Постанова

від 27.07.2020 по справі 521/17716/19

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Номер провадження: 22-ц/813/332/20

Номер справи місцевого суду: 521/17716/19

Головуючий у першій інстанції Поліщук І.О.

Доповідач Вадовська Л. М.

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.07.2020 року м. Одеса

Одеський апеляційний суд у складі колегії суддів:

головуючого (судді-доповідача) - Вадовської Л.М.,

суддів - Ващенко Л.Г., Сєвєрової Є.С.,

при секретарі - Сороколет Ю.С.,

переглянувши в порядку спрощеного позовного провадження справу №521/17716/19 за скаргою ОСОБА_1 на дії старшого державного виконавця Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Ротар Юрія Валерійовича, за участю стягувача ОСОБА_2 за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 8 листопада 2019 року у складі судді Поліщук І.О., -

в с т а н о в и в :

Божник ОСОБА_1 , звернувшись 24 жовтня 2019 року до суду з вищеназваною скаргою, вказав, що є платником аліментів на користь стягувача ОСОБА_2 на утримання дитини. Стягувачем ОСОБА_3 для виконання було надано виконавчий лист №521/17397/18, виданий Малиновським районним судом м. Одеси 6 серпня 2019 року, за яким державним виконавцем зроблено розрахунок заборгованості, з яким він як боржник не згодний. Боржник ОСОБА_1 просив:

визнати неправомірними дії старшого державного виконавця Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Ротар Ю.В. щодо складання Розрахунку заборгованості по аліментам від 1 жовтня 2019 року на суму 13649,44 грн. за виконавчим провадженням №59783564 по сплаті ОСОБА_1 аліментів на користь ОСОБА_2 на утримання дитини у розмірі ј частини всіх видів заробітку (доходу), але не менше ніж 50% прожиткового мінімуму для дітей відповідного віку, щомісячно, починаючи з 10 січня 2019 року і до досягнення дитиною повноліття;

визнати неправомірним, незаконним та скасувати Розрахунок заборгованості по аліментам від 1 жовтня 2019 року на суму 13649,44 грн., складений старшим державним виконавцем Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Ротар Ю.В. за виконавчим провадженням №59783564 по сплаті ОСОБА_1 аліментів на користь ОСОБА_2 на утримання дитини у розмірі ј частини всіх видів заробітку (доходу), але не менше ніж 50% прожиткового мінімуму для дітей відповідного віку, щомісячно, починаючи з 10 січня 2019 року і до досягнення дитиною повноліття;

зобов`язати старшого державного виконавця Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Ротар Ю.В. усунути порушення шляхом складання Розрахунку заборгованості ОСОБА_1 по аліментам за період 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року з врахуванням вимог абзацу 1 частини 2 статті 195 СК України, а саме виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості.

Ухвалою судді Малиновського районного суду м. Одеси від 28 жовтня 2019 року відкрито провадження у справі (а.с.30).

Суб`єкт оскарження старший державний виконавець Овідіопольського РВ ДВС ГТУЮ в Одеській області Ротар Ю.В. у відзиві на скаргу вимоги боржника не визнав, пославшись на наступне. На підставі статей 3, 4, 24, 25, 26, 27 Закону України Про виконавче провадження винесено постанову від 12 серпня 2019 року про відкриття виконавчого провадження ВП №59783564 за виконавчим листом №521/17397/18, виданим 6 серпня 2019 року Малиновським районним судом м. Одеси. В порядку виконання виконавчого провадження 12 серпня 2019 року до відділу від стягувача ОСОБА_2 надійшла інформація про працевлаштування боржника в ТОВ Ельвіктор Сервісез Лтд , куди було спрямовано запит державного виконавця. 22 серпня 2019 року до відділу надійшла відповідь, що боржник у період з 1 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року знаходився на судні Gaz Providence Naftomar Shiping And Traiding Co на посаді моториста при посередництві Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса , що є агентом по працевлаштуванню моряків, заробітна плата за місяць складала 1805 доларів США. Державним виконавцем здійснювались заходи щодо встановлення достовірних відомостей щодо розміру доходів боржника, тому розрахунок був здійснений лише 1 жовтня 2019 року. Відомості щодо суми середньомісячної заробітної плати в Овідіопольському районі Одеської області надаються Головним управлінням статистики в Одеській області. Так як згідно відповіді ПФУ боржник не значиться працевлаштованим, аліменти нараховуються згідно довідки щодо щомісячної середньої статистичної заробітної плати в Овідіопольському районі, яку надає Головне управління статистики в Одеській області (а.с.45-48).

