Ухвала

від 21.05.2020 по справі 921/749/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

про закриття провадження у справі

21 травня 2020 року м. ТернопільСправа № 921/749/19

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Бурди Н.М.

при секретарі судового засідання Крутіній Ю.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні спільну заяву сторін про затвердження мирової угоди б/н від 18.05.2020 ( вх.номер 3050 від 20.05.2020 ) у справі №921/749/19

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮВВАТ", вул. Кременчуцька, буд. 69, м. Кривий Ріг, 50012

до: Приватного акціонерного товариства "Тернопільський Кар`єр", с. Максимівка, вул. Стара Максимівка, 29, Збаразький район, Тернопільська область, 47372

про: розірвання договору №0109/07ДВР від 07.10.2016 та стягнення 2 100 154 грн заборгованості

та за зустрічним позовом: Приватного акціонерного товариства "Тернопільський Кар`єр", с. Максимівка, вул. Стара Максимівка, 29, Збаразький район, Тернопільська область, 47372, код 00292623

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮВВАТ", вул. Кременчуцька, буд. 69, м. Кривий Ріг, 50012, код 25528334

про стягнення заборгованості в сумі 1 660 592,06 грн. по договору поставки № 0109/07ДП від 07.10.2016

За участі представників:

позивача за первісним позовом/відповідача за зустрічним позовом: Тішунін О. А., свідоцтво серія ЛВ № 001404 від 13.03.2019 р., довіреність б/н від 20.01.2020 р., посвідчення №001404 від 13.03.2019 р.

відповідача за первісним позовом/ позивача за зустрічним позовом: Містермана В.М., довіреність № 13 від29.04.2020 р.

Учасникам судового процесу оголошено склад суду.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Акорд", відповідно до вимог статей 8, 222 Господарського процесуального кодексу України. Для робочого оригіналу звукозапису надано диск CD-R, серійний номер N108XE16D8130406C1.

ВСТАНОВИВ:

25.11.19 Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮВВАТ" звернулося до Господарського суду Тернопільської області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Тернопільський Кар`єр" про розірвання договору виконання робіт №0109/07ДВР від 07.10.2016, стягнення 2 100 154 грн заборгованості.

Позовні вимоги мотивовані тим, що внаслідок істотного порушення відповідачем умов договору виконання робіт № 0109/07ДВР від 07.10.2016 його слід розірвати в односторонньому порядку за рішення суду, посилаючись на приписи ст.ст. 526, 530, 651, 692,853 ЦК України, крім того внаслідок невиконання взятих на себе зобов`язань з оплати вартості виконаних робіт по договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016 укладеного між ТОВ "ЮВВАТ" та ПАТ "Тернопільський Кар`єр" у відповідача виникла заборгованість перед позивачем в загальній сумі 2 100 154,00 грн., яку позивач за первісним позовом просить стягнути у примусовому порядку.

Ухвалою суду від 05.12.2019 позовна заява була залишена судом без руху та встановлено позивачу спосіб і строк усунення недоліків позовної заяви шляхом подання суду уточнення повного найменування відповідача з огляду на встановлені судом обставини щодо зміни організаційно-правової форми товариства.

З огляду на усунення виявлених судом недоліків позовної заяви, ухвалою суду від 23.12.2019 відкрито провадження у справі № 921/749/19 за правилами загального позовного провадження та підготовче засідання призначено на 23.01.2020, з подальшим його неодноразовим відкладенням востаннє на 14.05.2020.

06.02.2020 Приватним акціонерним товариством "Тернопільський Кар`єр" в порядку ст. 180 ГПК України подано зустрічну позовну заяву №229 від 03.02.2020 (вх.№108 від 06.02.2020) до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮВВАТ" про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "ЮВВАТ" 1660592,06 грн. боргу за Договором № 0109/07ДП від 07.10.2016.

Зустрічні позовні вимоги мотивовані тим, що внаслідок порушення відповідачем по зустрічному позову - ТОВ ЮВВАТ , умов договору поставки №0109/07ДП від 07.10.2016, а саме щодо поставки обладнання на суму 1660592,06 грн, яка підлягає стягненню з нього на користь ПАТ "Тернопільський Кар`єр", посилаючись при цьому на приписи ч. 2 ст. 693 ЦК України.

Ухвалою суду від 10.02.2020 прийнято та об`єднано вимоги за зустрічним позовом Приватного акціонерного товариства "Тернопільський Кар`єр" №229 від 03.02.2020 (вх.№108 від 06.02.2020) в одне провадження з первісним позовом у справі №921/749/19.

За час підготовчого провадження у даній справі сторонами було подано:

- 06.02.2020 ПрАТ "Тернопільський Кар`єр" подано відзив на позовну заяву №281 від 03.02.2020, у якому підтвердив факти, зазначені позивачем по первісному позову у позовній заяві, зокрема:

- укладення між ТОВ ЮВВАТ (Виконавець) та ПрАТ Тернопільський кар`єр (Замовник) Договору виконання робіт №0109/07ДВР від 07.10.2016 з додатками: Орієнтовними кошторисами, Додатковими угодами № 1 від 10.02.2017 та № 2 від 04.08.2017;

- перерахування 20.10.2016 Замовником - ПрАТ Тернопільський кар`єр , Виконавцю - ТОВ ЮВВАТ , попередньої оплати в сумі 1440245,00 грн. згідно Договору виконання робіт № 0109/07ДВР від 07.10.2016;

- прийняття ПрАТ Тернопільський кар`єр (Замовник) виконаних робіт ТОВ ЮВВАТ (Виконавець) за Актом №1 приймання виконаних будівельних робіт на 14.08.2017 на загальну суму 652078,00 грн;

- прийняття ПрАТ Тернопільський кар`єр (Замовник) виконаних робіт ТОВ ЮВВАТ (Виконавець) за Актом №2 приймання виконаних будівельних робіт на 14.08.2017 на загальну суму 2118815,00 грн.

