Ухвала

від 08.05.2020 по справі 761/13262/20

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 761/13262/20

Провадження № 1-кс/761/8295/2020

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 травня 2020 року Шевченківський районний суд м. Києва

слідчого судді ОСОБА_1

за участю секретаря ОСОБА_2

та слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання старшого слідчогоз ОВССУФР ГУДФС ум.Києві ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №32019100000000587 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

Старший слідчий з ОВС СУФР ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 , по кримінальному провадженню за №32019100000000587 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, за погодженням із прокурором відділу Прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , звернувся до слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва із клопотанням про проведення обшуку.

Клопотання мотивовано тим, що Слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві 10.10.2019 розпочато розслідування кримінального провадження №32019100000000587, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України.

Відповідно до заяви т.в.о. директора ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу", службові особи ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" (код ЄДРПОУ 37884028) та його філій (відокремлених підрозділів), у періоди з січня 2018 року по червень 2019 року, здійснюючи господарську діяльність у вигляді реалізації продукції, штучно створили відсутність коштів на рахунках у банківських установах, що призвело до не сплати податків до державного бюджету, та фактичного ненадходження до бюджету коштів в сумі 4700 тис. грн.

В ході огляду реєстраційних даних встановлено, що ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" має 28 філій, які мають окремі відкриті банківські рахунки, які частково не контролюються центральним підприємством, при цьому, саме філії здійснюють господарську діяльність від імені ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу", а податок на прибуток підприємств та ПДВ сплачує головне підприємство.

На даний час, незалежно від того, має підприємство у своєму складі підрозділи, податок на прибуток сплачує лише головне підприємство (юр. особа) за своїм місцезнаходженням (п. 133.1 ПКУ). Таким чином, головне підприємство та його відокремлені підрозділи (філії) є єдиними платниками податку на прибуток підприємств.

Оскільки головний офіс ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" (код ЄДРПОУ 37884028) фактично нічого не виробляє то і не отримує доходів, тому в межах кримінального провадження досліджується також фінансово-господарська діяльність філій підприємства, на які і припадає основна сума наявних у підприємства кредиторських зобов`язань.

Зокрема в ході досудового розслідування встановлено, що ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" та його філії на протязі 2019 року здійснювались державний аудит Державної аудиторської служби України (звіт №07-21/2 від 15.05.2019) та документальна планова виїзна перевірка ГУ ДФС у м. Києві (акт перевірки №281/26-15-14-01-05/37884028 від 02.05.2019). Період який перевірявся 2016-2018 роки.

Відповідно до даних перевірок встановлено, що Кілійська філія ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" (код ЄДРПОУ 40856493) фактично знаходиться за адресою: Одеська область, Кілійський р-н, м. Кілія, вул. Маяк, 189. Директором філії є гр. ОСОБА_5 (код НОМЕР_1 ) з 26.09.2016. Директор підприємства здійснює безпосереднє керівництво та представляє інтереси підприємства за довіреностями, виданими генеральним директором.

Відповідно до заяви т.в.о. директора ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу» ОСОБА_6 одними з із видів порушень в діях керівників філій є укладання завідомо збиткових господарських договорів за завищеними цінами з одними й тими, контрагентами, які належать афілійованим з керівництвом Філій особам.

Зокрема ОСОБА_7 філія протягом останніх трьох років має угоду на обробку всієї землі філії лише із одним підприємством - Фермерським господарством «Агропівдень+» (код 40285565).

При цьому господарські відносини із ФГ «Агропівдень+» призводять до того, що весь прибуток філії акумулюється у приватному підприємстві а філія стає збитковою.

Наприклад, ревізією встановлено, що в м. Кілії земельні ділянки площею 197,08 га Рисосіючої СДС складаються із рисових чеків, каналів та дамб. Площа рисових чеків складає 146,78 га. Загальна вартість витрат з обробки площі 101,64 га на вирощування рису у 2017 році складала 3 599 994,77 гривень. (засіяно 36340 кг, або 357 кг/га при нормі 180-230 кг/га). З зазначеної площі ФГ «Агропівдень+» зібрано рису сирцю у кількості 416940 кг який передано до Кілійської філії накладною від 15.10.2017 №8. Собівартість 1 кілограма зерна склала 9,05 гривень.

В подальшому, Кілійською філією, згідно договору від 09.10.2017 №01/10, реалізовано рису сирцю ТОВ «Прод Імперія» (код 37247446) у кількості 123456 кг за ціною 8,1 грн./кг на загальну суму 999993,6 гривень. Крім того, згідно договору поставки від 01.12.2017 №01/12, Килійською філією реалізовано ТОВ «Внешпродторг Компані» (код 41457930) рису сирцю у кількості 93484 кг за ціною 8.1 грн./кг на загальну суму 757 220,40 грн.

