Ухвала

від 25.05.2020 по справі 607/8422/20

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25.05.2020 Справа №607/8422/20

25 травня 2020 року

Провадження № 1кс/607/3857/2020

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , за участю старшого слідчого ОСОБА_3 , розглянувши в залі суду у м.Тернополі, клопотання старшого слідчого з ОВС 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором ОСОБА_5 , про надання дозволу на проведення обшуку,

В С Т А Н О В И В:

Старший слідчий з ОВС 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_4 , за погодженням прокурора ОСОБА_5 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в рамках кримінального провадження №32020210000000003 від 23.01.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч..3 ст.212 КК України, про надання дозволу на проведення обшуку.

Зокрема, просить надати дозвіл на проведення обшуку адміністративних, офісних, гаражних, адміністративно-побутових, житлових, нежитлових та інших приміщень, в складові частини якого входять приміщення позначені літерами А,Б,В,Г,Д, які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6125286900:02:001:3153 та знаходяться за адресою: Тернопільська обл., Тернопільський р-н, с. Підгородне, вул. Стрийська, буд. 4, право власності на які зареєстровано за ОСОБА_6 та використовуються ТОВ «Терно-Тест», з метою виявлення, відшукання та вилучення документів фінансово-господарської діяльності ТОВ «Терно-Тест» та ФОП ОСОБА_6 , за період з 01.01.2017 по даний час, носіїв інформації, що мають значення для всебічного повного та неупередженого дослідження обставин кримінального провадження, а саме:

- реєстраційних документів ТОВ «Терно-Тест» та ФОП ОСОБА_6 , книги обліку доходів та витрат, не облікованих готівкові кошти від незаконної підприємницької діяльності, банківські картки, документи щодо зняття та розпорядження готівковими коштами, квитанції, договори, угоди, розписки, доручення, чорнові записи та відповідні документи щодо стану розрахунків з клієнтами;

- первинних і зведених фінансово-господарських, бухгалтерських та звітних документів, договорів (угод) і контрактів з додатками, журналів реєстрації договорів, податкових та видаткових накладних; рахунків-фактур; актів-прийому передачі; товарно-транспортних накладних (подорожніх, шляхових листів); виписок банку; квитанцій до прибуткових касових ордерів; доручень на отримання матеріальних цінностей, товарів (послуг); журналів реєстрації доручень (довіреностей); документів, які підтверджують якість (безпечність), походження товарів (сертифікатів відповідності, якісних посвідчень тощо), гарантійних талонів;

- документів (журналів, облікових реєстрів та інших), щодо господарської діяльності, які підтверджують придбання та реалізацію товарів, робіт та послуг в адресу фізичних або юридичних осіб, в тому числі облікових реєстрів, журналів ордерів 201, 203, 205, 207, 209, 22, 231, 271, 272, 26, 28, 37, 15, 361, 39, 68, 631, 701, 702, 703, 901, 902, 903, 79 на паперових носіях та в електронній формі;

- документів (журналів, реєстрів) складського обліку і руху товарно-матеріальних цінностей; журналів та реєстрів в`їзду-виїзду автотранспорту; актів зустрічних звірок з контрагентами, документів проведених інвентаризацій;

- чекових книжок, квитанцій, заяв про видачу та переказ готівкових коштів; документів, речей та предметів, які свідчать про обсяги виручки від реалізації товарно-матеріальних цінностей, їх передачу, транспортування, оприбуткування (отримання) і використання;

- документів, відомостей та інших платіжних засобів, які могли використовуватись для розрахункових операцій, не відображених в обліку платника податків і з яких не сплачувались податки;

- документів про переписку (листування) із суб`єктами господарювання, установами, організаціями, поштової кореспонденції, журналів вхідної та вихідної кореспонденції;

- податкової та фінансової звітності, у тому числі декларацій з податку на додану вартість (з додатками), уточнюючих розрахунків до декларацій з ПДВ, декларації з податку на прибуток, звітності (розрахунків) про суми нарахованих та виплачених доходів фізичним особам, приватним підприємцям;

- копій наказів про прийняття на роботу, про відрядження, про відпустки та звільнення працівників, посадових інструкцій (функціональних обов`язків) працівників, авансових звітів, табелів робочого часу працівників, ідентифікуючих документів (копій паспортів) вказаних працівників, штатного розпису;

- відомостей (інформації) в електронному вигляді, в тому числі електронного листування (переписки по електронній пошті), що стосуються господарської діяльності та фінансових операцій, з комп`ютерної техніки та інших апаратно-програмних засобів (ноутбуків, серверів, планшетів, пристроїв мобільного зв`язку, CD/DVD-дисків, SSD/HDD накопичувачів інформації, USB флеш-накопичувачів, карт пам`яті, смарт-карток, вінчестерів тощо) щодо придбання та реалізації ТМЦ, обліку (в тому числі спеціального програмного забезпечення) проведених операцій вищенаведених суб`єктів господарювання, в тому числі щодо встановлення IP-адрес, а в разі неможливості зняття такої інформації чи подолання системи логічного захисту інформації на таких засобах, вилучення вказаної техніки, на електронних носіях якої містяться сформовані в електронному вигляді вищевказані документи;