Водночас, відповідач по первісному позову заперечує проти наведених позивачем обставин та правових підстав первісного позову, зокрема щодо наявності наступних фактів:

- у ПрАТ Тернопільський кар`єр відсутні докази, які б свідчили про прийняття ним товару - Дробарки СМД-110 від ТОВ ЮВВАТ відповідно до накладної № 16/08 від 16.08.2017, тому обов`язок оплати за нього відповідач за первісним позовом заперечує.

- ПрАТ Тернопільський кар`єр заперечує надання позивачем - ТОВ ЮВВАТ , робочого проекту реконструкції заводу відповідно до Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016. І оскільки Договором №0109/07ДВР від 07.10.2016 передбачено, що монтажні та пусконалагоджувальні роботи здійснюються Виконавцем у відповідності до Робочого (попереднього) проекту, письмово узгодженого між Сторонами, і який Виконавець зобов`язаний підготовити та надати на узгодження Замовнику до моменту підписання між Сторонами акту приймання виконаних робіт (п. 2.1. Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016). Проте, всупереч зазначеному пункту Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016, ТОВ ЮВВАТ не надав ПрАТ Тернопільський кар`єр ані попереднього, ані остаточного проекту у формі, придатній для письмового погодження замовником. Відповідно, ПрАТ Тернопільський кар`єр стверджує, що не погоджував письмово та не підписував робочий проект 25.11.2016, як вказує в позовній заяві ТОВ ЮВВАТ ;

- також ПрАТ Тернопільський кар`єр заперечує погодження між сторонами Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016 ескізного проекту відповідно до Протоколу зустрічі від 30.09.2017 та погодження ним у будь-якій формі додаткових чи інших робіт та витрат ТОВ ЮВВАТ , окрім тих робіт та витрат, які були включені в Акти №1 та № 2 приймання виконаних будівельних робіт на 14.08.2017 до Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016;

- вважає, що через істотне порушення ТОВ ЮВВАТ умов Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016, а саме: невиконання робіт, передбачених договором (Орієнтовними кошторисами до нього), порушення термінів виконання робіт (недотримання календарного плану робіт, затверджених договором), не складення та не надання ПрАТ Тернопільський кар`єр проектної документації, як це було передбачено договором, ПрАТ Тернопільський кар`єр позбавлено очікуваного результату, який передбачався ним при укладенні договору, та зазнало збитків (упущено вигоду) внаслідок недобудови заводу, реконструкція якого була предметом Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016. Наведене , на його думку, свідчить , що право на розірвання Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016 у судовому порядку виникло саме у ПрАТ Тернопільський кар`єр , а не у ТОВ ЮВВАТ ;

- стверджує, що розрахована ТОВ ЮВВАТ сума боргу 3760746,00 грн. не підтверджується первинними документами бухгалтерського обліку ТОВ ЮВВАТ та ПрАТ Тернопільський кар`єр .

З огляду на наведене, відповідач за первісним позовом вважає, що оскільки позивачем - ТОВ ЮВВАТ , не доведено достатніми та допустимими доказами факт існування заборгованості відповідача - ПрАТ Тернопільський кар`єр , перед позивачем в розмірі 2 100 154,00 грн. гривень, а також не доведено виникнення у нього права вимоги розірвання Договору виконання робіт № 0109/07ДВР від 07.10.2016, у позові слід відмовити.

- 03.03.2020 через систему "Електронний суд" ТОВ "ЮВВАТ" подано відзив на зустрічну позовну заяву б/н від 03.03.2020 (вх. № 1571 від 03.03.2020), в якому зазначив, що вимоги, викладені у зустрічній позовній заяві, вважає безпідставними та просить відмовити в задоволені зустрічного позову ПАТ "Тернопільський Кар`єр" з наступних підстав:

- між ПАТ Тернопільський Кар`єр (Замовник) та ТОВ ЮВВАТ (Виконавець) були укладені договір № 0109/07ДВР від 07 жовтня 2017 (далі Договір 1), відповідно до п. 1.1. якого Виконавець зобов`язався у порядку та строки, встановлені Договором 1, виконати роботи для Замовника (проект реконструкції заводу та роботи по демонтажу непромислового обладнання), згідно додатку № 1, а Замовник зобов`язувався прийняти дані роботи та оплатити їх вартість на умовах, визначених цим Договором, а також договір поставки № 0109/07ДП від 07 жовтня 2017 (Договір 2), відповідно до умов якого Постачальник зобов`язався у порядку та строки, встановлені Договором 2, передати у власність Покупцю Товар (промислове обладнання, яке зазначено в Додатку № 2 , який є невід`ємною частиною Договору 2), а Покупець - прийняти товар та оплатити його на умовах, визначених цим Договором;

- проте, як стверджує відповідач по зустрічному позову, ПрАТ Тернопільський Кар`єр не оплатив Виконавцю вартість додаткових робіт та безпідставно відмовився затверджувати кошторис по роботам, які передбачені умовами договору, та підписувати Акт виконаних робіт № 15/55-19 від 09.10.2017 р. (роботи, встановлені під час обстеження 30.09.2017 р. комісією у складі представників Сторін), у зв`язку із чим 14.09.2017 р. на його (позивача по зустрічному позову) надіслано Вимогу № 55 з рахунками на оплату додаткових робіт по Договору, узгоджених в Актах виконаних робіт № 1 та № 2, за вирахуванням сум, які Підрядник одержав, відповідь на яку ПАТ Тернопільський Кар`єр не надав, рахунки на оплату додаткових робіт не сплатив;

- відповідач по зустрічному позову стверджує, що заборгованість ПрАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ по Договору 1 складає 1980648,00 грн. В свою чергу у ТОВ ЮВВАТ існувала заборгованість перед ПАТ Тернопільський Кар`єр по Договору 2 у розмірі 1660592,00 грн, а тому ТОВ ЮВВАТ за заявою, яка викладена в листі від 17.01.2018 р., було здійснено зарахування зустрічних однорідних вимог, після чого заборгованість ПрАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ склала 320056,00 грн .

- 03.03.2020 через систему "Електронний суд" позивачем по первісному позову подано клопотання про долучення доказів до матеріалів справи б/н від 03.03.2020 (вх. № 1588 від 03.03.2020), а саме:

- акту звірки на суму 1980 648, 00 грн.;

- акту звірки на суму 1 660 592, 00 грн.;

- листа № 48 від 21.01.2016 р.;

- листа № 61 від 01.12.2016 р.;

- листа № 57 від 30.11.2016 р.

