Ухвала

від 20.01.2020 по справі 607/914/20

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.01.2020 Справа №607/914/20

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , слідчого слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 , розглянувши в залі суду у м. Тернополі, клопотання слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку,-

ВСТАНОВИВ:

Слідчий управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби прокуратури Тернопільської області ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в рамках кримінального провадження №32019210000000042 від 18.11.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, про надання дозволу на проведення обшуку на об`єктах завершеного та незавершеного будівництва житлового комплексу та тимчасових спорудах за адресою: м. Тернопіль, вул. Коновальця, які на праві приватної власності зареєстровані за ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870) та розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6110100000:06:001:0002, право комунальної власності на яку зареєстровано за Тернопільською міською радою (код ЄДРПОУ 34334305) та яка перебуває в оренді ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870), з метою виявлення, відшукання та вилучення документів фінансово-господарської діяльності ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870) та ТОВ «Тернопільське РБУ №4» (код ЄДРПОУ 05448136) за період з 01.01.2017 по даний час, носіїв інформації, що мають значення для всебічного повного та неупередженого дослідження обставин кримінального провадження.

Як вбачається із клопотання та доданих до нього копій документів, слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №32019210000000042 від 18.11.2019 року за фактом умисного ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В судовому засіданні слідчий слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 клопотання підтримав з мотивів у ньому наведених та просить його задовольнити.

Заслухавши доводи слідчого, вивчивши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя вважає, що клопотання слід задовольнити частково виходячи з наступних мотивів.

Згідно ст. 234 КПК України, обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуто у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Матеріалами досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870, основний вид діяльності - 66.19 інша допоміжна діяльність у сфері фінансових послуг, крім страхування та пенсійного забезпечення) та службові особи ТОВ «Тернопільське РБУ №4» (код ЄДРПОУ 05448136, основний вид діяльності - 41.20 будівництво житлових і нежитлових будівель) протягом 2017-2019 років, шляхом реалізації об`єктів нерухомого майна за готівкові кошти без відповідного відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності, занизили податкові зобов`язання з податку на додану вартість та податку на прибуток підприємств на загальну суму понад 7 млн. грн., що є особливо великим розміром.

Так, встановлено, що службові особи ТОВ «Коледж», яке є замовником будівництва та ТОВ «Тернопільське ремонтно-будівельне управління №4», яке виступає підрядником, здійснювали та здійснюють на даний час будівництво та реалізацію житлових квартир і нежитлових приміщень (приміщень комерційного призначення, гаражів) в новозбудованих багатоквартирних будинках в АДРЕСА_1 . Реалізація квартир та нежитлових приміщень, з метою заниження об`єкта оподаткування та ухилення від сплати податків, здійснюється фізичним особам в основному за готівкові кошти (в тому числі в іноземній валюті), без повного відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності. Частина отриманих від продажу квартир та нежитлових приміщень коштів (в основному витратна частина будівництва) перераховується покупцями на розрахункові рахунки ТОВ «Коледж» і відображається в податковій і фінансовій звітності. При цьому вартість реалізації одного квадратного метра житлової площі згідно зареєстрованих в ІТС «Єдине вікно подання електронної звітності» податкових накладних становить 5-7 тис. грн. та 3-5 тис. грн. одного квадратного метра нежитлової площі, а фактично вартість реалізації одного квадратного метра квартири складає 13-16 тис. грн. та 8-12 тис. грн. при реалізації нежитлових приміщень.

Крім того, встановлено, що частина будівельних матеріалів необхідних для будівництва багатоквартирних будинків службовими особами вищевказаних товариств придбавається за необліковані готівкові кошти та шляхом бартерних операцій, без відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності.

Згідно інформаційних ресурсів ДПС України, ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870) зареєстроване за адресою: м. Тернопіль, проспект Злуки, 37/104. Згідно податкових декларацій з податку на прибуток задекларувало за 2017 рік «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків)» в сумі 5500 грн., «фінансовий результат до оподаткування» - 437 668 грн. зі знаком «мінус», податок на прибуток - 0 грн.. за 2018 рік «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків)» в сумі 620855 грн., «фінансовий результат до оподаткування» - 448920 грн., податок на прибуток - 80806 грн..

