Ухвала

від 31.03.2020 по справі 522/4495/20

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

Справа № 522/4495/20

Провадження по справі № 1-кс/522/4923/20

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 березня 2020 року м. Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю слідчого ОСОБА_3 , представника власника майна адвоката ОСОБА_4 , власника майна ОСОБА_5 , розглянувши клопотання слідчого першого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_3 , по матеріалам кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32020160000000003 від 09.01.2020 року, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, про арешт майна, -

ВСТАНОВИВ:

В провадженні СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області перебувають матеріали досудового розслідування, внесені 09.01.2020 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32020160000000003, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службові особи ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574), занижуючи обсяги реалізації товарів, шляхом реалізації товарів за цінами нижчими, ніж ціни реалізації продукції в адреси контрагентів, що мають торгівельні мережі, та нижче вартості, за якою товари імпортовано на митну територію України, на протязі трьох кварталів 2019 року, занизили суму податку на прибуток підприємства, що підлягає сплаті до державного бюджету, тим самим ухилися від сплати податків на суму 10731418,30 грн., що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету коштів у особливо великих розмірах.

ТОВ «Бім Форс Лімітед» перебуває на обліку у ДПІ Київського району ГУ ДПС в Одеській області. Юридичною адресою підприємства є адреса: місто Одеса, проспект Академіка Глушка, буд.29, кв.609. Основним видом діяльності підприємства є оптова торгівля фруктами та овочами. Засновником, директором та бухгалтером ТОВ «Бім Форс Лімітед» є Мічоогулларі Фікрет Бариш (РНОКПП НОМЕР_1 ).

Відповідно до висновку економічного дослідження № 122 від 02.01.2020, за податковою декларацією з податку на прибуток підприємства ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574) за звітний (податковий) період Три квартали 2019 року, за умови заниження ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574) за вказаний період доходу від будь-якої діяльності (за врахуванням непрямих податків), визначеного за правилами бухгалтерського обліку, на загальну суму59 618 990,57 грн. (без ПДВ), заниження ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574) податку на прибуток документально підтверджується на суму 10731 417,98 грн.

Так, в період з 01.01.2019 по 30.09.2019 ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код ха ЄДРПОУ 41575574) в режимі ІМ 40ФФ/ДУ в зоні діяльності Одеської митниці було оформлено товар, а саме: грейпфрути, мандарини, лимони Туреччина; апельсини ПАР, Єгипет; лимони Румунія, Аргентина; помело Китай; гранат Єгипет, тощо.

ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код ха ЄДРПОУ 41575574) у період з січня по вересень 2019 здійснювало продаж імпортованих та придбаних на внутрішньому ринку України фруктів та овочів на користь кола контрагентів деякі з них мають великі торгівельні мережі.

При цьому, частина товару реалізується ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код 41575574) за готівкові кошти, при цьому, під реалізований за готівкові кошти товар, документально оформлюються фінансово-господарські взаємовідносини з ТОВ «Цитрекс Україна» (код за ЄДРПОУ 40155434) та ТОВ «Брокінтеркорп» (код за ЄДРПОУ 39800840), що є нереальними.

Так, у відповідності до поданої податкової звітності, з січня по червень 2019 ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код ха ЄДРПОУ 41575574) продало в адресу ТОВ «Цитрекс Україна» (код за ЄДРПОУ 40155434) фруктів та овочів на загальну суму 47260 693 грн. На протязі липня-серпня 2019 здійснено продаж фруктів та овочів в адресу ТОВ «Брокінтеркорп» (код за ЄДРПОУ 39800840). При цьому, ціна проданих товарів в адресу ТОВ «Цитрекс Україна» (код за ЄДРПОУ 40155434) та ТОВ «Брокінтеркорп» (код за ЄДРПОУ 39800840) є значно нижчою ціни реалізації в адресу торгівельних мереж, таким чином ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574) занижено обсяг реалізації за січень-вересень 2019 на загальну суму 59618990,57 грн.