Ухвалою від закрито підготовче засідання у справі № 921/749/19 та призначено її до судового розгляду по суті на 21.05.2020 на 12:00 год.

19.05.2020 через систему "Електронний суд" позивачем подано заяву б/н від 18.05.2020 (вх. № 3035 від 19.05.2020) згідно якої, враховуючи, що постановою Кабінету Міністрів України № 211 від 11.03.2020 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (із змінами) запроваджено карантин та введено обмеження щодо режиму роботи підприємств, установ, організацій та пересування громадян, просить забезпечити проведення судових засідань у справі № 921/749/19 в режимі відеоконференції, яке судом задоволено, про що винесено відповідну ухвалу від 20.05.2020.

20.05.2020 через канцелярію суду подано спільну заяву сторін про затвердження мирової угоди, у якій, керуючись ст. 192 ГПК України, просять суд винести ухвалу про затвердження Мирової угоди по даній справі на викладених у ній умовах та закрити провадження по справі.

В судовому засіданні, яке відбулося в режимі відеоконференції 21.05.2020, представники сторін підтримали подану ними спільну заяву про затвердження мирової угоди, а також просили суд затвердити подану ними мирову угоду від 18.05.2020.

Оглянувши та дослідивши матеріали справи, повно та об`єктивно оцінивши подані докази в їх сукупності, судом встановлено таке.

07 жовтня 2016 між ПАТ Тернопільський Кар`єр (Замовник) та ТОВ ЮВВАТ (Виконавець) було укладено договір виконання робіт № 0109/07ДВР, далі по тексту Договір 1, предметом якого є виконання проекту реконструкції заводу та роботи по демонтажу та монтажу промислового обладнання.

Відповідно до п. 1.1. Договору 1, Виконавець зобов`язався у порядку та строки, встановлені Договором 1, виконати роботи для Замовника, згідно додатку № 1, а Замовник зобов`язався прийняти дані роботи та оплатити їх вартість на умовах, визначених цим Договором.

Найменування робіт, кількість, ціна за одиницю, загальна вартість з ПДВ, визначаються Сторонами в Додатку №1 до даного Договору та рахунках (п. 1.4. Договору 1).

В Додатку №1 до Договору 1, Сторони узгодили орієнтовний кошторис робіт, без урахування вартості матеріалів, МШП та обладнання, загалом на суму 2 880 490 грн.

Також у Примітках Додатку 1 до Договору 1 Сторонами узгоджено, що: кошторисна документація проекту є невід`ємною частиною переліку робіт: перелік та вартість робіт може бути скоригована відповідно до змін кошторисної документації; в перелік робіт не включено вартість матеріалів, запасних частин та вартість обладнання.

Відповідно до п. 1.3. Договору 1, виконання монтажних та пуско-налагоджувальних робіт забезпечує Виконавець згідно технічного завдання, узгодженого Сторонами, протягом 210 календарних днів з дати попередньої оплати вартості робіт.

Пунктом 5.3. Договору 1 (в редакції додаткової угоди № 1 до договору № 0109/07ДВР від 10.02.2016 р.) Порядок розрахунків визначено, що попередня оплата у сумі 1440245,00 сплачується Замовником протягом 5-ти робочих днів з дати отримання рахунку від Виконавця; решта суми в розмірі 2 016 343 Замовник сплачує Виконавцю протягом 10 календарних днів після підписання акту введення в експлуатацію даного обладнання.

На виконання п. 5.3. Договору 1 відповідач по первісному позову перерахував попередню оплату у розмірі 1 440 245,00 грн на поточний рахунок ТОВ ЮВВАТ 20.10.2016 р.

В подальшому Сторони підписали Додаткові угоди до Договору 1:

- Додаткову угоду № 1 від 10.02.2017 р. з Додатком № 3;

- Додаткову угоду № 2 від 04.08.2017 р. з Додатком № 4

В зв`язку зі зміною обсягу робіт Сторони узгодили Орієнтовний кошторис робіт шляхом підписання Додатку №4 до Договору 1 (без урахування вартості матеріалів, МШП та обладнання) загалом на суму 2 311 878 грн.

Крім того, відповідно до накладної № 16/08 від 16 серпня 2017 р., Виконавець поставив Замовнику дробарку СМД-110 з ремонту тоді як такий ремонт не входив в Орієнтовну вартість робіт по Договору 1. Вартість ремонтних робіт склала суму у розмірі 650000,00 грн. Замовник прийняв дану дробарку, але грошові кошти у розмірі 650000,00 грн. Виконавцю не перерахував.

Також позивач за первісним позовом стверджує, що, виконуючи передбачені умовами Договору №1 монтажні роботи, Виконавець надав Замовнику робочий проект реконструкції заводу, який він погодив та підписав 25.11.2016 р. Вказаний робочий проект становить собою комплект креслень, необхідний для проведення загально будівельних робіт, що виконується на основі затвердженого замовником ескізного проекту.

І хоча позивач надав Замовнику необхідну проектну документацію, останній (в порушення приписів ст. 888 ЦК України) не надав Виконавцю завдання на проектування, а також інші вихідні дані, необхідні для складання проектно-кошторисної документації.

Отже, з метою забезпечення проектування об`єкта будівництва Замовник повинен був надати Виконавцю вихідні дані на проектування, основними складовими яких є: містобудівні умови та обмеження, технічні умови, завдання на проектування, що ПрАТ Тернопільський кар`єр зроблено не було.

Виконавець стверджує, що ним виконано додаткові роботи, які не зазначені в орієнтованому кошторисі ( Додаток № 4 до Договору 1), для чого використано матеріали, вартість яких також не включена в Орієнтовний кошторис.

Так, виконуючи демонтажні та монтажні роботи, які не увійшли у Орієнтовний кошторис, Виконавець вимушений був за попередню оплату, перераховану по Договору №1, закуповувати додаткові матеріали та нести додаткові затрати на виконання робіт, не зазначених в даному кошторисі. Вартість додаткових робіт, згідно розрахунку позивача, становить 2770893,00 грн.

