Ухвала

від 23.09.2020 по справі 712/9376/20

СОСНІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ЧЕРКАС

Справа № 712/9376/20

Провадження № 1-кс/712/4778/20

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 вересня 2020 року м. Черкаси

Соснівський районний суд м. Черкаси в складі:

слідчого судді ОСОБА_1

за участю секретаря ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси клопотання слідчого групи слідчих старшого слідчого відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СВ Черкаського ВП Головного управління Національної поліції в Черкаській області капітан поліції ОСОБА_4 , погодженого прокурором Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_3 про проведення обшуку,

В С Т А Н О В И В:

Слідчий групи слідчих старший слідчий відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СВ Черкаського ВП Головного управління Національної поліції в Черкаській області капітан поліції ОСОБА_4 звернулася до суду з клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку в офісному приміщенні №32, що в будівлі за адресою: м.Черкаси,

вул. Смілянська, 23з метою відшукання та вилучення наступних документів:

розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на прихованіроботи; паспорти та сертифікати на будівельніматеріали по наступним об`єктам:

- «Реконструкція вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул. Пастерівська)»;

-«Капітальний ремонт пішохідної алеї від вул. Гетьмана Сагайдачного, 237 до вул. Подолинського, 24 в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт вул. Пацаєва (тротуар від житлового будинку №14 до будинку №24 по вул. Пацаєва) в м. Черкаси»

«Реконструкція вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул. В. Чорновола) в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт прибудинкової території житлового будинку №122/41 по вул. В.Чорновола в м. Черкаси»

Розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на приховані роботи; підсумкова відомість ресурсів до акту приймання виконаних будівельних робіт №2 за травень 2019; паспорти та сертифікати на будівельні матеріали по наступним об`єктам:

«Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96 по вул.М. Залізняка в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96/1 по вул.М.Залізняка в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт вул. Гоголя (тротуар, парна сторона від вул. Митницької до вул. Небесної Сотні) в м. Черкаси».

Клопотання мотивує тим, що слідчим СВ Черкаського ВП Головного управління Національної поліції в Черкаській області ОСОБА_4 у складі групи слідчих проводиться досудове розслідування кримінального провадження № 12019251010006537, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27.11.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.191 КК України за фактом привласнення коштів місцевого бюджету службовими особами ТОВ «Євроінвіт» (код ЄДРПОУ 41860626), співробітниками відділу ОВЕЗ оперативного управління ГУ ДФС у Черкаській області проведено ряд пошукових заходів, в результаті яких здобуто інформацію щодо осіб, причетних до протиправної схеми привласнення коштів.

За результатами моніторингу веб-порталів https://spending.gov.ua, https://prozorro.gov.ua встановлено, що ТОВ «Євроінвіт» є переможцем ряду тендерних закупівель щодо виконання робіт з ремонту та облаштування прибудинкових територій, пішохідних алей, тротуарів які проводилися департаментом ЖКК Черкаської міськради, на суму 5 млн. грн. Впродовж жовтня 2018 листопада 2019 року на рахунки ТОВ«Євроінвіт» за вказаними тендерними угодами надійшло близько 3,5млн. грн.

ТОВ «Євроінвіт» є переможцем ряду тендерних закупівель щодо виконання робіт з ремонту та облаштування при будинкових територій, пішохідних алей, тротуарів, замовником яких був департамент ЖКК Черкаської міськради, зокрема:договір від 07.11.2018 на суму 500 035,2 грн. на капітальний ремонт прибудинкової території будинку № 96 по вул. М.Залізняка.; договір від 07.11.2018 на суму 407 433,6 грн. на капітальний ремонт прибудинкової території будинку № 96/1 по вул. М.Залізняка; договір від 07.11.2018 на суму 829 855,2 грн. на капітальний ремонт прибудинкової території житлового будинку по вул.В.Чорновола 122/41; договір від 11.07.2019 №18/06 на суму 545 646,0 грн. на реконструкцію вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул. С.Кішки до вул.В. Чорновола); договір від 11.07.2019 №20/06 на суму246,8 грн. на реконструкцію вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул. С.Кішки до вул.Пастерівська); договір від 11.07.2019 №21/06 на суму 245 673,6 грн. на капітальний ремонт вул. Пацаєва (тротуар від житлового будинку 14 до будинку 24 по вул.Пацаєва); договір від 12.07.2019 №03/06 на суму 1 148 758,51 грн. на капітальний ремонт вул. Гоголя (тротуар, парна сторона, від вул. Митницька до вул. Небесної Сотні) в м. Черкаси; договір від 18.07.2019 №22/06 на суму 791,2 грн. на капітальний ремонт пішохідної алеї від вул. Гетьмана Сагайдачного 237 до вул.Подолинського, 24. Загальна сума коштів за укладеними тендерними угодами становить 5 001, 45 тис. грн.