З метою відшукання доказів, що вказують на факти умисного ухилення від сплати податків, 21.03.2020 року, на підставі слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси, проведено обшук складу, місця зберігання чорнової бухгалтерії та фактичного місяця реалізації товарів за готівкові кошти ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574), що розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Агрономічна, 205/2, в ході якого було виявлено та вилучено:

- накладні щодо реалізації товару ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574) з зазначенням постачальника - «ТОВ «Бім Форс Лімітед», датою, найменуванням товару, обсягом товару, прізвищем водія що вивозив товар зі складу, номером транспортного засобу за 2019-2020 р.р. на 79 арк.;

- чорнові записи у вигляді роздруківок щодо приходу товару з зазначенням інформації щодо подальшої його реалізації (сума грошових коштів, об`єм товару, найменування товару, покупець) за 2019 р. на 46 арк.;

- зошит формату А4 білого кольору у якому містяться записи щодо реалізації товару (сума грошових коштів, об`єм товару, найменування товару, покупець) за 2019 р. на 83арк.;

- зошит формату А4 коричневого кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців за 2019 р. на 88арк.;

- зошит формату А4 чорного кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців за 2020 р. на 192 арк.;

- зошит формату А4 зеленого кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців за 2019 р. на 176 арк.;

- зошит формату А4 зеленого кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців, найменування товарів на 192 арк.;

- чорнові записи у вигляді роздруківок у яких міститься інформація щодо боржників із зазначенням прізвищ, сум за 2019-2020 р.р. на 36 арк.;

- роздруківки щодо приходу товару з зазначенням інформації щодо подальшої його реалізації (сума грошових коштів, об`єм товару, найменування товару, покупець) за 2019-2020 р.р. на 683 арк.;

- системний блок чорного кольору НР (серійний номер CZC0292631) зовнішнім оглядом якого встановлено наявність документів в електронному вигляді та інформації щодо приходу та реалізації товару (окремий файл по кожному із покупців із зазначенням обсягів реалізації, найменування товару, суми розрахунку та суми боргу);

- печатку ФОП « ОСОБА_6 » (3163129370). Що не здійснює фінансово-господарської діяльності в обшукуваному приміщенні;

- грошові кошти отримані від реалізації товарів ТОВ «Бім Форс Лімітед» товарів за готівкові кошти у загальній сумі: 598900 (п`ятсот дев`яносто вісім тисяч дев`ятсот) гривень;

- грошові кошти отримані від реалізації товарів ТОВ «Бім Форс Лімітед» товарів за готівкові кошти у загальній сумі: 100 (сто) доларів США;

- товарно-матеріальні цінності, саме: часник 14250 кг., апельсин 19000 кг.; мандарин 11000 кг.; лимон 17000 кг.; помідор 2000 кг.; кабачок 200 кг.; перець 200 кг.; грейпфрут 5000 кг.; апельсин 4500 кг.; лимон 11000 кг.; мандарин 6000 кг.; картопля 400 кг.

Постановою слідчого від 23.03.2020 вилучені в ході обшуку за адресою: м. Одеса, вул. Агрономічна, 205/2 речі, чорнові записи, документи та товарно-матеріальні цінності визнано речовими доказами.

Одним з доказів умисного ухилення від сплати податків являються первинні бухгалтерські, облікові та інші документи, чорнові записи, носії електронної інформації, які відображають об`єми, хронологію та інші дані про фактичні фінансово - господарські операції, що є об`єктами оподаткування.

Враховуючи викладене, у органа досудового розслідування є підстави та розумні підозри вважати, що вилучені у ході обшуку речі та документи є доказом умисного ухилення від сплати податків, були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, ТМЦ.

В свою чергу повернення, не заборона використання та розпорядження вилученими у ході проведення обшуку речами та документами може призвести до їх зникнення, втрати або пошкодження, або настанню інших наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню і суттєво вплинути на його подальший хід.

Вказане в тому числі може призвести до втрати речових доказів у кримінальному провадженні.

Завданням та підставою для арешту майна є запобігання можливості їх приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження, оскільки не вжиття заходів щодо арешту цього майна може призвести до вказаних наслідків, зважаючи на зацікавленість службових осіб ТОВ «Бім форс Лімітед» у тому, щоб вчинити вищевказані дії, що можуть перешкодити проведенню досудового розслідування.

