Ухвала

від 03.03.2020 по справі 752/25956/19

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 березня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

секретаря судового засідання ОСОБА_4

представника власника майна ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу представника власника майна ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» - адвоката ОСОБА_5 на ухвалу слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 16 грудня 2019 року,-

В с т а н о в и л а:

Цією ухвалою задоволено клопотання старшого слідчого в ОВС відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУ НП у м. Києві ОСОБА_6 ,погоджене прокурором відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_7 , про арешт майна та накладено арешт на грошові кошти, які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках відкритих вАТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), а саме:

-№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714);

-№ НОМЕР_3 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), який належить ТОВ «ВЕСТ ТАБАККОГРУП» (код ЄДРПОУ 41424926).

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, представник власника майна ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Голосіївського районного суду м. Києва від 16 грудня 2019 року, постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання слідчого про арешт майна.

Мотивуючи свою апеляційну скаргу вказує на те, що слідчим суддею при постановленні оскаржуваного рішення не досліджено всіх обставин відповідності арештованого майна ознакам речового доказу, а відтак висновок суду першої інстанції щодо наявності підстав для арешту майна не відповідає фактичним обставинам кримінального провадження. Крім того, клопотання розглянуто з порушенням вимог ст. 172 КПК України.

Щодо пропущення строку на апеляційне оскарження, то, як зазначає апелянт, копія оскаржуваного рішення отримана 21.02.2020 року, а апеляційна скарга подана 26.02.2020 року, тобто у визначений законом строк.

Заслухавши доповідь судді, думку представника власника майна, який підтримав подану апеляційну скаргу та просив її задовольнити, перевіривши та обговоривши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали судового провадження, колегія суддів дійшла наступного висновку.

Враховуючи ті обставини, що розгляд клопотання слідчого про арешт майна відбувся без повідомлення представника власника майна, колегія суддів, виходячи з положеньст. 395 КПК України, погоджуються з доводами апелянта про своєчасність оскарження ухвали слідчого судді.

Як вбачається з матеріалів провадження, слідчим управлінням ГУ НП у місті Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42019000000002241, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 23 жовтня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 191, ч. 2 ст. 212 КК України.

Органи досудового розслідування вважають встановленим, що упродовж 2019 року посадові особи ТОВ «ПРОКСІТЕХНОТОРГ» (код ЄРДПОУ 42871215), діючи умисно, за попередньою змовою зі службовими особами Державної податкової служби (далі ДПС) України, Головного управління ДПС у місті Києві, Головного управління ДПС у Київській області, Києво-Святошинського управління ГУ ДФС у Київській області, а також посадовими особами юридичних осіб приватного права, які отримували бюджетні кошти за виконання робіт, надання товарів і послуг, та іншими невстановленими особами, відображали у власних бухгалтерських документах неправдиві відомості про нібито проведені роботи, надані товари і послуги, використовуючи власні банківські рахунки, в результаті чого заволоділи бюджетними коштами шляхом зловживання своїм службовим становищем.

З цією метою групою підприємств за сприяння посадових осіб вищевказаних державних органів формується «схемний» податковий кредит на адресу буферних (транзитних) підприємств, що задіяні в схемах діяльності низки різних «конвертаційних» центрів, які в подальшому використовують його для формування штучного податкового кредиту підприємствам реального сектору економіки (клієнтам «конвертаційного центру»).

Одним із таких «транзитних» підприємств є ТОВ «ПРОКСІТЕХНОТОРГ» (кодЄДРПОУ 42871215), яке в період вересня жовтня 2019 року сформувало власний податковий кредит в загальній сумі 736 млн. грн. (ПДВ 122,2 млн. грн.) внаслідок купівлі сигарет, алкогольних та безалкогольних напоїв, паливно-мастильних матеріалів у групи підприємств, які мають ознаки фіктивності або здійснюють оптовий продаж відповідних категорій товарів підакцизної групи, а також нібито внаслідок продажу широкого спектру товарів, робіт і послуг, не пов`язаних із підакцизною товарною групою, на адресу низки підприємств реального сектору економіки, сформувавши їм податковий кредит в загальній сумі 1,105 млрд. грн.