- носіїв неофіційної інформації (записів, обліків і реєстрів), що стосуються діяльності вказаних суб`єктів підприємницької діяльності, зв`язків службових осіб та їх неправомірних дій, направлених на порушення податкового та іншого законодавства, а також документів, які містять вільні зразки почерку та підпису службових осіб та працівників вказаних СПД, що стосуються проведених операцій, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності;

- чорнових записів та документів, які засвідчують факт ведення обліку (журнали, щоденники, зошити, записники, блокноти, аркуші паперу, тощо) придбання та реалізацію товарів, робіт, послуг, житлових та нежитлових приміщень, аркушів з відбитками печаток, штампів, факсимільних підписів, бланків незаповнених первинних бухгалтерських документів з проставленими підписами чи відбитками печаток

- документів, які були та є знаряддями вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди, або відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються, в тому числі предметів, що були об`єктом кримінально протиправних дій, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження №32020210000000003.

В обґрунтування клопотання слідчий вказує, що слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №32020210000000003 від 23.01.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Вказане кримінальне провадження зареєстроване на підставі повідомлення про вчинення кримінального правопорушення та матеріалів, що надійшли від оперативного управління Головного управління ДФС у Тернопільській області.

В ході досудового розслідування встановлено, що фізична особа-підприємець ОСОБА_7 та громадянин ОСОБА_8 , здійснюючи підприємницьку діяльність протягом 2017-2020 років, не відображали реальні обсяги отриманих доходів, ухилились від сплати податків в особливо великих розмірах.

Так, встановлено, що громадянин ОСОБА_8 , який діє на підставі наданих доручень, від імені ФОП ОСОБА_7 , згідно договорів будівельного підряду організував проведення будівництва понад 120 житлових будинків (котеджів) площею від 95 м? до 190 м? кожний, на території Тернопільського р-ну, зокрема здійснює керівництво будівництвом, займається організацією оформлення дозвільних документів, документів на право власності на земельні ділянки та об`єкти будівництва, проектної документації, договорів підряду, актів виконаних робіт від імені підрядника - ФОП ОСОБА_7 , договорів на реалізацію, розстрочку (відтермінування), дольову участь, актів прийому-передачі і т.д.. Безпосередньо будівельні роботи при будівництві житлових будинків (котеджів) виконують неофіційно наймані працівники (будівельники, водії, різноробочі), оплата праці яких проводиться готівковими коштами без укладання трудових угод та відповідно без утримання і сплати податкових та страхових відрахувань. Придбання будматеріалів, необхідних для будівництва, також відбувається за грошові готівкові кошти без будь-якого відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності.

Продаж житлових будинків (котеджів) здійснює безпосередньо гр. ОСОБА_8 за готівкові кошти без будь-якого відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності як суб`єкта підприємницької діяльності чи фізичної особи. Розрахунок здійснюється, в тому числі, в іноземній валюті по ціні від 35 до 60 тис. дол. США за один котедж (в залежності від площі та розташування) в розмірі від 8000 грн. за 1 м? по курсу ПАТ КБ «Приватбанк» станом на дату проведення розрахунку чи (або) на дату заключення договору, що підтверджується наявною інформацією в інтернетресурсі (www.milena.te.ua).

Згідно висновку проведеного аналітичного дослідження оперативно-аналітичного сектору ОУ ГУ ДФС у Тернопільській області від 16.01.2020 року №42/19-00-21-08, загальний обсяг отриманих готівкових коштів прихованих від оподаткування за все будівництво складає близько 5,5 млн. доларів США (еквівалент близько 140 млн. грн.), при цьому дохід становить близько 50%, що складає біля 70 млн. грн. Ймовірна сума податків, яка не сплачені до державного бюджету становить понад 7 млн. грн.

Згідно інформаційних ресурсів ДПС України, ФОП ОСОБА_7 , перебуває на обліку в ГУ ДПС у Тернопільській області, основний вид діяльності 68.31 агентства нерухомості, наймані працівники відсутні. Згідно поданої звітності платника єдиного податку (другої групи) фізичної особи підприємця обсяг доходу ФОП ОСОБА_7 за 2017 рік становив 1 488 423,00 грн., за 2018 рік 764 334,00 грн., за 2019 рік 473 110,00 грн.

ОСОБА_8 як фізична особа - підприємець не зареєстрований, службовою особою юридичних осіб не являється, декларації про майновий стан за 2018-2019 роки не подавав.

