Ухвала

від 27.07.2020 по справі 607/12253/20

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27.07.2020 Справа №607/12253/20

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 розглянувши в залі суду у м. Тернополі, у відкритому судовому засіданні клопотання слідчого СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 погоджене прокурором Тернопільської місцевої прокуратури ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення огляду у кримінальному проваджені №42020211180000068,-

встановив:

Слідчий СВТернопільського ВПГУНП вТернопільській області ОСОБА_4 за погодженняміз прокуроромТернопільської місцевоїпрокуратури ОСОБА_3 ,звернувся із клопотаннямпро наданнядозволу напроведення оглядудо слідчогосудді Тернопільськогоміськрайонного судуТернопільської областів рамкахкримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42020211180000068 від 13.06.2014 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.364 КК України.

У клопотанні слідчий ОСОБА_4 зазначив наступне: «У провадженні відділення СВ ТВП ГУНП в Тернопільській області перебувають матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42020211180000068 та розпочато досудове розслідування за ознаками злочину, передбаченого ч.1 ст.364 КК України, за фактом можливого зловживання службовими становищем посадовими особами Тернопільської міської ради під час надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вул. Поліська, 20 в місті Тернополі ТОВ «Тервіконпласт».

У ході досудового розслідування встановлено, що Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області проведено перевірку дотримання вимог законодавства при відведенні земельних ділянок за кадастровими номерами 6110100000:03:003:0045; 6110100000:03:002:0044; 6110100000:03:003:0057.

Із інформації викладеної у перевірці вбачається, що Тернопільська міська рада прийняла рішення №7/38/94 від 06 вересня 2018 року «Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вул. Поліська, 20 ТОВ «Тервіконпласт»» та №7/39/169 від 25 жовтня 2019 року «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вул.Поліська,20 товариству з обмеженою відповідальністю «Тервіконпласт» із порушенням вимог земельного законодавства.

За результатами розгляду Проекту встановлено, що заявою від 20 травня 2016 року, посвідченою приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_5 , ТОВ «Волхонтет» надано згоду на вилучення земельної ділянки площею 2,6652 га за кадастровим номером 6110100000:03:003:0045, яка згідно державного акта на право постійного користування землею серія І-ТР№000960, виданого виконавчим комітетом Тернопільської міської ради народних депутатів Тернопільської області та зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №77, перебувала у постійному користуванні ТОВ «Волхонтет», у зв`язку з відчуженням об`єктів нерухомого майна на користь ТОВ «Тервікнопласт». Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, яка наявна в Проекті, нерухоме майно, власником якого є ТОВ «Тервікнопласт», розташоване на сформованій земельній ділянці площею 2,6652 га за кадастровим номером 6110100000:03:003:0045 (ст.60-61 Проекту). Інформація щодо розташування об`єктів нерухомого майна на земельних ділянках площею 0,5582 га з кадастровим номером 6110100000:03:002:0044 та площею 1,4474 га з кадастровим номером 6110100000:03:003:0057, які додатково сформовані Проектом та передані в оренду ТОВ «Тервікнопласт» у Проекті відсутня, земельні ділянки вільні від забудови, що підтверджується кадастровими планами зазначених земельних ділянок (сторінки 18-19 Проекту).

Таким чином, вищенаведеними рішеннями передбачено передача в оренду вільних від забудови земельних ділянок, а саме земельних ділянок площею 0,5582 га за кадастровим номером 6110100000:03:002:0044 та площею 1,4474 га за кадастровим номером 6110100000:03:003:0057, чим порушенні вимоги законодавства щодо обов`язкового продажу земельних ділянок державної чи комунальної власності або права на них на конкурентних засадах (земельних торгах) згідно статей 123, 124, 134 Кодексу.

Водночас інформація за рахунок яких земель згідно державної статистичної звітності відводились земельні ділянки площею 0,5582 га та площею 1,4474 га у Проекті землеустрою відсутня, чим порушено вимоги статті 203 Кодексу, статті 50 Закону України «Про землеустрій».

Також, при прийнятті згаданих рішень Тернопільською міською радою та при складанні Проекту не враховано вимоги частини четвертої статті 24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», статті 20,83 123 Земельного кодексу України, в частині відповідності місця розташування та цільового призначення земельної ділянки містобудівній документації та вилучення земель транспорту.

Одночасно в Державний земельний кадастр, за результатами складеного Проекту, не внесено інформації щодо встановлених проектом обмежень у використанні земельної ділянки, яка є у переліку обмежень у використанні земельної ділянки від 24.09.2019 №538 (сторінка 14 Проекту), що є порушенням вимог статей 100,111 Кодексу, статей 14,21,22,24,34 Закону України «Про Державний земельний кадастр» та інше.

Земельні ділянки, які знаходиться за адресою: Тернопільська обл., за адресою вул.Поліська,20 на праві власності належать Тернопільській міській раді (код ЄДРПОУ 34334305), що є орендодавцем, а орендарем є товариству з обмеженою відповідальністю «Тервікнопласт» (код ЄДРПОУ 33992917).

Відтак, метою досягнення повноти, всебічності та неупередженості розслідування факту дотримання вимог земельного законодавства з урахуванням порушень, які виявлені працівниками Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області виникла необхідність у проведені огляду земельних ділянок за кадастровими номерами 6110100000:03:003:0045; 6110100000:03:002:0044; 6110100000:03:003:0057, загальною площею 4,6708 га га, що знаходиться за адресою Тернопільська обл., м.Тернопіль, вул. Полыська,20 із залученням фахівців Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області, Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області, ДП «Тернопільський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою», за результатами якого буде вирішено питання про призначення комплексної земельно-технічної експертизи.

Так, ч. 1 ст. 237 КПК України передбачено, що з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів.