14.08.2017 позивач за первісним позовом направив на адресу відповідача лист за № 43, в якому просив Замовника скоригувати та затвердити зміни до кошторисної документації (на підставі наданого кошторису по вже виконаним роботам); підписати Акт фактично виконаних додаткових робіт, а також сплатити вартість (зазначену у Акті фактично виконаних додаткових робіт) матеріалів, робіт, запасних частин та вартість обладнання, які не включені в перелік Орієнтовного кошторису.

Факт виконання додаткових робіт по Договору 1 позивач за первісним позовом підтверджує наступними документами: Договірна ціна №15/55-17; Локальний кошторис № 15/55-17 на будівельні роботи; Акт прийомки виконаних будівельних робіт № 2; Договірна ціна № 15/55-18 (демонтажні роботи); Локальний кошторис № 15/55-18 на будівельні роботи (демонтажні роботи); Акт прийомки виконаних будівельних робіт № 1 (демонтажні роботи).

І так як відповідач не відшкодував витрати, понесені позивачем у зв`язку з виконанням додаткових робіт, 14.09.2017 на адресу ПрАТ Тернопільський кар`єр Виконавцем надіслано Вимогу №55 з рахунками на оплату додаткових робіт по Договору, узгоджених в Актах виконаних робіт № 1 та № 2. Однак, станом на день звернення з позовом до суду, відповідь на вимогу відповідач за первісним позовом не надав, рахунки на оплату додаткових робіт не оплатив.

У зв`язку із відсутністю узгодженої кошторисної документації по Договору 1, а також відсутністю відшкодувань витрат по додатковим роботам, ТОВ ЮВВАТ призупинило виконання робіт по Договору №1.

Сторонами для встановлення обсягу робіт станом на 30.09.2017 р. було створено комісію у складі представників ТОВ ЮВВАТ та ПАТ Тернопільський Кар`єр . Факт обстеження об`єкта підтверджується протоколом зустрічі від 30.09.2017.

Після проведеного 30.09.2017 обстеження об`єкта, Виконавець надіслав Замовнику згідно супровідного листа № 64 від 09.10.2017 р. Акт фактично виконаних робіт № 15/55-19 від 09.10.2017 р. та кошторис станом на 30.09.2017 р. для затвердження та підписання, однак матеріали справи свідчать, що акт виконаних робіт Замовником не підписаний, кошторис по виконаним роботам - не затверджений.

Таким чином, ТОВ ЮВВАТ стверджує про факт виконання ним робіт для ПАТ Тернопільський Кар`єр по Договору №0109/07ДВР від 07.10.2016 на суму у розмірі 5200991,00 грн., а саме:

- 2770893 грн. за виконані додаткові роботи;

- 650000 грн. по накладній № 16/08 від 16 серпня 2017;

- 1780098 грн. вартості виконаних робіт по Договору 1.

З огляду на здійснену відповідачем по первісному позову, передоплату в сумі 1440245 грн, загальна сума боргу ПрАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ по Договору №0109/07ДВР від 07.10.2016 станом на день заявлення позову становить 3 760 746 грн.

Відповідно до п. 10.1 Договору №0109/07ДВР від 07.10.2016, він діє до повного виконання Сторонами своїх обов`язків по договору, однак, оскільки відповідач по зустрічному позову не погодив кошторисну документацію по Договору 1, не сплатив заборгованість по додатковим роботам, а також не погодив з Виконавцем залучення інших Підрядників для виконанні роботи, яку повинен був виконати Позивач по Договору 1, чим фактично відмовився від умов Договору 1, ТОВ ЮВВАТ просить суд розірвати договір виконання робіт № 0109/07ДВР від 07 жовтня 2016 р.

Також 07.10.2017 між ПАТ Тернопільський Кар`єр (Покупець) та ТОВ ЮВВАТ (Постачальник) укладено договір поставки № 0109/07ДП (далі по тексту Договір 2), відповідно до п. 1.1. якого Постачальник зобов`язався у порядку та строки, встановлені Договором 2, передати у власність Покупцю Товар, згідно Додатку № 2, який є невід`ємною частиною Договору, а Покупець - прийняти товар та оплатити його на умовах, визначених цим Договором. Товаром по Договору 2 є промислове обладнання, яке зазначено в Додатку № 2 (п. 1.2. Договору 2).

02 вересня 2019 р. ПАТ Тернопільський Кар`єр на виконання умов п 5.3. Договору 2 (в редакції додаткової угоди №2 від 04.08.2017) перераховано ТОВ ЮВВАТ попередню оплату у розмірі 10100383,85 грн, а ТОВ ЮВВАТ , в свою чергу, поставлено обладнання на суму 18439791,79 грн.

Як стверджує позивач по первісному позову, обладнання, що є предметом Договору №2, повинно бути змонтоване на заводі, згідно умов Договору 1. І оскільки вказані Договори є взаємопов`язані, тому поставка продукції відбувалась частково, відповідно до виконаних робіт по Договору 1 (відповідно до технологічного процесу монтажу обладнання). Згідно умов Договору 1 в обов`язки ТОВ ЮВВАТ входила не тільки реконструкція заводу, але й монтаж обладнання, поставленого по Договору 2.

І оскільки Покупцем не було створено сприятливих умов для зберігання поставленого обладнання, а реконструкція заводу, відповідно до умов Договору 1, не була виконана в повному об`ємі, то й обладнання поставлялось відповідно до монтажу промислового обладнання. Обладнання, яке необхідно було поставити по Договору 2 на суму 1660592,06 грн, знаходилось на складі Постачальника, про що Покупець повідомлявся листами № 68 від 23.10.2017 р. та № 67 від 18.10.2017 р.