В ході досудового розслідування, з метою всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження виникла необхідність в дослідженні та долучені до матеріалів кримінального провадження документів щодо проведених фінансово-господарських операцій та розрахунків ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 протягом 2017-2020 років та документів щодо будівництва об`єктів нерухомості.

Крім того, досудовим розслідуванням встановлені ряд суб`єктів господарювання, як на території Тернопільської області так і за її межами, які протягом 2017-2020 років здійснювали та на даний час здійснюють поставку товарно-матеріальних цінностей та надають послуги для ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 за готівкові кошти, без відображення у бухгалтерському та податкових обліках.

Також встановлено, що одним із основних суб`єктів господарювання, які надають послуги для ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 спрямовані на будівництво вище вказаних комплексів житлової нерухомості є ФОП ОСОБА_6 , який надає послуги з транспортування будматеріалів та який фактично здійснює свою діяльність за адресою: АДРЕСА_1 , а також ТОВ «Терно-Тест», яке надає послуги спецтехніки, одним із засновників якого є ОСОБА_6 . Вказані суб`єкти господарювання надають такі послуги за готівкові кошти без відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності.

Чорнові записи, первинні, зведені бухгалтерські та інші документи ФОП ОСОБА_6 та ТОВ «Терно-Тест» за період 2017-2020 років, щодо надання послуг для ФОП ОСОБА_7 , ОСОБА_8 спрямованих для будівництва житлових будинків (котеджів) та їх подальшого продажу, які мають значення речових доказів у кримінальному провадженні знаходяться за місцем здійснення діяльності ТОВ «Терно-Тест» за адресою: АДРЕСА_1

Крім того, матеріалами кримінального провадження встановлено, що вказані особи продовжують незаконні дії по ухиленню від сплати податків і на даний час, у зв`язку з чим, з метою повного дослідження всіх обставин злочинної діяльності вказаних осіб та запобігання зміни і знищення зазначених документів (оскільки такі викривають їх у вчиненні правопорушень), є необхідність у їх встановленні та вилученні шляхом проведення обшуку.

Разом з тим, звернення до зазначених суб`єктів з вимогою про надання відповідних документів або здійснення тимчасового доступу до них може призвести до їх втрати (приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження іншим особами, у володінні яких такі документи знаходяться), що відноситься, в першу чергу, до документів неофіційного (прихованого) обліку господарської діяльності.

Бухгалтерський та інший облік щодо ведення господарської діяльності ведеться в тому числі із застосуванням комп`ютерної техніки і відповідного програмного забезпечення. Первинні та зведені бухгалтерські, установчі та інші документи і носії інформації стосовно діяльності ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 по проведених фінансово-господарських операціях, в тому числі і ті, які свідчать про ухилення від сплати податків, мають значення речових доказів у кримінальному провадженні.

Досудовим розслідуванням, в тому числі проведеними негласними слідчими (розшуковими) діями та відповідно до відомостей, отриманих від оперативного управління Головного управління ДФС у Тернопільській області встановлено, що фінансово-господарські документи та чорнові записи ФОП ОСОБА_6 та ТОВ «Терно-Тест» щодо наданих послуг для ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , які мають доказове значення у кримінальному провадженні знаходяться в гаражних, адміністративно-побутових приміщеннях за юридичною адресою ТОВ «Терно-Тест» за адресою: АДРЕСА_1 , які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6125286900:02:001:3153 яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 .

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 13.03.2020, право власності на гаражні, адміністративно-побутові приміщення в складові частини якого входять приміщення позначені літерами А,Б,В,Г,Д та земельна ділянка з кадастровим номером 6125286900:02:001:3153, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстровані на праві приватної власності за ОСОБА_6 .

Підставою для проведення обшуку є матеріали кримінального провадження.

Під час обшуку планується відшукати фінансово-господарські документи та чорнові записи ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 щодо придбання товарноматеріальних цінностей та здійснення будівництва за період з 01.01.2017 по даний час, комп`ютерну техніку та засоби зв`язку, що використовуються в злочинній діяльності, чорнові записи, що свідчать про фактичну кількість та вартість придбаних/реалізованих товарно-матеріальних цінностей (наданих послуг), що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження.

Таким чином, є достатньо підстав вважати, що за місцем здійснення діяльності ТОВ «Терно-Тест», за адресою: Тернопільська обл., Тернопільський р-н, с. Підгородне, вул. Стрийська, буд. 4 знаходяться документи фінансово-господарської діяльності та чорнові записи ТОВ «Терно-Тест» та ФОП ОСОБА_6 , щодо наданих послуг для ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються в ході слідства, цінності, одержані внаслідок вчинення злочину, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження №32020210000000003 та встановлення винних осіб.

Посилаючись на наведене, слідчий просив клопотання задовольнити.