Стягувач ОСОБА_2 вимоги скарги не визнала, вважала дії державного виконавця правомірними; звернула увагу на те, що в ході розгляду в суді першої та апеляційної інстанції справи №521/17397/18 було встановлено судовими рішеннями, що ОСОБА_1 перебуває на обліку в компанії ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса на посаді моториста з 25 вересня 2012 року, періодично працює за контрактами на іноземних суднах, останній раз знаходився в рейсі терміном 6 місяців з 10 липня 2018 року з базовим окладом 879 доларів США та загальним місячним окладом 1805 доларів США.

Ухвалою Малиновського районного суду м. Одеси від 8 листопада 2019 року в задоволенні скарги відмовлено за необґрунтованістю скарги і встановленою правомірністю дій та рішень державного виконавця (а.с.58-64).

Ухвалою Одеського апеляційного суду від 5 грудня 2019 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу суду.

В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати і ухвалити нове рішення про задоволення скарги.

За змістом вимог апеляційної скарги незаконність і необґрунтованість ухвали з підстав неповного з`ясування обставин, що мають значення для справи, неправильного застосування норм матеріального права, порушення норм процесуального права полягає у не зазначенні в ухвалі та не наданні оцінки наданому ОСОБА_1 доказу як то відповіді ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса від 7 листопада 2019 року за вих. №3932. Згідно статті 76 ЦПК України інформація, вказана у зазначеному листі, має значення для правильного вирішення справи та є доказом відсутності у державного виконавця підстав використовувати лист ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса №3894 від 14 вересня 2019 року для нарахування заборгованості по аліментам ОСОБА_1 . Відповідь ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Тредінг Одеса від 7 листопада 2019 року за вих.№3932 містить інформацію щодо предмета доказування та безпосередньо підтверджує вимоги ОСОБА_1 про скасування оспорюваного розрахунку. Ігнорування судом наданого ОСОБА_1 доказу та прийняття до уваги лише доказів з боку державного виконавця та стягувача ставить під сумнів неупередженість суду. ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса листом від 14 вересня 2019 року №3894 повідомило державного виконавця, що не є офіційним джерелом для надання достовірної інформації щодо заробітної плати ОСОБА_1 , але державний виконавець проігнорував це застереження, а суд дану відповідь не досліджував та неправомірно прийшов до висновку, що інформація надана державному виконавцю вказаним товариством листом від 14 вересня 2019 року є офіційною інформацією по заробітній платі ОСОБА_1 . Посилання на обставини, встановлені постановою Одеського апеляційного суду від 2 липня 2019 року, безпідставні, так як апеляційним судом не встановлювався оспорюваний період з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року, адже 6 місяців сплинули 10 січня 2019 року та дія контракту закінчилася 10 січня 2019 року, доказів продовження дії контракту не існує, ОСОБА_1 не підписував угоди про продовження контракту та не одержував заробітної плати у період з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року. Державний виконавець при здійсненні оспорюваного розрахунку керувався припущеннями. ОСОБА_1 подав декларацію державному виконавцю, де вказав, які доходи він одержував і в якій сумі, відтак, враховуючи, що у виконавця за період з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року не було інформації (документів) про отримання ОСОБА_1 фактичного заробітку (доходу), повинен був здійснити розрахунок, виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості. Крім того, на час здійснення розрахунку державним виконавцем станом на 1 жовтня 2019 року сайт Головного управління статистики в Одеській області не містив інформації щодо середньої заробітної плати працівника для даної місцевості за Ш квартал 2019 року, тому розрахунок виконавця за липень, серпень, вересень 2019 року по 2100,25 грн. на місяць є помилковим та таким, що не відповідає діючому законодавству.

Відзив на апеляційну скаргу не подано.

Переглянувши справу за наявними в ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення з огляду на наступне.

Учасниками справи в порядку доведення обставин, на які посилалися як на підставу своїх вимог та заперечень, надано докази, що містять наступні дані.

Згідно розрахунку заборгованості по аліментам від 1 жовтня 2019 року, складеного старшим державним виконавцем Овідіопольського РВ ДВС ГТУЮ в Одеській області Ротарем Ю.В. при примусовому виконанні виконавчого листа №521/17397/18, виданого 6 серпня 2019 року Малиновським районним судом м. Одеси про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_2 на утримання дочки ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , аліментів в розмірі ј частки всіх видів заробітку (доходу), але не менше ніж 50% прожиткового мінімуму на дитину відповідного віку, щомісячно, починаючи з 10 січня 2019 року до досягнення дитиною повноліття, а саме до ІНФОРМАЦІЯ_2 , було нараховано до сплати аліментів на загальну суму 28972,94 грн. та з урахуванням наданих боржником квитанцій визначено заборгованість станом на 1 жовтня 2019 року в сумі 13649,44 грн. (а.с.9-10, 18).