Також на виконання доручення прокурора у провадженні були встановлені інші аналогічні «буферні» підприємства, які мають ознаки фіктивності та задіяні у вказаній протиправній схемі, а саме: ТОВ «СПЕЦРЕНТА» (код ЄДРПОУ 42190973), ТОВ «ІНТЕЛ РЕСУРС» (код ЄДРПОУ 43051362), ТОВ «БУДТОРГ ПОСТАЧ» (код ЄДРПОУ 43049809), ТОВ «АВРОРА-ТРАНС» (код ЄДРПОУ 40608137), ТОВ «ГРАНД МЕГАТУР» (код ЄДРПОУ 43106264), ТОВ «ЛІГА-ПРАЙМ» (код ЄДРПОУ 43106505), ТОВ «КОНТО РЕСУРС» (код ЄДРПОУ 42993387), ТОВ «ІНВЕСТ ЕКСПО СИСТЕМИ» (код ЄДРПОУ 42992336), ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), ТОВ«ГРИФОН ПЛЮС» (код ЄДРПОУ 42991479), ТОВ «ВЕСТ ТОБАККО ГРУП» (код ЄДРПОУ 41424926), ТОВ «ІМОНА ГРУП» (код ЄДРПОУ 42863099), ТОВ «СТРОЙ ГЛАБ ЛТД» (код ЄДРПОУ 43162030), ТОВ «КЛОНЕНБУРГ» (код ЄДРПОУ 43161976), ТОВ«ПАПЕР КЛАБ» (код ЄДРПОУ 43161922), ТОВ «БАЛІСТІКУС» (код ЄДРПОУ 43161660), ТОВ «ДУАВЕЙ СВ» (код ЄДРПОУ 43161807), ТОВ «АСТІ ПРАЙМ» (код ЄДРПОУ 43161770), ТОВ «ДЕКВА ГРУМ» (код ЄДРПОУ 43161880), ТОВ «АЛЬФА ЗУМ» (код ЄДРПОУ 43161566), ТОВ «БАЗИССПЕЦТРЕЙД» (код ЄДРПОУ 43023529), ТОВ «ТРАНС КОМПАНІ ПРОДЖЕКТ» (код ЄДРПОУ 42993057), ТОВ «МАГЕЛАН ТРЕЙД» (код ЄДРПОУ 43082888), ТОВ «ПРОДЖЕКТ ГРОУП» (код ЄДРПОУ 43015371), ТОВ «ГРІНЛІФ КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 43076502), ТОВ «ГЛАВСТРОЙ ПЛЮС» (код ЄДРПОУ 43076041), ТОВ «ТЕХНОКОНСОЛЬ» (код ЄДРПОУ 43107713), ТОВ «СПЕЦ ПРОДЖЕКТ» (код ЄДРПОУ 43015282), ТОВ «ГЕНТРА СЕРВІС ЛТД» (код ЄДРПОУ 41965757), ТОВ «ЕТАЛЬ» (код ЄДРПОУ 40127920), ТОВ «ЛАЙТЕН ГРУП» (код ЄДРПОУ 42342169), ТОВ «БІНПРОМ ЛІМІТЕД» (код ЄДРПОУ 42454129), ТОВ«АКТИВ-СТРОНГ ПЛЮС» (код ЄДРПОУ 42454726), ТОВ «ТРІС ГРУП ПЛЮС» (код ЄДРПОУ 42460745), ТОВ «ШТУРМ СТАР» (код ЄДРПОУ 42505876), ТОВ«КИЇВСЬКА БІОЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» (код ЄДРПОУ 38751410), ТОВ«РОУЗ ГОЛД» (код ЄДРПОУ 43111028), ТОВ «ЗЕВА ПРОМ» (код ЄДРПОУ 43110899), ТОВ «АСТРА СКАЙ» (код ЄДРПОУ 431108621), TOВ «СИРИУС» (код ЄДРПОУ 43110663), ТОВ «СТЕКО ПРАЙМ» (код ЄДРПОУ 43111253), ТОВ «КАЛЬВІН СИСТЕМ» (код ЄДРПОУ 42862886), ТОВ «АМІЛМЕТ» (до 26 вересня 2019 року ТОВ«ТРІУМФТРЕЙД») (код ЄДРПОУ 42447153), ТОВ «ТАЙЗЕН ГРУП» (до 20 вересня 2019 року ТОВ «СПЕЦТОРГБУД») (код ЄДРПОУ 42739897), які разом із ТОВ«ПРОКСІТЕХНОТОРГ» у період червня жовтня 2019 року внаслідок проведення безтоварних операцій з продажу товарів, робіт та послуг (у тому числі з переломом руху товарів, так званий «пересорт») на адресу низки підприємств реального сектору економіки сформували податковий кредит на загальну суму понад 3,8 млрд. грн.