Як результат, відповідно до фінансової звітності Кілійської філії за останні роки вона стала збитковою: у 2017 році загальна сума чистого прибутку склала 1 505 тис. грн., у 2018 році загальна сума чистого збитку склала вже 644 тис. грн., за 2 квартал 2019 сума чистого збитку склала 440 тис. грн.

Відповідно у філії постійно збільшується кредиторська заборгованість, так станом на 01.01.2017 сума загальної кредиторської заборгованості становила 370 тис. грн., а станом на 30.09.2018 2 738 тис. грн., з них Фермерське господарство «Агропівдень+» (код 40285565) 1 301 тис. грн., та перед ОСОБА_8 на 698 тис. грн.

Ревізією встановлено, що у бухгалтерському обліку Кілійської філії по рахунку 372 «Розрахунки з підзвітними особами» станом на 01.01.2017 року рахувалася заборгованість перед провідним бухгалтером ОСОБА_8 у сумі 15,9 тис. грн., станом на 01.01.2018 року - у сумі 169,6 тис. грн., станом на 30.09.2018 року - у сумі 698,2 тис. грн. та станом на 30.11.2018 й у сумі 699,9 тис. грн.

Заборгованість виникла згідно авансових звітів, які складені провідним бухгалтером ОСОБА_8 на підставі платіжних документів, які підтверджують оплату податків, зборів, послуг та інших платежів.

Згідно пояснення провідного бухгалтера ОСОБА_8 «Перші авансові платежі (без видачі готівки) були проведені у 2016 на початку 2017 року, тобто під час, коли ОСОБА_7 філія ще не мала власних коштів для сплати податків та інших необхідних платежів. Платежі, приведені з грудня 2017 по березень 2018 року згідно авансових звітів, були проплачені за рахунок власних коштів працівника ОСОБА_8 , тому як поточний рахунку АТ «Райффайзен Банк Аваль» було заблоковано згідно відкритого виконавчого провадження на ДП «ЦСЕНСМ».

Враховуючи вищевикладене, з метою виявлення та вилучення господарських документів Кілійська філія ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" (код ЄДРПОУ 40856493) за період з 01.01.2016 по дату проведення обшуку в т.ч. пов`язаних із проведення операцій із ФГ «Агропівдень+» (код ЄДРПОУ 40285565), встановлення кола осіб причетних до цього, отримання речових доказів та вжиття заходів, щодо припинення протиправної діяльності, виникла необхідність у проведенні обшуку офісного приміщення за адресою: Одеська область, Кілійський р-н, м. Кілія, вул. Маяк, 189, де фактично знаходиться Кілійська філія ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу".

Проведеними заходами встановлено, що право власності на комплекс будівель за адресою: Одеська область, Кілійський р-н, м. Кілія, вул. Маяк, 189, не зареєстровано, що підтверджується інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та відповіддю КП «Кілійської міської ради «Бюро технічної інвентаризації».

Вивчивши клопотання та додані до нього матеріали, заслухавши пояснення слідчого, який підтримав клопотання, слідчий суддя прийшов до висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно ч. 1, 2 ст. 233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установленихчастиною третьоюцієї статті. Під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно доч.1ст.234КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

За умовами ч. 2 ст. 234 КПК України, обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться (зареєстрований) орган досудового розслідування як юридична особа.

Порушень вимогст. 234 КПК України,Глави 20 КПК України- слідчі (розшукові) дії, таГлави 2 КПК України- засади кримінального провадження, у судовому засіданні, слідчим суддею не виявлено.

Крім того, заслухавши слідчого таоцінивши всукупності доводиклопотання здолученими донього документами,слідчий суддявважає,що наданий часслідчим доведенонаявність достатніхпідстав вважати,що:1)було вчиненокримінальне правопорушення; 2)відшукувані речіі документимають значеннядля досудовогорозслідування; 3)відомості,які містятьсяу відшукуванихречах ідокументах,можуть бутидоказами підчас судовогорозгляду; 4)відшукувані речі,документи абоособи знаходятьсяу зазначеномув клопотанніжитлі чиіншому володінніособи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Як вбачається з матеріалів клопотання та встановлено слідчим суддею, Слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві 10.10.2019 розпочато розслідування кримінального провадження №32019100000000587, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України.

З витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання та долучених до клопотання слідчого документів вбачається, що службові особи ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" (код ЄДРПОУ 37884028) та його філій (відокремлених підрозділів), у періоди з січня 2018 року по червень 2019 року, здійснюючи господарську діяльність у вигляді реалізації продукції, штучно створили відсутність коштів на рахунках у банківських установах, що призвело до не сплати податків до державного бюджету, та фактичного ненадходження до бюджету коштів в сумі 4700 тис. грн.

Як вбачається із матеріалів, доданих до клопотання, то необхідність надання дозволу на проведення обшуку підтверджується протоколом допиту свідка від 10.10.2019 року, звітами про фінансові результати філії, довідкою ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" в частині діяльності Кілійської філії ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" за період з 01.01.2016 по 30.11.2018 року від 12.03.2019 року, а також іншими даними у матеріалах кримінального провадження.

Так, згідно довідки ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" в частині діяльності Кілійської філії ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" за період з 01.01.2016 по 30.11.2018 року від 12.03.2019 року, Кілійська філія має угоду на обробку всієї землі філії із Фермерським господарством «Агропівдень+» (код 40285565). Ревізією встановлено, що в м. Кілії земельні ділянки площею 197,08 га Рисосіючої СДС складаються із рисових чеків, каналів та дамб. Площа рисових чеків складає 146,78 га. Загальна вартість витрат з обробки площі 101,64 га на вирощування рису у 2017 році складала 3 599 994,77 гривень. (засіяно 36340 кг, або 357 кг/га при нормі 180-230 кг/га). З зазначеної площі ФГ «Агропівдень+» зібрано рису сирцю у кількості 416940 кг який передано до Кілійської філії накладною від 15.10.2017 №8. Собівартість 1 кілограма зерна склала 9,05 гривень. Кілійською філією, згідно договору від 09.10.2017 №01/10, реалізовано рису сирцю ТОВ «Прод Імперія» (код 37247446) у кількості 123456 кг за ціною 8,1 грн./кг на загальну суму 999993,6 гривень. Крім того, згідно договору поставки від 01.12.2017 №01/12, Килійською філією реалізовано ТОВ «Внешпродторг Компані» (код 41457930) рису сирцю у кількості 93484 кг за ціною 8.1 грн./кг на загальну суму 757 220,40 грн.

Також слідчийобґрунтував,що отримати документи та відомості, які можуть у них міститися, шляхом проведення тимчасового доступу органом досудового розслідування неможливо, оскільки існує реальна загроза їх знищення, а за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення документів.

Відтак, слідчий суддя вважає, що доданими слідчим до клопотання документами, підтверджуються наявність підстав вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення з обставин, внесених до ЄРДР, а відшукувані речі, про які вказано у клопотанні за період з 01.01.2016 по 01.01.2020, можуть знаходитись в комплексі будівель за адресою: Одеська область, Кілійський р-н, м. Кілія, вул. Маяк, 189, праві власності не зареєстровано, та використовується Кілійською філією ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" (код ЄДРПОУ 40856493), та можуть бути доказами під час судового розгляду, що в своїй сукупності свідчить про наявність підстав для надання дозволу на проведення обшуку.

Слідчий суддя приймає до уваги позицію Європейського суду з прав людини, а саме у справі «Ратушна проти України» (2010 р.) ЄСПЛ зазначив, що для санкціонування проведення обшуку житла чи іншої власності суд має бути переконаний у наявності достатніх підстав вважати, що речі, які розшукуються, можуть бути знайдені там. Коли держави вважають за необхідне вдаватись до таких заходів, як обшук житлових приміщень, з метою отримання доказів факту вчинення правопорушень, суд буде оцінювати, чи були підстави для виправдання таких заходів, відповідними та чи було дотримано принцип пропорційності. Суд також буде вивчати наявність у національному законодавстві ефективних гарантій від зловживань та свавілля та перевіряти, як ці гарантії працюють в окремому випадку, який розглядається. Критерії, які слід брати до уваги в цьому контексті це спосіб та обставини, за яких було ухвалено постанову про проведення обшуку, інші докази, доступні на той час, а також зміст та обсяг постанови. При цьому особлива увага має приділятись гарантіям, застосованим з метою обмежити розумними рамками вплив цього заходу.

Слідчим суддею, у судовому засіданні, не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук становитиме особистий та надмірний тягар, тобто апріорі таке втручання не є свавільним, оскільки отримання дозволу на його проведення здійснено з дотриманням принципу законності та воно є пропорційним до тяжкості вчиненого правопорушення та відповідає справжнім інтересам суспільства.