Згідно отриманої оперативної інформації встановлено, що службові особи ТОВ«Євроінвіт», з метою привласнення частини вказаних державних коштів, вносять до офіційних документів (актів КБ-2) завідомо неправдиві відомості щодо обсягів виконаних робіт та вартості використаних матеріалів. В той же час, з метою переведення отриманих за тендерними угодами коштів у готівку та завищення обсягів виконаних робіт, відображають операції із залучення товариством ТОВ«Євроінвіт» до виконання зазначених робіт в якості субпідрядників ряду СГД, які мають ознаки «ризиковості», зловживаючи службовим становищем, ймовірно здійснили привласнення державних коштів.

20.12.2019 ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси (справа 712/16376/19) надано дозвіл на вилучення документів фінансово-господарської діяльності по взаємовідносинам ТОВ«Євроінвіт» з ЖКК Черкаської міськради щодо виконання робіт з ремонту та облаштування прибудинкових територій, пішохідних алей, тротуарів.

14.01.2020 з метою виконання вищевказаної ухвали директору ТОВ«Євроінвіт» ОСОБА_5 було вручено оригінал вищевказаної ухвали, де останній поставив свій особистий підпис. Під час оголошення ухвали ОСОБА_5 було наголошено на тому, що строк дії ухвали становить один місяць та повідомлено про необхідність надати тимчасовий доступ до речей і документів у термін до 20.01.2020. Однак, останній в зазначений вище строк документів не надав та жодним чином не повідомив про причину ненадання зазначених в ухвалі документів.

Також, під час досудового розслідування кримінального провадження встановлено, що податкова звітність ТОВ «Євроінвіт» подається з використанням електронних ІР-адрес НОМЕР_1 , 178.216.22.136 та 178.216.19.165- провайдером з надання телекомунікаційних послуг якої являється ТОВ «Маклаут-Сервіс».

12.08.2020 Соснівським районним судом м. Черкаси (справа 712/7703/20) надано тимчасовий доступ до інформації про користувача вищевказаних ІРадрес.

На виконання вищевказаної ухвали ТОВ «Маклаут-Сервіс» надіслало лист, в якому зазначено, що місце надання телекомунікаційної послуги по ІР-адресах78.137.12.240, 178.216.22.136 та 178.216.19.165 відповідає адреса: АДРЕСА_1 .

16.01.2020 проведено тимчасовий доступ до речей і документів в Департаменті житлово-комунального комплексу Черкаської міської ради (код ЄДРПОУ 26323404), в ході якого вилучено копії проектно-технічної, договірної та виконавчої документації складеної за результатами виконання робіт по вищевказаних договорах, укладених між Департаментом житлово-комунального комплексу Черкаської міської ради та ТОВ«Євроінвіт» (код ЄДРПОУ 41860626), предмет договору роботи з капітального ремонту на території м.Черкаси.

15.04.2020 призначено будівельно-технічну експертизу, виконання якої доручено експертам Черкаського відділення Київського науково дослідного інституту судових експертиз.

02.06.2020 до СУ ГУНП в Черкаській області від експерта, якому доручено проведення вищевказаної експертизи, надійшло клопотання про надання матеріалів, необхідних для проведення судової будівельно-технічної експертизи.

У зв`язку з чим експерту необхідно надати в розпорядження наступні документи: розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на приховані роботи; паспорти та сертифікати на будівельні матеріали по наступним об`єктам:

«Реконструкція вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул. Пастерівська)»;

«Капітальний ремонт пішохідної алеї від вул. Гетьмана Сагайдачного, 237 до вул. Подолинського, 24 в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт вул. Пацаєва (тротуар від житлового будинку №14 до будинку №24 по вул. Пацаєва) в м. Черкаси»

«Реконструкція вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул. В. Чорновола) в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт прибудинкової території житлового будинку №122/41 по вул. В.Чорновола в м. Черкаси»

Розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на приховані роботи; підсумкова відомість ресурсів до акту приймання виконаних будівельних робіт №2 за травень 2019; паспорти та сертифікати на будівельні матеріали по наступним об`єктам:

«Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96 по вул.М.Залізняка в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96/1 по вул.М.Залізняка в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт вул. Гоголя (тротуар, парна сторона від вул. Митницької до вул. Небесної Сотні) в м. Черкаси».