У судовому засіданні слідчий клопотання підтримав та просив задовольнити з підстав викладених у ньому.

Заслухавши слідчого, вивчивши надані матеріали, слідчий суддя приходить до наступного висновку

Згідно з вимогами ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Відповідно до вимог ч.3 ст. 234 КПК України, у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) речі, документи або осіб, яких планується відшукати.

Згідно з вимогами п.п.4,5 ч.5 ст. 234 КПК України, слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе: наявність достатніх підстав вважати, що відшукуванні речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

В силу вимог ч. 1 ст. 30 Конституції України, не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду.

Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до переконання, що клопотання слідчого про надання дозволу на проведення обшуку є необґрунтованим.

Як вбачається із змісту клопотання слідчий просить надати дозвіл на проведення обшуку адміністративних, офісних, гаражних, адміністративно-побутових, житлових, нежитлових та інших приміщень, в складові частини якого входять приміщення позначені літерами А,Б,В,Г,Д, які розташовані на земельній ділянці з кадастровим номером 6125286900:02:001:3153 та знаходяться за адресою: Тернопільська обл., Тернопільський р-н, с. Підгородне, вул. Стрийська, буд. 4, право власності на які зареєстровано за ОСОБА_6 та використовуються ТОВ «Терно-Тест», з метою виявлення, відшукання та вилучення документів фінансово-господарської діяльності ТОВ «Терно-Тест» та ФОП ОСОБА_6 , за період з 01.01.2017 по даний час, носіїв інформації, що мають значення для всебічного повного та неупередженого дослідження обставин кримінального провадження.

Згідно інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 13.03.2020, право власності на гаражні, адміністративно-побутові приміщення в складові частини якого входять приміщення позначені літерами А,Б,В,Г,Д та земельна ділянка з кадастровим номером 6125286900:02:001:3153, які знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстровані на праві приватної власності за ОСОБА_6 .

Як вбачається із витягу з ЄРДР та матеріалів клопотання, досудове розслідування здійснюється у кримінальному провадженні щодо ФОП ОСОБА_9 та гр. ОСОБА_8 , які здійснювали підприємницьку діяльність та протягом 2017-2020 років не відображали реальні обсяги отриманих доходів, внаслідок чого ухилились від сплати податків в особливо великих розмірах.

Відтак, слідчий вважає, що за місцем здійснення діяльності ОСОБА_6 та ТОВ «Терно-Тест» існують документи фінансово-господарської діяльності ФОП ОСОБА_9 та гр. ОСОБА_8 щодо будівництва житлових будинків та їх подальшого продажу.

Слідчий вказує, що одним із основних суб`єктів господарювання, які надають послуги для ФОП ОСОБА_7 та ОСОБА_8 спрямовані на будівництво вище вказаних комплексів житлової нерухомості є ФОП ОСОБА_6 , який надає послуги з транспортування будматеріалів та який фактично здійснює свою діяльність за адресою: АДРЕСА_1 , а також ТОВ «Терно-Тест», яке надає послуги спецтехніки, одним із засновників якого є ОСОБА_6 . Вказані суб`єкти господарювання надають такі послуги за готівкові кошти без відображення в бухгалтерському обліку та податковій звітності.

Однак, вказані твердження слідчого є його припущенням та жодними належними та допустимими доказами, долученими до клопотання, не підтверджені.

До матеріалів клопотання не долучено будь-яких доказів на підтвердження того, що між ФОП ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та ФОП ОСОБА_6 , ТОВ «Терно-Тест» існують будь-які господарські відносини та те, що відшукувані речі та документи знаходяться у вищевказаних приміщеннях, де здійснюють свою діяльність треті особи ФОП ОСОБА_6 , ТОВ «Терно-Тест».

Відповідно до вимог ч.5 ст.9 КПК України, кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

У п. 74 рішення ЄСПЛ по справі «Ратушна проти України» (Заява № 17318/06) набуло статусу остаточного 02 березня 2011 року, Суд чітко констатує, що завдання виявлення доказів злочину може потребувати проведення обшуку в приміщеннях третьої сторони. Однак, цей фактор слід враховувати при застосуванні оцінки пропорційності.

У відповідності до національного законодавства України та практики ЄСПЛ, проведення обшуку як і у сторони та/або учасника кримінального провадження так і навпаки третьої особи, можливо лише за умов цілковитого обґрунтування цих підстав в ухвалі слідчого судді, та доведення таких слідчим чи прокурором у клопотанні: підстави для обшуку; відомості про житло чи інше володіння особи; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться, а також конкретизовані речі, документи або осіб, яких планується відшукати.

За таких обставин, слідчий суддя вважає, що клопотання до задоволення не підлягає.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 234, 309 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволені клопотання старшого слідчого з ОВС 1-го відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Тернопільській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором ОСОБА_5 , про надання дозволу на проведення обшуку відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1