Крім того, органами досудового розслідування було встановлено, що вказані вище підприємства з ознаками фіктивності сформували в зазначений період власний податковий кредит внаслідок придбання товарів підакцизної групи у наступних суб`єктів господарювання, які також мають ознаки фіктивності або здійснюють оптовий продаж відповідних категорій товарів підакцизної групи:

- ТОВ «МОРІС ЛІМІТЕД» (код ЄДРПОУ 42566225), загальна сума податкового кредиту 370 млн. грн., продаж сигарет;

- ТОВ «ТОРГСТЕК» (код ЄДРПОУ 42548280), загальна сума податкового кредиту 65 млн. грн., продаж алкогольних і безалкогольних напоїв;

- ТОВ «ЕРІКА ЛТД» (код ЄДРПОУ 42869572), загальна сума податкового кредиту 1,04 млрд. грн., продаж сигарет;

- ТОВ «ВІК ЛІМАРДО» (код ЄДРПОУ 42636737), загальна сума податкового кредиту 1,5 млрд. грн., продаж сигарет, алкогольних напоїв;

- ТОВ «ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» (код ЄДРПОУ 39682076), загальна сума податкового кредиту 0,8565 млрд. грн., продаж бензину, автомобільного газу, дизельного палива.

Аналіз вказаних вище даних, як стверджують органи досудового розслідування, свідчить про наявність так званого «перелому» («скрутки») руху товарів, робіт й послуг, тобто практичної повної невідповідності номенклатури придбаних товарів номенклатурі товарів, робіт й послуг, які ТОВ «ПРОКСІТЕХНОТОРГ» та інші аналогічні зазначені вище підприємства реалізовувало в адресу своїх контрагентів.

Крім того, за наявними даними ТОВ «ПРОКСІТЕХНОТОРГ» та інші вказані вище суб`єкти господарювання не мають необхідних матеріальних і трудових ресурсів, які необхідні для виконання зазначених робіт та надання вказаних послуг.

Таким чином, органи досудового розслідування вважають, що викладені обставини вказують на формування схемного податкового кредиту на адресу низки підприємств реального сектору економіки, внаслідок чого державним інтересам заподіяні збитки в сумі понад 600 млн. грн.