ОСОБА_1 оспорює розрахунок в частині періоду з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року та в частині періоду липень, серпень, вересень 2019 року.

Товариство з обмеженою відповідальністю Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса (код ЄДРПОУ 31795509) має наступні види діяльності: код КВЕД 78.10 Діяльність агентства працевлаштування (основний); код КВЕД 82.99 Надання інших допоміжних комерційних послуг, н.в.і.у.; код КВЕД 70.22 Консультування з питань комерційної діяльності й керування (а.с.26).

Згідно Листа від 14 вересня 2019 року за вих.№3894 ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса за запит Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби ГТУЮ в Одеській області від 13 серпня 2019 року №40-19202 надано відповідь, що громадянин ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , перебуває на обліку у компанії ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса на посаді моториста з 25 вересня 2012 року; у період з 1 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року знаходився на судні Gaz Providence Naftomar Shiiping and Traiding Co. на посаді моториста при посередництві ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса , яка є агентом по працевлаштуванню моряків; заробітна плата за місяць складала 1805 USD; питаннями щодо заробітної плати та податків товариство не займається, такі дані має компанія судновласника (а.с.51).

Згідно Відповіді від 7 листопада 2019 року за вих.№3932 ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса на запит ОСОБА_3. від 7 листопада 2019 року щодо уточнення та роз`яснення інформації, викладеної в листі від 14 вересня 2019 року за №3894, наданому за запит державного виконавця у відношенні ОСОБА_1 , співробітником ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса ОСОБА_1 ніколи не був, бухгалтерія товариства ніколи не нараховувала ОСОБА_1 заробітну плату, питаннями встановлення, нарахування та сплати заробітної плати займається компанія судновласника, товариство не має доступу до бухгалтерських документів судновласника, товариство є посередником у працевлаштуванні на роботу за кордоном та надає інформаційно-консультативні послуги особам, які знаходяться у пошуку роботи, відповідальності за заробітну плату ОСОБА_1 товариство не несе; при наданні консультативних послуг ОСОБА_1 роботодавець пропонував базовий оклад 879 доларів США на місяць; надання довідки про заробітну плату ОСОБА_1 не входить до повноважень товариства (а.с.54).

У березні-травні 2019 року ОСОБА_1 працював на посаді продавця з окладом 4173,00 грн. у суб`єкта підприємницької діяльності ОСОБА_5 , де нараховано заробітної плати всього в сумі 8806,25 грн., отримано в сумі 7089,03 грн. (а.с.23).

Згідно спірного розрахунку заборгованості по аліментам державний виконавець у розрахунку заборгованості по аліментам за період з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року виходив з того, що згідно відповіді від 14 вересня 2019 року за вих.№3894 ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса ОСОБА_1 перебував на обліку у компанії ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса , у період з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року знаходився на судні Gaz Providence Naftomar Shiiping and Traiding Co. на посаді моториста по контракту, заробітна плата за місяць складала 1805 USD. Державний виконавець виходив з даного заробітку (доходу), який на момент закінчення контракту, а саме 18 лютого 2019 року згідно курсу НБУ становив 49277,16 грн., де 1/4 частка рівна 12319,29 грн., з огляду на що за 21 день січня 2019 року нараховано 8345,19 грн., за 18 днів лютого 2019 року нараховано 7919,46 грн., які підлягали сплаті як аліменти на утримання дитини.

ОСОБА_1 не заперечує те, що був під посередництвом ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса працевлаштований моряком на роботу за кордоном та працював на судні Gaz Providence Naftomar Shiiping and Traiding Co, проте зазначає, що дія його контракту у шість місяців сплила 10 січня 2019 року, тому з 10 січня 2019 року його слід вважати таким, що не отримував заробітну плату у період з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року. Доказом даного ОСОБА_1 вважає лист-відповідь ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса від 7 листопада 2019 року за №3932.

Однак, із аналізу листа ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса від 14 вересня 2019 року №3894, наданого на запит державного виконавця, та листа цього ж товариства від 7 листопада 2019 року №3932, наданого на запит ОСОБА_1 , не вбачається протиріч. Так, не є спірним те, що ОСОБА_1 не був співробітником ТОВ Ельвіктор Шипінг енд Трейдінг Одеса , що не отримував у даному товаристві заробітну плату, що товариство є посередником у працевлаштуванні на роботу за кордоном, що заробітну плату сплачує компанія судновласника тощо.