Також, вилучені речі та документи необхідні для подальшого проведення судових експертиз, оскільки можуть містити сліди вчинення кримінального правопорушення.

Враховуючи, що вилучені у ході обшуку речі, документ та грошові кошти мають доказове значення по даному кримінальному провадженню і можуть бути використані як докази, а також те, що є достатні підстави вважати, що вищезазначені речі, документ та грошові кошти, у разі не накладення арешту можуть бути приховані, змінені або знищенні, що може перешкодити встановленню істини у кримінальному провадження.

Позиція учасників судового розгляду.

Слідчий в судовому засідання підтримала клопотання та просила його задовольнити частково.

Представник власника майна адвокат ОСОБА_4 , власника майна ОСОБА_5 підтримали думку прокурора та не заперечували проти часткового задоволення клопотання.

Вивчивши матеріали, які обґрунтовують доводи клопотання, вислухавши думки учасників кримінального провадження, приходжу до висновку, що клопотання слідчого підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Мотиви суду.

Вилучені предмети, відповідно до ст. 98 ч. 1 КПК України, містять відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження.

Згідно до ч. 2 ст.167 КПК України тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: підшукані, виготовлені, пристосовані чивикористані якзасоби чизнаряддя вчиненнякримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; надані особі з метою схилити її до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та (або) матеріального забезпечення кримінального правопорушення чи як винагорода за його вчинення; є предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з їх незаконним обігом; набуті в результаті вчинення кримінального правопорушення, доходи від них, або на які було спрямоване кримінальне правопорушення.

Відповідно до ч.1 ст. 170 КПК арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову. стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення чи відчуження. Слідчий, чи прокурор повинні вжити необхідних заходів з метою виявлення та розшуку майна, на яке може бути накладене арешт у кримінальному провадженні, зокрема шляхом витребування необхідної інформації у Національного агентства України з питань виявлення, розшуку та управління активами, одержаними від корупційних та інших злочинів, інших державних органів та органів місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб.

Відповідно до ч.2 ст.170 КПК України арешт майна допускається з метою забезпечення збереження речових доказів.

Відповідно до ч.3 ст.170 КПК України, у випадку необхідності збереження речових доказів, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що вказане майно є знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегло на собі його сліди або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Вивченням клопотань слідчого встановлено, що майно, вилучене під час проведення 21.03.2020 року обшуку офісного приміщення та складу, що використовується ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574), що розташоване за адресою: м. Одеса, вул. Агрономічна, 205/2, може містити відомості про обставини вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, чи бути знаряддям вчинення злочину, а тому мають значення речових доказів у кримінальному провадженні.

Метою накладення арешту є збереження вказаного майна в якості речових доказів у кримінальному провадженні та з метою проведення судових експертиз з вилученим майном.

Розслідування злочинів, передбачених ст.212 КК України передбачає дослідження органом досудового розслідування фінансових та бухгалтерських документів. На даний час у кримінальному провадженні проводяться першочергові слідчі дії, тому вилучені предмети та документи повинні бути дослідженні органом досудового розслідування під час досудового розслідування кримінального провадження. У строк передбачений законом власники майна та їх представники можуть звернутись до суду з клопотанням про скасування накладення арешту на майно в порядку, передбаченому ст. 174 КПК України.

Щодо накладення арешту на інше майно.

Відповідно до ч.3 ст.170 КПК України, у випадку необхідності збереженняречових доказів, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що вказане майно є знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегло насобі йогосліди абомістить іншівідомості,які можутьбути використаніяк доказфакту чиобставин,що встановлюютьсяпід часкримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Вимоги ч.2 ст.171 КПК України передбачають вичерпний перелік відомостей, які повинні бути зазначені у клопотанні слідчого, прокурора про арешт майна, а саме: 1) підстави і мету відповідно до положень статті 170 цього Кодексу та відповідне обґрунтування необхідності арешту майна; 2) перелік і види майна, що належить арештувати; 3) документи, які підтверджують право власності на майно, що належить арештувати, або конкретні факти і докази, що свідчать про володіння, користування чи розпорядження підозрюваним, обвинуваченим, засудженим, третіми особами таким майном.