Також органи досудового розслідування вважають встановленим, що ТОВ «МОРІС ЛІМІТЕД», ТОВ «ТОРГСТЕК», ТОВ «ЕРІКА ЛТД», ТОВ «ВІК ЛІМАРДО», ТОВ«ЧЕЛЕНДЖ ТРЕЙД» сформували власний податковий кредит внаслідок придбання товарів підакцизної групи у наступних підприємств: ТОВ «ОМЕГА ТРЕЙД ДИСТРИБЬЮШН» (код ЄДРПОУ 42599575), ТОВ «КОМПАНІЯ «ВІРДЖІНІЯ» (код ЄДРПОУ 41858842), ТОВ «ЕКСПАНСІЯ» (код ЄДРПОУ 32294905), ТОВ «ТОРГОВИЙ ДІМ «ЮНАЙТЕД ТОБАКО» (код ЄДРПОУ 40930723), ТОВ «СІТІ ТРЕЙДІНГ КОМПАНІ» (код ЄДРПОУ 41868452), ТОВ «ГЕРМЕС ГРАНД ВОЛМОР» (код ЄДРПОУ 37975921), ТОВ «КИСЕТ» (код ЄДРПОУ 33561090), ТОВ «ІГНІС ТРЕЙД» (код ЄДРПОУ 41011422), ТОВ «ПРОФІТ ТРЕЙД ПЛЮС» (код ЄДРПОУ 41023265), ТОВ «ГАНУЛ» (код ЄДРПОУ 34603623), ТОВ «ТМ-СТИЛЬ» (код ЄДРПОУ 39072340), ТОВ«ВОЛИНЬТАБАК» (код ЄДРПОУ 21736857).

Отже, під час досудового розслідування вказаного кримінального провадження, як запевняють органи слідства, встановлено достатньо підстав вважати, що посадові особи ТОВ «ПРОКСІТЕХНОТОРГ» (код ЄРДПОУ 42871215), діючи умисно, за попередньою змовою із службовими особами Державної податкової служби України, Головного управління ДПС у місті Києві, Головного управління ДПС у Київській області, Києво-Святошинського управління ГУ ДФС у Київській області, а також посадовими особами юридичних осіб приватного права можуть бути причетні до вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України.

Крім того, в ході виконання доручення були встановлені рахунки підприємств, які відкриті в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), грошові кошти на яких одержані внаслідок вчинення злочину та/або є доходами від використання вказаних коштів, здобутих незаконним шляхом, рух про які містить інформацію про розмір активів, які були привласнені, можливі способи їх легалізації та осіб, які їх отримували, а саме рахунки:

-№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714);

-№ НОМЕР_3 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), який належить ТОВ «ВЕСТ ТАБАККОГРУП» (код ЄДРПОУ 41424926).

09 грудня 2019 року постановою старшого слідчого в ОВС відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУ НП у місті Києві ОСОБА_6 грошові кошти, які знаходяться на вищенаведених розрахункових рахунках зазначених юридичних осіб, визнано речовими доказами у кримінальному провадженні.

13 грудня 2019 року старший слідчий в ОВС відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУ НП у місті Києві ОСОБА_6 , за погодженням із прокурором третього відділу процесуального керівництва управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва Прокуратури міста Києва ОСОБА_7 , звернувся до слідчого судді Голосіївського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на грошові кошти, які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках, відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), а саме на рахунках:

-№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714);

-№ НОМЕР_3 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), який належить ТОВ «ВЕСТ ТАБАККОГРУП» (код ЄДРПОУ 41424926).

Це клопотання мотивовано тим, що кошти, які знаходяться на вищенаведених рахунках вказаних юридичних осіб, відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, тобто є речовими доказами у кримінальному провадженні.

Ухвалою слідчого судді Голосіївського районного суду міста Києва від 16 грудня 2019 року приведене клопотання старшого слідчого було задоволено і накладено арешт на грошові кошти, які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках, відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), а саме на рахунках:

-№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714);

-№ НОМЕР_3 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), який належить ТОВ «ВЕСТ ТАБАККОГРУП» (код ЄДРПОУ 41424926).

Оскільки зазначена ухвала слідчого судді оскаржена тільки представникомТОВ«ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» ОСОБА_5 , то колегія суддів, відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, переглядає ухвалу слідчого судді в межах його апеляційної скарги, а щодо іншої юридичної особи, тобто ТОВ «ВЕСТ ТАБАККОГРУП», на кошти якого теж накладено арешт вищезгаданою ухвалою слідчого судді, то в цій частині питання законності та обґрунтованості накладення арешту на грошові кошти останнього колегією суддів не вирішується.