Відповідно до ч.2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку для вивчення фізичних властивостей, які мають значення для кримінального провадження, здійснюється лише у разі, якщо вони безпосередньо зазначені в ухвалі суду. Забороняється тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку, крім випадків, коли їх надання разом з інформацією, що на них міститься, є необхідною умовою проведення експертного дослідження, або якщо такі об`єкти отримані в результаті вчинення кримінального правопорушення чи є засобом або знаряддям його вчинення, а також якщо доступ до них обмежується їх власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту.

Відтак, суд вважає за можливе надати дозвіл на вилучення електронних носіїв інформації, якщо вони містять дані про бухгалтерську та іншу документацію про фінансово-господарську діяльність підприємств за період з 01.01.2016 по 01.01.2020.

У той же час, слідчийсуддяне вбачаєпідставдлязадоволення клопотаннявчастинінадання дозволунапроведенняобшуку зметоювідшуканнята вилученнямайна та грошових коштів, на які відсутні підтверджуючі документи щодо їх походження, оскільки слідчим не конкретизовано індивідуальні та родові ознаки речей і документів, які планується відшукати, не обґрунтовано значення вказаних речей в рамках досудового розслідування даного кримінального провадження за правовою кваліфікацією ч.3 ст. 212 КК України, а також не доведено, що вказані речі та документи знаходяться у вказаному в клопотанні приміщенні.

У зв`язку з зазначеним клопотання підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 234, 235 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

Клопотання старшого слідчогоз ОВССУФР ГУДФС ум.Києві ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №32019100000000587 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, - задовольнити частково.

Надати старшому слідчомуз ОВСслідчого управлінняфінансових розслідуваньГУ ДФСу м.Києві ОСОБА_3 ,слідчим СУФР ГУДФС ум.Києві ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 або іншим слідчим, прокурорам, які перебувають у групі слідчих/прокурорів по розслідуванню даного кримінального провадження, дозвіл напроведення обшуку в комплексі будівель за адресою: АДРЕСА_1 , праві власності не зареєстровано, та використовується Кілійською філією ДП "Центр сертифікації та експертиз насіння та садивного матеріалу" (код ЄДРПОУ 40856493), для відшукання та вилучення наступних речей та документів:

-фінансово-господарська документація між Кілійською філієюДП "Центрсертифікації таекспертиз насіннята садивногоматеріалу"(кодЄДРПОУ 40856493) та ФГ «Агропівдень+» (код ЄДРПОУ 40285565), гр. ОСОБА_8 за період з 01.01.2016 по 01.01.2020 в т.ч. (договори з додатками та додатковими угодами, специфікаціями, акти прийому-передачі товару (робіт, послуг), акти виконаних робіт, рахунків-фактур, накладні, податкові накладні, рахунки, товарно-транспортні документи (накладні), документи листування між підприємствами, акти звірок, журнали-ордери, оборотно-сальдові відомості, книги реєстрації довіреностей та інші документи, що підтверджують отримання робіт, послуг, товарів від ФГ «Агропівдень+» (код ЄДРПОУ 40285565), гр. ОСОБА_8 ;

-накази про призначення, посадові інструкції директорів, головних бухгалтерів підприємства, довіреності видані генеральним директором, по особам, які працювали за період з 01.01.2016 по 01.01.2020;

-документи складського обліку (картка складського обліку матеріалів, матеріальні ярлики, лімітно-забірна картка, накладна вимога на відпуск (внутрішнє переміщення) матеріалів, звіти про використання паливо-мастильних матеріалів за період з 01.01.2016 по 01.01.2020;

-звіти про використання паливо-мастильних матеріалів, реєстри ПММ та добрив, засобів захисту рослин, облікові листи тракториста-машиніста, подорожні листи тракториста або самостійно розроблені документи по обліку сільгосптехніки з 01.01.2016 по 01.01.2020;

-мобільні телефони, комп`ютери (планшети, моноблоки, ноутбуки), сейфи, якщо вони містять дані про бухгалтерську та іншу документацію про фінансово-господарську діяльність підприємств за період з 01.01.2016 по 01.01.2020;

-чорнова документація щодо урожайності та реалізації товарів і документи щодо списання витрат, пов`язаних загибеллю урожаю через непогоду (акти про проведення обстеження та/або списання посівів, накази про створення комісій, листи попередження та інше) за період з 01.01.2016 по 01.01.2020.

Дана ухвала підлягає виконанню у строк, що не перевищує один місяць з дня її постановлення, тобто до 07червня 2020року та надає право на проникнення до приміщення лише один раз.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1