Разом з тим, ТОВ Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса як посередник у працевлаштуванні та надавач консультативних послуг має інформацію щодо того, яка робота пропонується за кордоном, який базовий оклад на місяць та розрахована на його базі заробітна плата пропонується роботодавцем. Так, товариство мало інформацію роботодавця про те, що на посаді моториста на судні Gaz Providence Naftomar Shiiping and Traiding Co роботодавець при контракті у 6 місяців встановив базовий оклад 879 доларів США, інші доплати, що в сукупності становило заробітну плату в розмірі 1805 доларів США на місяць. Крім того, товариство мало інформацію про те, що до 18 лютого 2019 року ОСОБА_1 знаходився на судні тощо (а.с.49, 51, 54).

Боржник ОСОБА_1 не надає суду доказів того, що його шестимісячний контракт фактично закінчився до 10 січня 2019 року, не надає доказів того, яку саме він отримав заробітну плату, що включає в себе базовий оклад, інші доплати; кошти в якому розмірі та коли від роботодавця зараховано на його банківський рахунок, чи отримано ним не через зарахування на банківський рахунок; які саме відмітки у документах моряка, паспорті моряка тощо наявні щодо спірного періоду (прибув, вибув, коли, куди) тощо.

Надаючи на запит ОСОБА_1 довідку від 7 листопада 2019 року за №3932, товариство Ельвіктор Шиппінг енд Трейдінг Одеса не зазначає того, що вказана у листі/відповіді від 14 вересня 2019 року №3894 інформація про знаходження у період з 1 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року ОСОБА_1 на судні є недостовірною.

Таким чином, суд виходить з того, що ОСОБА_1 не спростовано належними та допустимими доказами розрахунок заборгованості по аліментам від 1 жовтня 2019 року, складений державним виконавцем за період з 10 січня 2019 року по 18 лютого 2019 року.

Що ж до розрахунку заборгованості по аліментам за липень, серпень, вересень 2019 року, то такий проводився із наявної у державного виконавця інформації про середньомісячну заробітну плату в Овідіопольському районі за П квартал 2019 року. У разі невідповідності даної інформації даним сайту Головного управління статистики в Одеській області за зверненням ОСОБА_1 перешкод для перегляду розрахунку заборгованості за вказаний період не вбачається, до того ж можлива різниця між розміром аліментів, сплачених за цей період, і розміром аліментів, що нараховано виконавцем із розрахунку 2100,25 грн. на місяць складає досить незначну суму.

Суд першої інстанції встановив обставини, що мають значення для справи, дав належну оцінку доказам, та дійшов обґрунтованого висновку про вчинення державним виконавцем оскаржуваних дій відповідно до закону Про виконавче провадження в межах повноважень виконавця без порушень прав заявника.

Підстави для скасування ухвали суду відсутні.

Відповідно до положень частин 4,5 статті 268 ЦПК України у разі неявки всіх учасників справи у судове засідання, яким завершується розгляд справи, суд підписує рішення без його проголошення; датою ухвалення рішення за відсутності учасників справи, є дата складання повного судового рішення.

Учасники справи в судове засідання 16 липня 2020 року повідомлені про дату, час та місце розгляду справи; заяв, клопотань про відкладення розгляду справи не подано; справа в провадженні суду з грудня 2019 року; учасники справи мали достатньо процесуального часу для надання суду письмового обґрунтування власних позицій. З огляду на те, що оголошені в країні карантинні заходи не мають прогнозованості у своєму продовженні надалі, а справа, яка наразі переглядається, стосується аліментів на утримання дитини, справа розглядається за відсутності учасників справи, датою ухвалення рішення за відсутності учасників справи у сенсі положень частини 5 статті 268 ЦПК України є дата складання повного судового рішення.

Керуючись ст.ст.367, 368, п.1 ч.1 ст.374, ст.ст.375, 381, 382, 383, 384, 390 ЦПК України, суд -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 8 листопада 2019 року в справі за скаргою ОСОБА_1 на дії старшого державного виконавця Овідіопольського районного відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області Ротар Юрія Валерійовича, за участю стягувача ОСОБА_2 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повний текст постанови складено 27 липня 2020 року.

Головуючий Л.М.Вадовська

Судді Л.Г.Ващенко

Є.С.Сєвєрова