08.09.2020в ході проведення огляду офісної будівлі, яка має адресу: м. Черкаси, вул.Смілянська, 23 встановлено, що на третьому поверсі праворуч від сходової клітини та зліва по коридору від ліфта розташовані білі двері. На дверях не має нумерації, однак наступний по коридору кабінет має №33, наступний за ним не має нумерації, а останній кабінет по коридору має номер 35. Ймовірно, що зазначений вище кабінет має номер 32.

Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно встановлено, що будівля за адресою: Черкаська обл., м.Черкаси, вул. Смілянська, 23, кв. 32розташована на земельній ділянці, яка належить до комунальної форми власності Черкаській міській раді (код ЄДРПОУ 25212542).

Необхідність проведення саме обшуку в даному випадку полягає в досягненні кінцевої мети даної слідчої дії, оскільки результат може бути досягнутий лише у випадку неочікуваності такої слідчої дії для службових осіб ТОВ «Євроінвіт», так як в зв`язку з викриттям їх злочинної діяльності існує реальна загроза знищення зазначених вище речей і документів з метою укриття обставин вчинення злочину.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що документи фінансової звітності ТОВ«Євроінвіт» мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, а тому необхідно провести обшук за адресою: АДРЕСА_1 , де здійснюється бухгалтерський облік вищевказаного підприємства, з метою виявлення та вилучення наступних документів: розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на приховані роботи; паспорти та сертифікати на будівельні матеріали по наступним об`єктам: «Реконструкція вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул. Пастерівська)»; «Капітальний ремонт пішохідної алеї від вул.Гетьмана Сагайдачного, 237 до вул. Подолинського, 24 в м. Черкаси»; «Капітальний ремонт вул. Пацаєва (тротуар від житлового будинку №14 до будинку №24 по вул. Пацаєва) в м. Черкаси»; «Реконструкція вул.Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул.В.Чорновола) в м. Черкаси»;«Капітальний ремонт прибудинкової території житлового будинку №122/41 по вул. В.Чорновола в м. Черкаси». Розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на приховані роботи; підсумкова відомість ресурсів до акту приймання виконаних будівельних робіт №2 за травень 2019; паспорти та сертифікати на будівельні матеріали по наступним об`єктам: «Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96 по вул.М. Залізняка в м. Черкаси»;«Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96/1 по вул.М.Залізняка в м. Черкаси»;«Капітальний ремонт вул. Гоголя (тротуар, парна сторона від вул. Митницької до вул.Небесної Сотні) в м. Черкаси».

В судовому засіданні прокурор клопотання підтримала та просила задовольнити заявлені вимоги.

Заслухавши думку прокурора, суд приходить до наступного.

Статтею 30Конституції України,передбачено,що недопускається проникненнядо житлачи доіншого володінняособи,проведення вних оглядучи обшукуінакше якза вмотивованимрішенням суду.

У невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом, порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Відповідно до ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ним володіє, або на підставі ухвали слідчого судді.

Згідно зі ст. 223 КПК України, підставами для проведення слідчої дії є наявній достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.

Статтею 234 КПК України, передбачено, що обшук проводиться на підставі ухвали слідчого суду з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також місце встановлення розшукуваних осіб. У разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер ; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) речі, документи, або осіб, яких планується відшукати.

Аналізуючи вищевказані норми чинного кримінально-процесуального законодавства, слідчий суддя приходить до висновку, що обшук - це слідча (розшукова) дія примусового характеру, яка полягає у цілеспрямованому обстеженні приміщень, будівель та ділянок місцевості, що перебувають у віданні обшукуваного, членів його родини або організації чи установи, з метою виявлення, фіксації та вилучення знарядь злочину, зброї, предметів і цінностей, здобутих злочинним шляхом, документів та інших об`єктів, що мають значення для кримінального провадження, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб і їх затримання.