Обґрунтовуючи своє клопотання в розумінні вимог ст. 132 КПК України, слідчий не надав достатніх і належних доказів тих обставин, на які послався у клопотанні щодо накладення арешту на техніку а саме а ноутбуки. Окрім цього, слідчий в своєму клопотанні повинен чітко зазначити що вилучена техніка відповідає критеріям, визначеним ст.167 ч.2 КПК України, є речовим доказом та накладення арешту є необхідним для його збереження.

Проте з урахуванням встановлених в судовому засіданні обставин, вважаю, що досягнення цілей і мети досудового розслідування по даному кримінальному провадженню, не може бути компенсоване таким підходом органу досудового розслідування щодо невмотивованого ініціювання питання про накладення арешту на майно, яке не має відношення до предмету доказування по даному кримінальному провадженню.

Згідно з Конституцією України та Законом України «Про міжнародні договори і угоди», чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України і підлягає застосуванню поряд з національним законодавством України.

До основних стандартів у сфері правового регулювання відносин власності належить Загальна декларація прав людини (1948 р.) та Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод (1950 р.), учасником яких є Україна.

Статтею 1Протоколу №1(1952р.)до Конвенціївстановлено,що кожнафізична абоюридична особамає правомирно володітисвоїм майном,ніхто неможе бутипозбавлений свогомайна,інакше якв інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом або загальними принципами міжнародного права.

Як свідчить практика Європейського суду з прав людини (далі ЄСПЛ), найчастіше втручання в право власності фізичних та юридичних осіб відбувається з боку державних органів, зокрема, органів виконавчої влади, іноді органів законодавчої й судової влади, шляхом прийняття законодавчих актів чи при винесенні незаконного рішення суду, тоді як ст.1 Першого Протоколу до Європейської конвенції з прав людини забороняє будь-яке невиправдане втручання державних органів.

Практика ЄСПЛ визначає, що стаття 1 Протоколу 1, яка спрямована на захист особи (юридичної особи) від будь-якого посягання держави на право володіти своїм майном, також зобов`язує державу вживати необхідні заходи, спрямовані на захист права власності (рішення по справі «Броньовський (Broniowski) проти Польщі» від 22.06.2004р.).

У своїх висновках ЄСПЛ неодноразово нагадував, що перша та найважливіша вимога статті 1 Протоколу 1 полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним.

Слідчим в клопотаннях не зазначено та в судовому засіданні не доведено, що вилучене майно у вигляді - системний блок чорного кольору НР (серійний номер CZC0292631) зовнішнім оглядом якого встановлено наявність документів в електронному вигляді та інформації щодо приходу та реалізації товару (окремий файл по кожному із покупців із зазначенням обсягів реалізації, найменування товару, суми розрахунку та суми боргу); печатку ФОП « ОСОБА_6 » (3163129370). Що не здійснює фінансово-господарської діяльності в обшукуваному приміщенні; грошові кошти отримані від реалізації товарів ТОВ «Бім Форс Лімітед» товарів за готівкові кошти у загальній сумі: 598900 (п`ятсот дев`яносто вісім тисяч дев`ятсот) гривень; грошові кошти отримані від реалізації товарів ТОВ «Бім Форс Лімітед» товарів за готівкові кошти у загальній сумі: 100 (сто) доларів США; товарно-матеріальні цінності, саме: часник 14250 кг., апельсин 19000 кг.; мандарин 11000 кг.; лимон 17000 кг.; помідор 2000 кг.; кабачок 200 кг.; перець 200 кг.; грейпфрут 5000 кг.; апельсин 4500 кг.; лимон 11000 кг.; мандарин 6000 кг.; картопля 400 кг., мають значення для досудового розслідування кримінального провадження. Крім того вилучення овочів та фруктів порушує право власності ТОВ «Бім Форм Лімітед», що може призвести до неможливості здійснення господарської діяльності та призвести до значних втрат. На підставі викладеного, суд вважає недоцільним накладення арешту на вказане майно.

За таких обставин, вимоги клопотань слідчого щодо накладення арешту на майно в цій частині, слід визнати необґрунтованими.