Як зазначено вище, позивач за первісним позовом стверджує, що заборгованість ПАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ по Договору 1 становила 3 760 746 грн, вартість недопоставленого ПАТ Тернопільський Кар`єр ТОВ ЮВВАТ обладнання по Договору 2 - 1660592,00 грн, а відтак, керуючись ст. 601 ЦК України, позивач здійснив зарахування зустрічних однорідних вимог, у зв`язку із чим заборгованість ПАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ склала суму 2100154,00 грн, яку позивач за первісним позовом просить господарський суд стягнути у примусовому порядку з відповідача за первісним позовом, а також розірвати договір виконання робіт № 0109/07ДВР від 07 жовтня 2016 р.

Не погоджуючись із поданим позовом, 18.10.2017 Приватним акціонерним товариством Тернопільський кар`єр подано зустрічну позовну заяву № 229 від 03.02.2020 про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю ЮВВАТ на користь приватного акціонерного товариства Тернопільський кар`єр 1660592,06грн. боргу.

Позивач по зустрічному позову - ПрАТ Тернопільський кар`єр , в обґрунтування зустрічного позову вказує на існування у ТОВ ЮВВАТ заборгованості перед ПрАТ Тернопільський кар`єр на суму 1 660 592,06 грн. за Договором поставки № 0109/07ДП від 07.10.2016, який є предметом судового розгляду за первісним позовом у справі № 921/749/19, посилаючись при цьому на те, що :

- 07.10.2016 між ТОВ ЮВВАТ (Виконавець) та ПрАТ Тернопільський кар`єр (Замовник) укладено Договір виконання робіт № 0109/07ДВР (далі - Договір № 1), згідно з яким Виконавець зобов`язувався у порядку та в строки, встановлені цим Договором, виконати роботи для Замовника, згідно Додатку №1, який є невід`ємною частиною цього Договору, а Замовник зобов`язувався прийняти дані роботи та оплатити їх вартість на умовах, визначених цим Договором (п.1.1. Договору № 1).

Для придбання обладнання, необхідного для виконання робіт за Договором № 1, 07.10.2016 між ТОВ ЮВВАТ та ПрАТ Тернопільський кар`єр 07.10.2016 укладено Договір поставки № 0109/07ДП від 07.10.2016 (далі - Договір № 2) з Додатком № 1 - Орієнтовним кошторисом вартості матеріалів, МШП, комплектуючих та обладнання, на виконання умов якого ПрАТ Тернопільський кар`єр здійснило оплату за обладнання на загальну суму 10100383,85 грн., натомість, ТОВ ЮВВАТ передало ПрАТ Тернопільський кар`єр обладнання лише на суму 8 439 791,79 грн.

Факт здійснення оплати, здійсненої ПрАТ Тернопільський кар`єр на користь ТОВ ЮВВАТ за обладнання згідно Договору № 2 на загальну суму 10100383,85 грн., підтверджується копіями платіжних доручень: № 723 від 16.12.2016 на суму 1000000,00 грн.; №728 від 21.12.2016 на суму 800 031,77грн.; № 752 від 20.01.2017 на суму 800 352,08 грн.; №2369 від 30.01.2017 на суму 500 000,00 грн.; №2697 від 22.02.2017 на суму 314 888,00 грн.; №2733 від 24.02.2017 на суму 49 112,00 грн.; №2734 від 24.02.2017 на суму 200 000,00 грн.; №2740 від 24.02.2017 на суму 372 000,00 грн.; №2789 від 02.03.2017 на суму 500 000,00 грн.; №2850 від 03.03.2017 на суму 16 000,00 грн.; №2866 від 06.03.2017 на суму 48 000,00 грн.; №1 від 28.03.2017 на суму 1 500 000,00 грн.; № 395 від 21.04.2017 на суму 500 000,00 грн.; №428 від 25.04.2017 на суму 1 500 000,00 грн.; № 964 від 19.05.2017 на суму 600 000,00 грн.; №42 від 29.05.2017 на суму 900 000,00 грн.; №1266 від 02.06.2017 на суму 500 000,00 грн.

Факт поставка ТОВ ЮВВАТ обладнання згідно з умовами Договору поставки №2 на загальну суму 8439791,79 грн. підтверджується копіями накладних: № 1512 від 15.12.2016 на суму 1 000 000,00 грн.; № 2112 від 21.12.2016 на суму 90 949,03 грн.; № 0702 від 09.02.2017 на суму 149 378,96 грн.; № 1204 від 12.04.2017 на суму 1 100 000,00 грн.; № 1705 від 17.05.2017 на суму 1 139 580,00 грн.; № 06/07 від 06.07.2017 на суму 483 067,80 грн.; № 1608 від 16.08.2017 на суму 315 852,00 грн.; № 1409-17 від 14.09.2017 на суму 3 668 000,00 грн.

Отже, позивач по зустрічному позову стверджує, що вартість недопоставленого ТОВ ЮВВАТ товару складає 1 660 592,06 грн., внаслідок чого у ТОВ ЮВВАТ виникла заборгованість перед ПрАТ Тернопільський кар`єр на суму 1660592,06 грн. Наявність заборгованості в заявленій до стягнення сумі також визнано ТОВ ЮВВАТ у позовній заяві.

Таким чином, з огляду на невиконання ТОВ ЮВВАТ зобов`язань за Договором №2 щодо поставки товару в обумовлений цим Договором термін, а саме до 25.08.2017, ПрАТ Тернопільський кар`єр направило на адресу Товариства лист від 24.10.2017 за № 3359, в якому повідомило про втрату кредитором інтересу до зобов`язання за Договором № 0109/07ДП від 07.10.2016, у зв`язку із простроченням боржника, у відповідь на який ТОВ ЮВВАТ листом від 01.11.2017 № 71 надіслало підписаний Акт звірки взаєморозрахунків по Договору № 0109/07ДП від 07.10.2016, відповідно до якого заборгованість ТОВ ЮВВАТ перед ПрАТ Тернопільський кар`єр за Договором № 2 становить 1660592,06 грн. Окрім того, вказана сума боргу ТОВ ЮВВАТ перед ПрАТ Тернопільський кар`єр, серед іншого, підтверджується даними бухгалтерського обліку ПрАТ Тернопільський кар`єр , що долучені до матеріалів справи.