Згідно інформаційних ресурсів ДПС України, ТОВ «Тернопільське ремонтно-будівельне управління №4» зареєстроване за адресою: м. Тернопіль, вул. Піскова, 8. Згідно податкових декларацій з податку на прибуток задекларувало за 2017 рік «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків)» в сумі 17 035 524 грн., «фінансовий результат до оподаткування» - 229 001 грн., податок на прибуток - 41 220 грн., за 2018 рік «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків)» в сумі 19 987 102 грн., «фінансовий результат до оподаткування» - 321 583 грн., податок на прибуток - 57 885 грн.. Згідно поданої звітності за формою 1-ДФ за третій квартал 2019 року на товаристві працює 43 наймані працівники на постійні основі та 40 працівників виконували роботи згідно цивільно-правових договорів із середньою зарплатою 2 500 грн. в місяць.

Досудовим розслідуванням та згідно відомостей отриманих від оперативного управління ГУ ДФС у Тернопільській області встановлено, що за адресою: м. Тернопіль, вул. Коновальця, на земельній ділянці з кадастровим номером: 6110100000:06:001:0002 загальною площею 1.9718 га., з цільовим призначенням: для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, під будівництво житлового комплексу з об`єктами соціально-культурного та побутового призначення і автостоянками, знаходяться об`єкти завершеного та незавершеного будівництва житлового комплексу та тимчасові споруди. Дана земельна ділянка знаходиться у комунальній власності Тернопільської міської ради (код ЄДРПОУ 34334305) та перебуває в оренді ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870). Незавершене будівництво розташоване на зазначеній земельній ділянці на праві власності належить ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870). За вказаною адресою можуть знаходяться речі і документи, що свідчать про протиправну діяльність та документи, що свідчать про придбання товарно-матеріальних цінностей без відповідного відображення по бухгалтерському обліку та податковій звітності, «чорнові» документи фінансово-господарської діяльності, журнали в`їзду-виїзду транспортних засобів та ввезення-вивезення ТМЦ.

З метою швидкого, повного та неупередженого розслідування вказаного кримінального провадження, виникла необхідність у дослідженні документів бухгалтерського та податкового обліків (в тому числі неофіційного) ТОВ «Коледж» та ТОВ «Тернопільське РБУ №4», носіїв інформації та документів, що стосуються проведення фінансово-господарської діяльності вказаними суб`єктами господарювання та пов`язаними з ними особами.

Крім того, матеріалами кримінального провадження встановлено, що вказані суб`єкти господарювання продовжують незаконні дії по ухиленню від сплати податків і на даний час, у зв`язку з чим, з метою повного дослідження всіх обставин злочинної діяльності вказаних осіб та запобігання зміни і знищення зазначених документів (оскільки такі викривають їх у вчиненні правопорушень), є необхідність у їх встановленні та вилученні шляхом проведення обшуку. Разом з тим, звернення до зазначених суб`єктів з вимогою про надання відповідних документів або здійснення тимчасового доступу до них може призвести до їх втрати (приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження іншим особами, у володінні яких такі документи знаходяться), що відноситься, в першу чергу, до документів неофіційного (прихованого) обліку господарської діяльності.

Бухгалтерський облік на товариствах ведеться в тому числі із застосуванням комп`ютерної техніки і відповідного програмного забезпечення. Первинні та зведені бухгалтерські, установчі та інші документи і носії інформації стосовно діяльності ТОВ «Коледж» та ТОВ «Тернопільське РБУ №4» по проведених фінансово-господарських операціях, в тому числі і ті, які свідчать про ухилення від сплати податків, мають значення речових доказів у кримінальному провадженні.

Досудовим розслідуванням, в тому числі проведеними негласними слідчими (розшуковими) діями та відповідно до відомостей, отриманих від оперативного управління Головного управління ДФС у Тернопільській області (лист № 25/19-00-21-03 від 11.01.2020) встановлено, що фінансово-господарські документи ТОВ «Коледж» та ТОВ «Тернопільське РБУ №4» мають доказове значення у кримінальному провадженні та можуть знаходитися у об`єктах завершеного та незавершеного будівництва житлового комплексу та тимчасових спорудах за адресою: м. Тернопіль, вул. Коновальця розташованих на земельній ділянці з кадастровим номером: 6110100000:06:001:0002.