Частиною 2 статті 237 КПК України визначено, що огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами кримінального процесуального кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Відповідно до ч.2 ст. 234 КПК України обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

Відповідно до ст. 86 КПК України доказ визнається допустимим, якщо його отримано в порядку уставленим КПК України. Недопустимий доказ не може бути використаний при прийняті процесуальних рішень, на нього не може посилатися суд при ухваленні судового рішення.

Згідно ст. 87 КПК України докази, отримані внаслідок проведення процесуальних дій, які потребують попереднього дозволу суду, без такого дозволу є недопустимими.

За змістом ст. 237 КПК України, огляд є слідчою (розшуковою) дією, спрямованою на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні, яка проводиться в межах досудового розслідування кримінального провадження.

Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється за правилами, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи, який згідно ст. 234 КПК України проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

Аналогічна позиція викладена в постанові Верховного суду від 22.05.2019 року № 640/2449/16-к.

Органом досудового розслідування не скеровувалися запити про надання добровільної згоди на проведення огляду, до власників земельної ділянки та орендарів, враховуючи загрозу приховування та знищення доказів по даному кримінальному провадженні.

Окрім того, можливість проведення огляду за згодою власника житла згідно з положеннями ч. 1ст. 233 КПКє безпідставним, оскільки ця норма закону не регламентує проведення огляду житла, а встановлює винятки із загального правила (недоторканність житла та іншого володіння особи) - можливість проникнення в житло тільки на підставі ухвали слідчого судді чи за добровільною згодою особи, яка ним володіє, або у невідкладних випадках, зазначених у ч. 3ст. 233 КПК України.

Аналогічна позиція викладена в рішенні Верховного суду від 21.10.2015 року № 5-1944км15.

Так, оскільки огляд проведений згодою власника може бути визнаний, як не допустимий доказ у даному кримінальному провадженні, відтак виникла необхідність у подані даного клопотання».

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 пояснила, що клопотання підтримує повністю із мотивів наведених у ньому та просить задовольнити.

Заслухавши доводи прокурора, вивчивши клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя вважає, що клопотання підлягає до задоволення із наступних підстав:

В порядку ч.1 ст. 94 КПК України слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.

На підставі статей 8, 129 Конституції України в Україні визнається і діє принцип верховенства права; Суддя, здійснюючи правосуддя є незалежним та керується верховенством права; Основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом і судом, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

На підставі ч.1 ст.237 КПК України з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів.

З метою не допущення розголошення таємниці досудового розслідування в контексті вимог ст.222 КПК України в ухвалі зазначено обмежені відомості, не порушуючи вимоги передбачені ч.2 ст.235 КПК України.

Із клопотання та матеріалів долучених до нього вбачається, що Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області проведено перевірку дотримання вимог законодавства при відведенні земельних ділянок за кадастровими номерами 6110100000:03:003:0045; 6110100000:03:002:0044; 6110100000:03:003:0057.

Із інформації викладеної у перевірці вбачається, що Тернопільська міська рада прийняла рішення №7/38/94 від 06 вересня 2018 року «Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вул. Поліська, 20 ТОВ «Тервіконпласт»» та №7/39/169 від 25 жовтня 2019 року «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вул.Поліська,20 товариству з обмеженою відповідальністю «Тервіконпласт» із порушенням вимог земельного законодавства.

Так, відповідно до рішення ЄСПЛ по справі «Ратушна проти України» (заява № 17318/06) органи державної влади не можуть втручатись у здійснення права на повагу до житла особи, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

Враховуючи вищевикладені обставини, та те, що огляд як слідча дія проводиться з метою фіксації відомостей про кримінальне правопорушення, зважаючи на наявність обґрунтованих підстав вважати, що Тернопільська міська рада прийняла рішення №7/38/94 від 06 вересня 2018 року «Про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вул. Поліська, 20 ТОВ «Тервіконпласт»» та №7/39/169 від 25 жовтня 2019 року «Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки за адресою вул.Поліська,20 товариству з обмеженою відповідальністю «Тервіконпласт» із порушенням вимог земельного законодавства, слідчий суддя вважає за доцільне клопотання задовольнити.

Керуючись статтями 8,129 Конституції України, 3, 94, 222, 233, 234, 235, 309 КПК України, слідчий суддя, -

постановив:

Клопотання задовольнити.

Надати дозвіл слідчому СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_6 , слідчому СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_4 , слідчому СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_7 , старшому слідчому СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_8 ,начальнику відділення СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_9 , слідчому СВ Тернопільського ВП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_10 на проведення огляду земельної ділянки земельних ділянок площею 0,5582 га за кадастровим номером 6110100000:03:002:0044, площею 1,4474 га за кадастровим номером 6110100000:03:003:0057 та 2, 6652 га за кадастровим номером 6110100000:03:003:0045 що знаходиться за адресою: Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. Поліська 20 яка Тернопільською міською радою надана товариству з обмеженою відповідальністю «Тервікнопласт» (код ЄДРПОУ 33992917) площею 4,6708га (а саме площею 2,6652 га кад. номер 6110100000:03:003:0045, площею 1,4474 га кад. номер 6110100000:03:003:0057 та площею 0,5582 га кад. номер 6110100000:03:002:0044) в оренду терміном на п`ять років для обслуговування виробничо-складського приміщення та виробничого цеху зі складськими та адміністративними приміщеннями за адресою вул. Поліська,20 із застосуванням технічних засобів фіксування (фото- та відеозапис) та залученням відповідних спеціалістів Головного управління Держгеокадастру в Тернопільській області, Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції в Тернопільській області, ДП «Тернопільський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою, а також володільця (користувача) вказаної земельної ділянки з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час надання в оренду земельних ділянок.

Строк дії ухвали один місяць з дня постановлення ухвали.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1