Єдиною підставою для проведення цієї слідчої (розшукової) дії є винесена в порядку, встановленому КПК, ухвала слідчого судді, який може винести її лише на підставі звернення до нього процесуальної особи, що здійснює кримінальне провадження.Таке звернення має форму клопотання, яке готує слідчий, попередньо погоджуючи його з прокурором, чи прокурор, відобразивши в ньому обов`язково необхідні дані визначені ч. 3 ст. 234 КПК України.

Доводи клопотання повинні бути належним чином обґрунтовані і підтверджені доданими до нього оригіналами або копіями матеріалів кримінального провадження, а також витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань, що підтверджує факт подання клопотання в рамках конкретного провадження.

Обов`язок довести наявність достатніх для обшуку підстав покладається на слідчого, прокурора, який звернувся до слідчого судді з клопотанням. Ступінь обґрунтованості таких підстав визначається в кожному конкретному випадку.

Слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи, або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Відповідно до ч. 5ст. 236 КПК України, обшук на підставі ухвали слідчого судді повинен проводитися в обсязі, необхідному для досягнення мети обшуку.

В судовому засіданні встановлено, що СВ Черкаського ВП Головного управління Національної поліції в Черкаській області проводиться досудове розслідування кримінального провадження №12019251010006537, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27.11.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.191 КК України за фактом привласнення коштів місцевого бюджету службовими особами ТОВ «Євроінвіт» (код ЄДРПОУ 41860626), співробітниками відділу ОВЕЗ оперативного управління ГУ ДФС у Черкаській області проведено ряд пошукових заходів, в результаті яких здобуто інформацію щодо осіб, причетних до протиправної схеми привласнення коштів.

В клопотанні слідчий посилається на те, що 20.12.2019 ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси (справа 712/16376/19) надано дозвіл на вилучення документів фінансово-господарської діяльності по взаємовідносинам ТОВ«Євроінвіт» з ЖКК Черкаської міськради щодо виконання робіт з ремонту та облаштування прибудинкових територій, пішохідних алей, тротуарів.

14.01.2020 з метою виконання вищевказаної ухвали директору ТОВ«Євроінвіт» ОСОБА_5 було вручено оригінал вищевказаної ухвали, де останній поставив свій особистий підпис. Під час оголошення ухвали ОСОБА_5 було наголошено на тому, що строк дії ухвали становить один місяць та повідомлено про необхідність надати тимчасовий доступ до речей і документів у термін до 20.01.2020. Однак, останній в зазначений вище строк документів не надав та жодним чином не повідомив про причину ненадання зазначених в ухвалі документів.

Також, під час досудового розслідування кримінального провадження встановлено, що податкова звітність ТОВ «Євроінвіт» подається з використанням електронних ІР-адрес НОМЕР_1 , 178.216.22.136 та Сервіс».

12.08.2020 Соснівським районним судом м. Черкаси (справа 712/7703/20) надано тимчасовий доступ інформації про користувача вищевказанихІРадрес.

На виконання вищевказаної ухвали ТОВ «Маклаут-Сервіс» надіслало лист, в якому зазначено, що місце надання телекомунікаційної послуги по ІР-адресах78.137.12.240, 178.216.22.136 та 178.216.19.165 відповідає адреса: АДРЕСА_1 .

16.01.2020 проведено тимчасовий доступ до речей і документів в Департаменті житлово-комунального комплексу Черкаської міської ради (код ЄДРПОУ 26323404), в ході якого вилучено копії проектно-технічної, договірної та виконавчої документації складеної за результатами виконання робіт по вищевказаних договорах, укладених між Департаментом житлово-комунального комплексу Черкаської міської ради та ТОВ«Євроінвіт» (код ЄДРПОУ 41860626), предмет договору роботи з капітального ремонту на території м.Черкаси.

15.04.2020 призначено будівельно-технічну експертизу, виконання якої доручено експертам Черкаського відділення Київського науково дослідного інституту судових експертиз.

02.06.2020 до СУ ГУНП в Черкаській області від експерта, якому доручено проведення вищевказаної експертизи, надійшло клопотання про надання матеріалів, необхідних для проведення судової будівельно-технічної експертизи.