Задовольняючи наведене вище клопотання старшого слідчого, внесене в межах кримінального провадження № 42019000000002241, в частині накладення арешту на грошові кошти, які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках, відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), а саме на рахунках №№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), із зобов`язанням посадових осіб АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119) надати інформацію у вигляді довідки про залишок грошових коштів на вказаних вище рахунках ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), слідчий суддя, як вбачається з журналу судового засідання, дослідив матеріали, які були додані до клопотання, та прийшов до висновку, що існують достатні правові підстави для накладення арешту на грошові кошти, які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках, відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), а саме на рахунках №№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), із зобов`язанням посадових осіб АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119) надати інформацію у вигляді довідки про залишок грошових коштів на вказаних вище рахунках ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), з огляду на те, що грошові кошти, які знаходяться на зазначених рахунках ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), є предметом кримінального правопорушення, могли зберегти на собі сліди злочину і можуть містити відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, тобто відповідають критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України.

З таким рішенням слідчого судді погодитися неможливо, виходячи з наступних обставин.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод і законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Зокрема, при вирішенні питання про арешт майна для прийняття законного та обґрунтованого рішення слідчий суддя, згідно зі ст. ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення злочину і достатність доказів, що вказують на вчинення злочину; правову підставу для арешту майна; можливий розмір шкоди, завданої злочином; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність та співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження.

Відповідні дані мають міститися і у клопотанні слідчого чи прокурора, який звертається з проханням арештувати майно, оскільки, згідно зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, будь-яке обмеження права власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу з посиланням на норми закону.

Однак, зазначених вимог закону старший слідчий, який вніс клопотання про арешт майна, та слідчий суддя не дотрималися.

Зокрема, посилаючись у клопотанні, що посадові особи ТОВ«ПРОКСІТЕХНОТОРГ», діючи умисно, за попередньою змовою із службовими особами державних податкових служб, юридичних осіб приватного права та іншими невстановленими особами, відображали у власних бухгалтерських документах неправдиві відомості про нібито проведені роботи, надані товари і послуги, використовуючи власні банківські рахунки, в результаті чого заволоділи бюджетними коштами шляхом зловживання своїм службовим становищем, використовуючи при цьому підприємства з ознаками фіктивності, одним із яких є ТОВ«ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН», старший слідчий повинен був зібрати та надати слідчому судді достатні на цьому етапі кримінального провадження докази на підтвердження таких висновків.

Між тим, жодного належного та допустимого доказу на підтвердження висновків про наявність у ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» будь-яких ознак фіктивності, як і відображення цим товариством у власних бухгалтерських документах неправдивих відомостей про нібито проведені роботи, надані товари і послуги з використанням власних банківських рахунків, старший слідчий не надав до матеріалів за його клопотанням про арешт зазначених грошових коштів на рахунках, відкритих ТОВ«ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), а саме на рахунках №№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714).

В свою чергу, у кожному конкретному кримінальному провадженні слідчий суддя, застосовуючи вид обтяження, в даному випадку арешт майна, має неухильно дотримуватись вимог закону. При накладенні арешту на майно слідчий суддя має обов`язково переконатися в наявності доказів на підтвердження вчинення кримінального правопорушення. В той же час закон не вимагає аби вони були повними та достатніми на цій стадії кримінального провадження, однак вони мають бути такими, щоб слідчий суддя був впевнений у тому, що вказані докази можуть дати підстави для пред`явлення обґрунтованої підозри у вчиненні того чи іншого злочину. Крім того, наявність доказів у кримінальному провадженні має давати слідчому судді впевненість в тому, що в цьому кримінальному провадженні необхідно накласти вид обмеження з метою уникнення негативних наслідків.