У подальшому з метою досудового врегулювання спору, ПрАТ Тернопільський кар`єр направило на адресу ТОВ ЮВВАТ претензію від 12.03.2018 № 830, в якій вимагало повернути переплачену за Договором № 0109/07ДП від 07.10.2016 суму 1660592,06 грн.

Листом від 29.03.2018 №29/03/1 ТОВ ЮВВАТ повідомило ПрАТ Тернопільський кар`єр про відхилення претензії від 12.03.2018 № 830 з тих мотивів, що у ПрАТ Тернопільський кар`єр є заборгованість перед ТОВ ЮВВАТ за Договором виконання робіт №0109/07ДВР від 07.10.2016. Також, листом від 29.03.2018 № 29/03/1 ТОВ ЮВВАТ повідомило про здійснення ним зарахування зустрічних однорідних вимог ПрАТ Тернопільський кар`єр та ТОВ ЮВВАТ .

Позивач за зустрічним позовом вважає, що таке зустрічне зарахування суперечить вимогам чинного законодавства, оскільки вимоги сторін за Договором № 0109/07ДП від 07.10.2016 та Договір № 0109/07ДВР від 07.10.2016 не є однорідними.

Крім цього зазначає, що важливою умовою для здійснення зарахування зустрічних вимог є безспірність вимог, які зараховуються, а саме, відсутність спору щодо змісту, умови виконання та розміру зобов`язань, водночас, ТОВ ЮВВАТ відомо про існування спорів між ПрАТ Тернопільський кар`єр ТОВ ЮВВАТ щодо виконання Договору № 0109/07ДП від 07.10.2016 та Договору № 0109/07ДВР від 07.10.2016.

Зважаючи на те, що грошові кошти на загальну суму 10100383,85 грн. були перераховані ПрАТ Тернопільський кар`єр на користь ТОВ ЮВВАТ на виконання умов Договору № 0109/07ДП від 07.10.2016, в той час як Товариство свої зобов`язання за вказаним договором належним чином не виконало, позивач за зустрічним позовом вважає, що у ПрАТ Тернопільський кар`єр виникло право вимагати від ТОВ ЮВВАТ повернення сплаченої суми в розмірі 1660592,06 грн, як вартість недопоставленого обладнання, які просить суд стягнути у примусовому порядку з відповідача по зустрічному позову.

20.05.2020 через канцелярію суду подано спільну заяву сторін про затвердження мирової угоди, у якій, керуючись ст. 192 ГПК України, просять суд винести ухвалу про затвердження Мирової угоди по даній справі на вищезазначених умовах та закрити провадження по справі №921/749/19.

Частиною 7 ст. 46 Господарського процесуального кодексу України визначено, що сторони можуть укласти мирову угоду на будь-якій стадії судового процесу.

Згідно ч. ч. 1, 2 ст. 192 Господарського процесуального кодексу України мирова угода укладається сторонами з метою врегулювання спору на підставі взаємних поступок і має стосуватися лише прав та обов`язків сторін. У мировій угоді сторони можуть вийти за межі предмета спору за умови, якщо мирова угода не порушує прав чи охоронюваних законом інтересів третіх осіб. Сторони можуть укласти мирову угоду і повідомити про це суд, зробивши спільну письмову заяву, на будь-якій стадії судового процесу.

Судом встановлено, що сторонами до прийняття рішення по справі було подано мирову угоду від 18.05.2020, яка стосується виключно їх прав та обов`язків, відповідає фактичним обставинам та доказам по справі, а також не порушує прав та охоронюваних законом інтересів третіх осіб.

Як передбачено в ч. 3 ст. 192 Господарського процесуального кодексу України до ухвалення судового рішення у зв`язку з укладенням сторонами мирової угоди суд роз`яснює сторонам наслідки такого рішення, перевіряє, чи не обмежені представники сторін вчинити відповідні дії.

Дослідивши подану заяву про затвердження мирової угоди та текст долученої до неї мирової угоди від 18.05.2020, судом встановлено, що вона укладена обома сторонами та підписана керівником позивача по первісному позову /відповідача по зустрічному позову ТОВ ЮВВАТ - ОСОБА_1 та керівником відповідача по первісному позову/позивача по зустрічному позову ПрАТ Тернопільський кар`єр - Свідерським І .С. , посадове становище яких підтверджуються, у тому числі, доданими до матеріалів справи витягами з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, що містяться у матеріалах справи.

Зі змісту поданої сторонами мирової угоди від 18.05.2020 вбачається, що наслідки закриття провадження по справі у зв`язку з укладенням сторонами мирової угоди сторонам відомі та зрозумілі .

Відповідно до ч. 4 ст. 192 Господарського процесуального кодексу України укладена сторонами мирова угода затверджується ухвалою суду, в резолютивній частині якої зазначаються умови угоди. Затверджуючи мирову угоду, суд цією самою ухвалою одночасно закриває провадження у справі.

Згідно з п. 7 ч. 1 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України господарський суд закриває провадження у справі, якщо сторони уклали мирову угоду і вона затверджена судом.

За таких обставин, оскільки за результатами дослідження укладеної між сторонами справи мирової угоди від 18.05.2020 суд дійшов висновку, що вона відповідає вимогам чинного законодавства та не порушує права та охоронювані законом інтереси третіх осіб, відтак підлягає затвердженню судом, а провадження у справі №921/749/19 належить закрити на підставі ч. 4 ст. 192 та п. 7 ч. 1 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно приписів ст. 193 Господарського процесуального кодексу України виконання мирової угоди здійснюється особами, які її уклали, в порядку і строки, передбачені цією угодою. Ухвала про затвердження мирової угоди є виконавчим документом та має відповідати вимогам до виконавчого документа, встановленим Законом України "Про виконавче провадження". У разі невиконання затвердженої судом мирової угоди ухвала суду про затвердження мирової угоди може бути подана для її примусового виконання в порядку, передбаченому законодавством для виконання судових рішень.

Як передбачено в ч. 4 ст. 231 Господарського процесуального кодексу України про закриття провадження у справі суд постановляє ухвалу, а також вирішує питання про розподіл між сторонами судових витрат, повернення судового збору з бюджету.