Згідно інформаційних довідок з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна № 195846108 від 10.01.2020 та № 195842657 від 10.01.2020, земельна ділянка з кадастровим номером 6110100000:06:001:0002 з цільовим призначенням «для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, під будівництво житлового комплексу з об`єктами соціально-культурного та побутового призначення і автостоянками» за адресою: м. Тернопіль, вул. Коновальця, на праві комунальної власності зареєстрована за Тернопільською міською радою (код ЄДРПОУ 34334305) та перебуває в оренді ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870) згідно договору оренди №5804 від 30.06.2016 року. Об`єкти незавершеного будівництва за адресою: М.Тернопіль вул.Коновальця, які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6110100000:06:001:0002 на праві приватної власності зареєстровані за ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870).

Підставою для проведення обшуку є матеріали кримінального провадження.

Вищевикладене також підтверджується проведеними по кримінальному провадженні слідчими та негласними слідчими (розшуковими) діями.

Під час обшуку планується відшукати фінансово-господарські документи ТОВ «Коледж» та ТОВ «Тернопільське РБУ №4», що стосуються будівництва багатоквартирних будинків в місті Тернополі по вул. Коновальця та по проспекту Злуки, реалізації квартир та нежитлових приміщень за період з 01.01.2017 по даний час, комп`ютерну техніку та засоби зв`язку, що використовуються в злочинній діяльності, чорнові записи, що свідчать про фактичну кількість та вартість придбаних/реалізованих товарно-матеріальних цінностей (наданих послуг), реалізацію житлових та нежитлових приміщень, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження.

У відповідності до національного законодавства України та практики ЄСПЛ, проведення обшуку як іу сторони та/або учасника кримінального провадження так і навпаки третьої особи, можливо лише за умов цілковитого обґрунтування цих підстав в ухвалі слідчого судді, серед іншого, в якій повинно бути зазначено :підстави для обшуку; відомості про житло чи інше володіння особи; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться, а також конкретизовані речі, документи або осіб, яких планується відшукати.

Таким чином, фактичною підставою для проведення обшуку на об`єктах завершеного та незавершеного будівництва житлового комплексу та тимчасових спорудах за адресою: м. Тернопіль, вул. Коновальця, які на праві приватної власності зареєстровані за ТОВ «Коледж», є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення його мети та, що відшукуванні документи, предмети (знаряддя) вчинення кримінального правопорушення мають значення для розкриття злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.

Такі дані одержані органами досудового розслідування кримінальним процесуальним шляхом і містяться в матеріалах кримінального провадження (рапортах, у протоколах слідчих (розшукових), негласних слідчих (розшукових) дій та отримані оперативно-розшуковим шляхом). На підставі достатності доказів, доданих слідчим до клопотання, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення (ст. 91 КПК України), - відшукуванні документи, речі можуть знаходитись в на об`єктах завершеного та незавершеного будівництва житлового комплексу та тимчасових спорудах за адресою: м. Тернопіль, вул. Коновальця, які на праві приватної власності зареєстровані за ТОВ «Коледж», та бути доказами під час судового розгляду, а тому слідчий суддя, вважає за можливе надати дозвіл на проведення обшуку за вказаною адресою.

Крім цього, у відповідно до ч. 2 ст. 235 КПК ухвала про дозвіл на обшук повинна містити відомості про речі, документи або осіб, для виявлення яких проводиться обшук. З цього приводу, Європейський суд з прав людини вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей, та зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Однак, всупереч нормам національного законодавства та практики Європейського суду з прав людини, клопотання слідчого в частині надання дозволу на проведення обшуку з метою виявлення, відшукання та вилучення «чорнових записів та документів, які засвідчують факт ведення обліку (журнали, щоденники, зошити, записники, блокноти, аркуші паперу, тощо) придбання та реалізацію товарів, робіт, послуг, житлових та нежитлових приміщень, аркушів з відбитками печаток, штампів, факсимільних підписів, бланків незаповнених первинних бухгалтерських документів з проставленими підписами чи відбитками печаток та документів, які були та є знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди, або відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються, в тому числі предметів, що були об`єктом кримінально протиправних дій, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження №32019210000000042», не містить відомостей про конкретність речі та /або предмету, а тому в цій частині на думку слідчого судді до задоволення не підлягає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 233, 234, 235, 309 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку задовольнити частково.