Згідно з п. 7 ч. 2 ст. 131 КПК України, арешт майна є одним із видів заходів забезпечення кримінального провадження. У відповідності до п. 1 ч. 3 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, який може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження. Однак старший слідчий, обґрунтовуючи своє клопотання в розумінні вимог ст. 132 КПК України, не надав достатніх і належних доказів тих обставин, на які послався у клопотанні, а слідчий суддя, в свою чергу, у відповідності до ст. 94 КПК України, належним чином не оцінив ці докази з точки зору їх достатності та взаємозв`язку для прийняття рішення. Зокрема, в матеріалах, які додані до клопотання, не міститься не тільки жодного доказу того, що ТОВ«ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» має ознаки фіктивності, а й жодного доказу будь-якої неправомірної діяльності цього товариства чи його службових осіб. Такі висновки старшого слідчого у клопотанні про фіктивність та неправомірну діяльність ТОВ«ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» ґрунтуються лише на голослівних показаннях старшого оперуповноваженого ГВ БКОЗ ГУ СБ України у місті Києві та Київській області ОСОБА_8 , допитаного в якості свідка, без будь-якого їх документального підтвердження.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає, що старший слідчий не довів, що стосовно ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714) існує обґрунтована підозра щодо вчинення їх особами кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, який може бути підставою для застосування стосовно цього товариства заходів забезпечення кримінального провадження.

Крім того, колегія суддів звертає увагу і на той факт, що 25 вересня 2019 року набрали чинності положення Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» від 18 вересня 2019 року № 101-ІХ, якими ст. 205 КК України «Фіктивне підприємництво» було виключено з Кримінального кодексу України, тобто відбулася декриміналізація такого правопорушення.

В той же час ст. 205-1 КК України, яка була введена в дію цим же Законом, передбачає лише внесення в документи, які відповідно до закону подаються для проведення державної реєстрації юридичної особи, завідомо неправдивих відомостей чи умисне подання для проведення такої реєстрації документів, які містять завідомо неправдиві відомості.

Будь-яких даних, що при державній реєстрації зазначеного товариства могли бути вчинені дії, які підпадають під ознаки ст. 205-1 КК України, в матеріалах справи не міститься. До того ж, ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), як юридична особа, було зареєстровано Виконавчим комітетом Луцької міської ради 24грудня 2016 року, його реєстрація в ДПА відбулася 26 грудня 2016 року, тобто до набрання чинності ст. 205-1 КК України, а тому на вказане товариство згадана норма кримінального закону не може поширюватися.

Відсутні в матеріалах провадженні і дані, що грошові кошти на рахунках, відкритих ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО 300119), одержані внаслідок вчинення злочину та/або є доходами від використання коштів, здобутих незаконним шляхом, або є предметом кримінального правопорушення, могли зберегти на собі сліди злочину чи можуть містити відомості, які можуть бути використані як доказ факту або обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, тобто про їх відповідність критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, а тому визнання їх органами досудового розслідування речовими доказами у кримінальному провадженні колегія суддів розцінює як безпідставне. Підтвердженням цьому є також те, що постанова старшого слідчого в ОВС відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУ НП у місті Києві ОСОБА_6 від 09 грудня 2019 року про визнання в тому числі грошових коштів ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках -№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119), вмотивована лише тим, що орган досудового розслідування приходить до висновку, що «…безготівкові грошові кошти, розміщені на р/р ТОВ«ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН», є об`єктом кримінально протиправних дій, набуті кримінально протиправним шляхом», тобто про відповідність грошових коштів ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» критеріям, зазначеним у ст. 98 КПК України, взагалі навіть не згадується (а. с. 66).

Звертає увагу колегія суддів також на той факт, що у клопотанні старшого слідчого, в порушення вимог п. 2 ч. 2 ст. 171 КПК України, не зазначено суму грошових коштів, які знаходяться на рахунках, відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119), а саме на рахунках -№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ),які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (кодЄДРПОУ 41048714). Відсутність даних про суму таких грошових коштів дає підстави прийти до висновку, що слідчий суддя в оскаржуваній ухвалі, в порушення вимог п. п. 5, 6 ч. 2 ст. 173 КПК України, не оцінив розумність і співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження та наслідки арешту майна для працівників цього товариства.