З приводу відшкодування витрат по сплаті судового збору, то зі змісту поданої мирової угоди (п.п.10-11) вбачається, що сторони погодили, що оплату витрат із сплати судового збору у розмірі по майновому спору у розмірі 25 348,90 грн. та по немайновому спору у розмірі 1 921,00 грн. ПрАТ Тернопільський Кар`єр зобов`язується сплатити протягом десяти робочих днів, з дати винесення Господарським судом Тернопільської області ухвали про затвердження мирової угоди у справі № 921/749/19 за наступними реквізитами: поточний рахунок N UA НОМЕР_2 в ПАТ КБ ПРИВАТБАНК , МФО 305750, код ЄДРПОУ: 25528334, ІПН: НОМЕР_3 , № св.-ва: 04814803. Від стягнення судового збору у розмірі 6 153,42 грн. ТОВ ЮВВАТ відмовилось.

Керуючись ст. ст. 46, 130, 192-193, 231-235 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд Тернопільської області, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву сторін про затвердження мирової угоди та закриття проваджена у справі №921/749/19 (вх.номер 3050 від 20.05.2020) - задовольнити .

2. Затвердити мирову угоду від 18 травня 2020 , укладену між сторонами справи №921/749/19 про те, що Сторона 1 Юридична особа за законодавством України - Товариство з обмеженою відповідальністю ЮВВАТ , 50012, м. Кривий Ріг, вул. Кременчуцька, буд 69, код ЄДРПОУ 25528334, в особі директора Шевельова Ігоря Леонідовича, який діє на підставі Статуту Товариства, з одного боку, та Сторона 2. Юридична особа за законодавством України - Приватне акціонерне товариство Тернопільський Кар`єр , яке є правонаступником Публічного акціонерного товариства Тернопільський Кар`єр , 47372, Тернопільська область, Збаразький р-н, с. Максимівка, вул. Стара Максимівка, 29, код ЄДРПОУ 00292623, в особі голови правління Свідерського Ігора Степановича, який діє на підставі Статуту Товариства, з другого боку, надалі за текстом разом - "Сторони", а окремо "Сторона", що є сторонами судового процесу у справі № 921/749/19, яка розглядається Господарським судом Тернопільської області за позовом ТОВ ЮВВАТ до ПрАТ Тернопільський Кар`єр про розірвання договору та стягнення заборгованості за договором підряду та зустрічним позовом ПрАТ Тернопільський Кар`єр до ТОВ ЮВВАТ про стягнення заборгованості за договором поставки у розмірі 1660592,06 грн., дійшли згоди про укладення Мирової угоди у справі № 921/749/19 згідно ст. ст. 46, 130, 192, 193 ГПК України про наступне:

1. Сторони домовились врегулювати спір за первісним позовом про розірвання договору та стягнення заборгованості за договором підряду № 0109/07ДВР від 07 жовтня 2016 р., (далі - Договір 1) на наступних умовах:

1.1. ТОВ ЮВВАТ виконало роботи для ПрАТ Тернопільський Кар`єр передбачені умовами Договору 1, що підтверджується наступними документами:

- Акт №1 приймання виконаних будівельних робіт (демонтажні роботи №15/55-18) від 14.08.2017 року, (далі по тексту- Акт №1)

- Додаток до Акту №1 Договірна ціна (№ 15/55-18 демонтажні роботи);

- Додаток до Акту №1 Локальний кошторис № 15/55-18 на будівельні роботи (демонтажні роботи);

- Акт №2 Приймання виконаних будівельних робіт (встановлення фундаментів вузлів дроблення №15/55-17 від 14.08.2017 року);

- Додаток до акту №2 Договірна ціна № 15/55-17;

- Додаток до Акту №2 Локальний кошторис на будівельні роботи № 15/55-17;

- Акт № 15/55-19 приймання виконаних монтажних робіт від 09.10.2017 р.;

- Накладна № 16/08 від 16.08.2017 року на поставку Дробарки СМД 110 з ремонту.

1.2. Сторони домовились, що за Договором 1 виконано роботи на загальну суму 4612259,80 грн ., а саме:

- 652 078,00 грн., згідно Акту №1 приймання виконаних будівельних робіт;

- 2 118 815,00 грн., згідно Акту №2 Приймання виконаних будівельних робіт;

- 650 000,00 грн. - за поставку дробарки СМД 110 з ремонту, по накладній 16/08 від 16.08.2017 року;

- 1191366,80 грн. - виконані роботи по Акту № 15/55-19 приймання виконаних монтажних робіт від 09.10.2017 р.

1.3. Сторони погодили, що за Актом №15/55-19 приймання виконаних монтажних робіт від 09.10.2017р. ТОВ ЮВВАТ виконано на користь ПрАТ Тернопільський кар`єр робіт на загальну суму 1191366,80 грн ., і виконання цих робіт на суму 1191366,80 грн. ПрАТ Тернопільський Кар`єр приймає з підписанням цієї мирової угоди.

1.4. Таким чином із врахування внесеної передоплати по Договору №1 у розмірі 1440245,00 грн., загальна сума заборгованості ПрАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ по Договору 1 складає суму у розмірі 3172014,80 грн. , а саме: 4 612 259,80 - 1440245,00 = 3 172 014,80 грн.

1.5. Сторони підтверджують, що ПрАТ Тернопільський кар`єр має заборгованість перед ТОВ ЮВВАТ по Договору №1 у розмірі 3172014,80 грн.

2. Сторони домовились врегулювати спір за первісним та зустрічним позовом про стягнення заборгованості за договором поставки № 0109/07ДП від 07 жовтня 2016 р. (далі по тексту - Договір №2) у розмірі 1660592,06 грн. на наступних умовах:

2.1. ПрАТ Тернопільський Кар`єр , по Договору 2, перерахував ТОВ ЮВВАТ , згідно п. 5.3. Договору №2, попередню оплату у розмірі 10100383,85 грн.

ТОВ ЮВВАТ відповідно до умов Договору 2, поставило обладнання на загальну суму 8439791,79 грн.