Надати дозвіл стороні обвинувачення в тому числі заступнику начальника управління - начальнику 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_5 , заступнику начальника 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_6 , начальнику 2-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_7 , старшому слідчому з ОВС 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_8 , слідчому з ОВС 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_9 , слідчому з ОВС 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 , старшому слідчому з ОВС 2-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_10 , старшому слідчому з ОВС 2-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_11 , слідчому з ОВС 2-го відділу розслідування кримінальних проваджень СУФР Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_12 , слідчим слідчої групи по даному кримінальному провадженні, на обшук об`єктів завершеного та незавершеного будівництва житлового комплексу та тимчасових спорудах за адресою: м. Тернопіль, вул. Коновальця, які на праві приватної власності зареєстровані за ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870) та розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6110100000:06:001:0002, право комунальної власності на яку зареєстровано за Тернопільською міською радою (код ЄДРПОУ 34334305) та яка перебуває в оренді ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870), з метою виявлення, відшукання та вилучення документів фінансово-господарської діяльності ТОВ «Коледж» (код ЄДРПОУ 26309870) та ТОВ «Тернопільське РБУ №4» (код ЄДРПОУ 05448136) за період з 01.01.2017 по даний час, носіїв інформації, що мають значення для всебічного повного та неупередженого дослідження обставин кримінального провадження, а саме:

-первинних і зведених фінансово-господарських, бухгалтерських та звітних документів, договорів (угод) і контрактів з додатками, журналів реєстрації договорів, податкових та видаткових накладних; рахунків-фактур; актів-прийому передачі; товарно-транспортних накладних (подорожніх, шляхових листів); виписок банку; квитанцій до прибуткових касових ордерів; касових книг; доручень на отримання матеріальних цінностей, товарів (послуг); журналів реєстрації доручень (довіреностей); документів, які підтверджують якість (безпечність), походження товарів (сертифікатів відповідності, якісних посвідчень тощо), гарантійних талонів;

-документів (журналів, облікових реєстрів та інших), щодо господарської діяльності, які підтверджують придбання та реалізацію товарів, робіт та послуг в адресу фізичних або юридичних осіб, в тому числі облікових реєстрів, журналів ордерів 201, 203, 205, 207, 209, 22, 231, 271, 272, 26, 28, 37, 15, 361, 39, 68, 631, 701, 702, 703, 901, 902, 903, 79 на паперових носіях та в електронній формі;

-дозвільних документів щодо будівництва об`єктів, їх здачі в експлуатацію, кошторисної документації стосовно таких об`єктів;

-документів, щодо реалізації квартир і нежитлових приміщень (приміщень комерційного призначення, гаражів, тощо), договорів, документів про сплату, оформлення права власності та інших;

-документів (журналів, реєстрів) складського обліку і руху товарно-матеріальних цінностей; журналів та реєстрів в`їзду-виїзду автотранспорту; актів зустрічних звірок з контрагентами, документів проведених інвентаризацій;

-документів, відомостей та інших платіжних засобів, які могли використовуватись для розрахункових операцій, не відображених в обліку платника податків і з яких не сплачувались податки;

-відомостей (інформації) в електронному вигляді, в тому числі електронного листування (переписки по електронній пошті), що стосуються господарської діяльності та фінансових операцій, з комп`ютерної техніки та інших апаратно-програмних засобів (ноутбуків, серверів, планшетів, пристроїв мобільного зв`язку, CD/DVD-дисків, SSD/HDD накопичувачів інформації, USB флеш-накопичувачів, карт пам`яті, смарт-карток, вінчестерів тощо) щодо придбання та реалізації ТМЦ, обліку (в тому числі спеціального програмного забезпечення) проведених операцій вищенаведених суб`єктів господарювання, в тому числі щодо встановлення IP-адрес, а в разі неможливості зняття такої інформації чи подолання системи логічного захисту інформації на таких засобах, вилучення вказаної техніки, на електронних носіях якої містяться сформовані в електронному вигляді вищевказані документи;

-носіїв неофіційної інформації (записів, обліків і реєстрів), що стосуються діяльності вказаних суб`єктів підприємницької діяльності, зв`язків службових осіб та їх неправомірних дій, направлених на порушення податкового та іншого законодавства, а також документів, які містять вільні зразки почерку та підпису службових осіб та працівників вказаних СПД, що стосуються проведених операцій, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності;

У задоволенні інших вимог клопотання відмовити.

Строк дії ухвали п`ятнадцять днів з дня постановлення ухвали.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_13