Таким, що не відповідає вимогам закону, є рішення слідчого судді в частині зобов`язання посадових осіб банківської установи надати органу досудового розслідування довідку про залишок коштів на банківських рахунках ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119), оскільки цей спосіб зобов`язання банківської установи надати вказані відомості не відповідає меті вжиття заходу забезпечення кримінального провадження у вигляді арешту майна, а є по суті тимчасовим доступом до речей та документів, що є окремим заходом забезпечення кримінального провадження.

Зокрема, відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених КПК України.

Згідно зі ст. 60 Закону України «Про банки і банківську діяльність», інформація стосовно діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третіми особами при наданні послуг банку, є банківською таємницею, до якої, зокрема, відносяться відомості про банківські рахунки клієнтів, у тому числі кореспондентські рахунки банків у Національному банку України та відомості щодо операцій, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, здійснені ним угоди.

За таких обставин колегія суддів приходить до висновку, що під час здійснення кримінального провадження орган досудового розслідування у разі виникнення потреби щодо отримання інформації, яка становить банківську таємницю, та за наявності передбачених для цього достатніх підстав може звернутись до суду в порядку ст. 162 КПК України з клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про однобічність, неповноту і необ`єктивність судового розгляду в частині, що стосується ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), ухвала слідчого судді в цій частині підлягає скасуванню, як незаконна та необґрунтована, а апеляційна скарга представника ТОВ«ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» ОСОБА_5 задоволенню, з постановленням апеляційним судом нової ухвали про відмову у задоволенні клопотання старшого слідчого ОСОБА_6 в частині накладення арешту на грошові кошти ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках -№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119),із зобов`язанням посадових осіб в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119) надати інформацію у вигляді довідки про залишок грошових коштів, які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714) і знаходяться на вказаних рахунках, як такого, що внесено до суду з порушенням ст. 171 КПК України та за недоведеності необхідності арешту майна, який при викладених у клопотанні обставинах явно порушуватиме справедливий баланс між інтересами власника майна, гарантованими законом, і завданням цього кримінального провадження.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 395, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів

П о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу представника власника майна ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» - адвоката ОСОБА_5 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Голосіївського районного суду міста Києва від 16 грудня 2019 року, якою задоволено клопотання старшого слідчого в ОВС відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУ НП у місті Києві ОСОБА_6 , погоджене із прокурором третього відділу процесуального керівництва управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва Прокуратури міста Києва ОСОБА_7 , в частині накладення арешту на грошові кошти, які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках, відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119), а саме на рахунках -№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), із зобов`язанням посадових осіб АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119), надати інформацію у вигляді довідки про залишок грошових коштів на вказаних вище рахунках ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою в задоволенні клопотання старшого слідчого в ОВС відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУ НП у місті Києві ОСОБА_6 , погодженого із прокурором третього відділу процесуального керівництва управління з розслідування кримінальних проваджень слідчими органів прокуратури та процесуального керівництва Прокуратури міста Києва ОСОБА_7 , в частині накладення арешту на грошові кошти, які у безготівковому вигляді знаходяться на рахунках, відкритих в АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119),а саме на рахунках -№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), з покладенням обов`язку на посадових осіб АТ «БАНК АЛЬЯНС» (МФО300119),надати інформацію у вигляді довідки про залишок грошових коштів на рахунках -№№ НОМЕР_1 (ДОЛАР США), НОМЕР_1 (ЄВРО), НОМЕР_1 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), НОМЕР_2 (ЄВРО), НОМЕР_2 (ДОЛАР США), НОМЕР_2 (УКРАЇНСЬКА ГРИВНЯ), які належать ТОВ «ЦЕНТУРІОН-ДІСТРІБЮШИН» (код ЄДРПОУ 41048714), відмовити.

Ухвала апеляційного суду оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Справа № 11-сс/824/1645/2020 Категорія ст.170 КПК України

Слідчий суддя суду 1-ї інстанції: ОСОБА_9

Доповідач: ОСОБА_1