання що виносились на вирішення загальних зборів тощо.

Згідно з ст. ст. 15, 16 Цивільного кодексу України особа має право на захист свого особистого немайнового або майнового права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, яке реалізується шляхом звернення до суду.

Відповідно до ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Корпоративними відносинами є відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з`ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання.

Згідно до ч. 1 ст. 140 Цивільного кодексу України (в редакції, чинній станом на момент виникнення спірних правовідносин) товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Як зазначалось судом, відповідно до п. 15.6 статуту, лише до виключної компетенції загальних зборів належить внесення змін і доповнень до статуту товариства, прийняття до складу засновників інших осіб.

Тобто, рішення про включення до складу учасників ТОВ "Гімназія "Пріорітет" ОСОБА_3 , як правонаступника учасника товариства - ОСОБА_9 , на підставі свідоцтва про право на спадщину за законом зареєстровано в реєстрі за № 820 від 04.07.2017 р., могло бути прийнято лише загальними зборами учасників товариства.

Враховуючи визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом № 38 від 08.09.2017 р., рішення загальних зборах учасників товариства, оформлені протоколами № 41 від 05.02.2018 р., № 42 від 20.02.2018 р., № 46 від 21.11.2018 р., є також недійсними, оскільки прийняті на підставі недійсного рішення загальних зборів учасників 08.09.2017 р., оформленого протоколом № 38, за відсутності дійсного складу учасників товариства і необхідного кворуму, а скликання цих зборів, проведення, обрання головою зборів, підписання протоколів відбулось особою, що не була уповноважена на це учасниками товариства.

Згідно ч. 1 ст. 2 Господарського процесуального кодексу України завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. У разі посилання учасника справи на невчинення іншим учасником справи певних дій або відсутність певної події, суд може зобов`язати такого іншого учасника справи надати відповідні докази вчинення цих дій або наявності певної події. У разі ненадання таких доказів суд може визнати обставину невчинення відповідних дій або відсутності події встановленою. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Частиною 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

За приписами ч. 1 ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Статтею 13 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Твердження апелянта, які викладені ним в апеляційній скарзі, встановлених обставин не спростовують, а тому судова колегія не вбачає підстав для скасування прийнятого судом першої інстанції рішення у даній справі, у зв`язку з чим апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а оскаржуваний судовий акт - без змін.

Оскільки, у задоволенні апеляційної скарги відмовлено, відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 275, 276 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Гімназія "Пріоритет" на рішення господарського суду міста Києва від 02.07.2019 р. у справі № 910/3722/18 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду міста Києва від 02.07.2019 р. у справі № 910/3722/18 залишити без змін.

Матеріали справи № 910/3722/18 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строки, передбачені Господарським процесуальним кодексом України.

Повний текст постанови складено 24.12.2019 р.

Головуючий суддя Л.В. Кропивна

Судді Л.Г. Смірнова

М.А. Дідиченко