Враховуючи вищевикладене, слідчий суддя вважає за необхідне відмовити у задоволенні клопотання слідчого про накладення арешту на майно в іншій частині, оскільки слідчий в своєму клопотанні недостатньо обґрунтував підстави для накладення арешту на зазначене майно та застосування даного заходу забезпечення кримінального провадження може призвести до порушення прав власників вказаного майна. Крім того, в судовому засіданні слідчий відмовився підтримувати вказані вимоги свого клопотання.

Керуючись ст. ст. 167-173, 376 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

Клопотання слідчого першого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_3 , про накладення арешту на майно - задовольнити частково.

Накласти арешт на вилучені в ході проведеного обшуку за адресою: м. Одеса, вул. Агрономічна, 205/2 речі, документи, а саме:

- накладні щодо реалізації товару ТОВ «Бім Форс Лімітед» (код за ЄДРПОУ 41575574) з зазначенням постачальника - «ТОВ «Бім Форс Лімітед», датою, найменуванням товару, обсягом товару, прізвищем водія що вивозив товар зі складу, номером транспортного засобу за 2019-2020 р.р. на 79 арк.;

- чорнові записи у вигляді роздруківок щодо приходу товару з зазначенням інформації щодо подальшої його реалізації (сума грошових коштів, об`єм товару, найменування товару, покупець) за 2019 р. на 46 арк.;

- зошит формату А4 білого кольору у якому містяться записи щодо реалізації товару (сума грошових коштів, об`єм товару, найменування товару, покупець) за 2019 р. на 83арк.;

- зошит формату А4 коричневого кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців за 2019 р. на 88арк.;

- зошит формату А4 чорного кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців за 2020 р. на 192 арк.;

- зошит формату А4 зеленого кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців за 2019 р. на 176 арк.;

- зошит формату А4 зеленого кольору у якому містяться записи щодо сум грошових коштів, назви покупців, найменування товарів на 192 арк.;

- чорнові записи у вигляді роздруківок у яких міститься інформація щодо боржників із зазначенням прізвищ, сум за 2019-2020 р.р. на 36 арк.;

- роздруківки щодо приходу товару з зазначенням інформації щодо подальшої його реалізації (сума грошових коштів, об`єм товару, найменування товару, покупець) за 2019-2020 р.р. на 683 арк.;

В частині накладення арешту на майно, а саме системний блок чорного кольору НР (серійний номер CZC0292631) зовнішнім оглядом якого встановлено наявність документів в електронному вигляді та інформації щодо приходу та реалізації товару (окремий файл по кожному із покупців із зазначенням обсягів реалізації, найменування товару, суми розрахунку та суми боргу); печатку ФОП « ОСОБА_6 » (3163129370). Що не здійснює фінансово-господарської діяльності в обшукуваному приміщенні; грошові кошти отримані від реалізації товарів ТОВ «Бім Форс Лімітед» товарів за готівкові кошти у загальній сумі: 598900 (п`ятсот дев`яносто вісім тисяч дев`ятсот) гривень; грошові кошти отримані від реалізації товарів ТОВ «Бім Форс Лімітед» товарів за готівкові кошти у загальній сумі: 100 (сто) доларів США; товарно-матеріальні цінності, саме: часник 14250 кг., апельсин 19000 кг.; мандарин 11000 кг.; лимон 17000 кг.; помідор 2000 кг.; кабачок 200 кг.; перець 200 кг.; грейпфрут 5000 кг.; апельсин 4500 кг.; лимон 11000 кг.; мандарин 6000 кг.; картопля 400 кг., відмовити з підстав, вказаних в мотивувальній частині ухвали слідчого судді та зобов`язати слідчого повернути особам, у яких було вилучене зазначене майно.

Виконання ухвали покласти на слідчого першого відділу РКП СУ ФР ГУ ДФС в Одеській області ОСОБА_3 або інших слідчих з групи у кримінальному провадженні за №32020160000000003 від 09.01.2020 року.

Ухвала може бути оскаржена безпосередньо до апеляційного суду Одеської області протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя: ОСОБА_1

31.03.2020