Таким чином заборгованість ТОВ ЮВВАТ перед ПрАТ Тернопільський кар`єр по Договору №2 складає суму у розмірі 1660592,06 грн . ( 10100383,85 грн. - 8439791,79 грн.= 1660592,06 грн.).

3. Сторони підтверджують, що заборгованість ПрАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ складає суму у розмірі 3 172 014,80 грн. В свою чергу ТОВ ЮВВАТ має перед ПрАТ Тернопільський кар`єр заборгованість у розмірі 1 660 592,06 грн .

4. На підставі ст. 601 ЦК України Сторони дійшли згоди про зарахування зустрічних однорідних вимог на суму 1660592,06 грн., у зв`язку з чим зобов`язання ТОВ ЮВВАТ перед ПрАТ Тернопільський Кар`єр за Договором №2 на суму 1660592,06 грн. припинено.

4.1. Сторони домовились розірвати Договір 1.

5. Після проведення зарахування зустрічних однорідних вимог, Сторони дійшли згоди про наявність заборгованості ПрАТ Тернопільський Кар`єр перед ТОВ ЮВВАТ за Договором № 1 у розмірі 1 511 422,74 грн .

5.1. ПрАТ Тернопільський Кар`єр гарантує, що сума заборгованості у розмірі 1 511 422,80 грн. буде погашена ТОВ ЮВВАТ у строк до 07 серпня 2020 року, на поточний рахунок N UA НОМЕР_2 в ПАТ КБ ПРИВАТБАНК , МФО 305750, Код ЄДРПОУ: 25528334, ІПН: НОМЕР_3 , № св.-ва: 04814803, згідно наступного графіку:

- до 03 червня 2020 р. погашення заборгованості у розмірі 503 807,58 грн.

- до 06 липня 2020 р. погашення заборгованості у розмірі 503 807,58 грн.

- до 07 серпня 2020 р. погашення заборгованості у розмірі 503 807,58 грн.

6. Після проведення зарахування зустрічних однорідних вимог заборгованість ТОВ ЮВВАТ перед ПрАТ Тернопільський Кар`єр по Договору №2 відсутня, а тому ПрАТ Тернопільський Кар`єр відмовляється від вимог за зустрічною позовною заявою у справі № 921/749/19.

7. ПрАТ Тернопільський Кар`єр відмовляється від стягнення судового збору з ТОВ ЮВВАТ за зустрічною позовною заявою.

8. У разі недотримання графіку погашення заборгованості, передбаченого п.5.1. цієї Мирової угоди, більш як на п`ять банківських днів за будь-яким із платежів, ПрАТ Тернопільський Кар`єр зобов`язується додатково сплатити ТОВ ЮВВАТ одноразово штраф в розмірі 218 395,00 грн . в строк до 07 серпня 2020 року.

9. Сторони дійшли згоди, що у разі порушення графіку погашення заборгованості, ПрАТ Тернопільський Кар`єр сплачує ТОВ ЮВВАТ пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, за кожен день прострочення, з суми 1729 817,80 грн.

10. Сторони погодились, що оплату витрат із сплати судового збору у розмірі по майновому спору у розмірі 25 348,90 грн . та по немайновому спору у розмірі 1921,00 грн. ПрАТ Тернопільський Кар`єр зобов`язується сплатити протягом десяти робочих днів, з дати винесення Господарським судом Тернопільської області ухвали про затвердження мирової угоди у справі № 921/749/19 за наступними реквізитами: поточний рахунок N UA НОМЕР_2 в ПАТ КБ ПРИВАТБАНК , МФО 305750, Код ЄДРПОУ: 25528334, ІПН: НОМЕР_3 , № св.-ва: 04814803.

11. Від стягнення судового збору у розмірі 6 153,42 грн . ТОВ ЮВВАТ відмовляється.

12. ТОВ ЮВВАТ і ПрАТ Тернопільський Кар`єр заявляють, що ні в процесі укладення цієї Мирової угоди, ні в процесі виконання її умов не були, не будуть і не можуть бути порушені права будь-яких третіх осіб, в тому числі й держави.

13. Сторони домовились, що з моменту виконання ПрАТ Тернопільський Кар`єр своїх зобов`язань передбачених Мировою угодою, ТОВ ЮВВАТ та ПрАТ Тернопільський Кар`єр не матимуть жодних взаємних претензій у справі № 921/749/19.

14. Сторони підтверджують, що всі викладені умови цієї Мирової угоди відповідають їх реальному волевиявленню та інтересам і породжують настання наслідків, зазначених у тексті Мирової угоди.

15. Мирова угода підписана Сторонами добровільно без примусу.

16 З наслідками укладення цієї Мирової угоди та припинення провадження по справі, передбаченими статтями 130, 192, 274 Господарського процесуального кодексу України, Сторони ознайомлені і вважають, що викладені умови Мирової угоди не порушують їхні права та законні інтереси.

17. Ця Мирова угода набирає чинності з моменту її підписання уповноваженими представниками Сторін і затвердження Господарським судом Тернопільської області та діє до повного виконання зобов`язань ПрАТ Тернопільський Кар`єр , передбачених Мировою угодою.

18. Мирова угода складена українською мовою у трьох примірниках, по одному примірнику для кожної Сторони та один примірник для Господарського суду Тернопільської області.

3. Закрити провадження у справі.

4. Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення, відповідно до положень Закону України "Про виконавче провадження" є виконавчим документом та може бути пред`явлена до виконання у строк до 21.05.2023.

5. Стягувачем за даною ухвалою є Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮВВАТ" (вул. Кременчуцька, буд. 69, м. Кривий Ріг, 50012, ідент. код 25528334).

6. Боржником за даною ухвалою є Приватне акціонерне товариство "Тернопільський Кар`єр" (с. Максимівка, вул. Стара Максимівка, 29, Збаразький район, Тернопільська область, 47372, ідент.код 00292623).

7. Ухвала може бути оскаржена в порядку та строк, передбачені ст.ст. 254-256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено та підписано 25.05.2020

Учасники справи можуть отримати інформацію по справі на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб - адресою: https://te.court.gov.ua/sud5022.

Суддя Н.М. Бурда