У зв`язку з чим експерту необхідно надати в розпорядження наступні документи: розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на приховані роботи; паспорти та сертифікати на будівельніматеріали по наступним об`єктам:

«Реконструкція вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул. Пастерівська)»;

«Капітальний ремонт пішохідної алеї від вул. Гетьмана Сагайдачного, 237 до вул. Подолинського, 24 в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт вул. Пацаєва (тротуар від житлового будинку №14 до будинку №24 по вул. Пацаєва) в м. Черкаси»

«Реконструкція вул. Бидгощська (тротуар, парна сторона, від вул.С.Кішки до вул. В. Чорновола) в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт прибудинкової території житлового будинку №122/41 по вул. В.Чорновола в м. Черкаси»

Розрахунок договірної ціни з обґрунтуванням ціни (підтвердження розрахунків); звітну документацію (акти приймання виконаних будівельних робіт з відомостями ресурсів) в електронному вигляд файли в форматі .imd, ims; акти на приховані роботи; підсумкова відомість ресурсів до акту приймання виконаних будівельних робіт №2 за травень 2019; паспорти та сертифікати на будівельні матеріали по наступним об`єктам:

«Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96 по вул.М.Залізняка в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт прибудинкової території будинку №96/1 по вул.М.Залізняка в м. Черкаси»;

«Капітальний ремонт вул. Гоголя (тротуар, парна сторона від вул. Митницької до вул. Небесної Сотні) в м. Черкаси».

08.09.2020в ході проведення огляду офісної будівлі, яка має адресу: м. Черкаси, вул.Смілянська, 23 встановлено, що на третьому поверсі праворуч від сходової клітини та зліва по коридору від ліфта розташовані білі двері. На дверях не має нумерації, однак наступний по коридору кабінет має №33, наступний за ним не має нумерації, а останній кабінет по коридору має номер 35. Ймовірно, що зазначений вище кабінет має номер 32.

Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно встановлено, що будівля за адресою: АДРЕСА_1 розташована на земельній ділянці, яка належить до комунальної форми власності Черкаській міській раді (код ЄДРПОУ 25212542).

Відповідно до протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 20.01.2020 року, складеного заступником начальника ВОВЕЗ ОУ ГУ ДФС у Черкаській області майором ПМ ОСОБА_6 , директором ТОВ «Євроінвіт»» ОСОБА_5 не надано доступ до речей та документів, зазначених в ухвалі суду, в зв`язку з чим здійснити доступ до речей та документів не виявилося можливим.

Однак, слідчий суддя не бере до уваги зазначений протокол тимчасового доступу до речей і документів від 20.01.2020 року, який доданий до матеріалів клопотання, оскільки він складений заступником начальника ВОВЕЗ ОУ ГУ ДФС у Черкаській області майором ПМ ОСОБА_6 , а також протокол тимчасового доступу до речей і документів від 27.08.2020 року, складений старшим оперуповноваженим зх. ОВС відділу організації викриття економічних злочинів Головного управління ДФС у Черкаській області старшим лейтенантом податкової міліції ОСОБА_7 , оскільки ОСОБА_6 та ОСОБА_7 не входить в слідчу групу у даному кримінальному провадженні, а слідчим до матеріалів даного клопотання не приєднано письмового доручення уповноваженої особи про складання протоколу тимчасового доступу до речей і документів і даний тимчасовий доступ до речей і документів в даному випадку не стосується обшуку, про який йдеться мова в даному клопотанні.

Також не бере до уваги протокол тимчасового доступу до речей і документів від 27.08.2020 року, Відповідно до визначення основних термінів, вжитих в КПК, наведених у ст. 3 цього Кодексу, зокрема п. 19) встановлено, що сторони кримінального провадження з боку обвинувачення є слідчий, керівник органу досудового розслідування, прокурор, а також потерпілий, його представник та законний представник у випадках, установлених цим Кодексом. Тож існує певна суперечність, яка дозволяє все ж таки дійти висновку, що начальник (співробітник) оперативного підрозділу не є стороною кримінального провадження. Також нормами КПК оперуповноваженого не віднесено й до учасників кримінального провадження.

Водночас частиною 2 ст. 41 КПК закріплено, що під час виконання доручень слідчого, прокурора співробітник оперативного підрозділу користується повноваженнями слідчого.Співробітники оперативних підрозділів(крім підрозділу детективів, підрозділу внутрішнього контролю Національного антикорупційного бюро України)не мають права здійснювати процесуальні дії у кримінальному провадженні за власною ініціативою або звертатися з клопотаннями до слідчого судді чи прокурора.

При цьому, відповідно до ч. 4 ст. 7 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність», оперативні підрозділи проводять слідчі (розшукові) дії та негласні слідчі (розшукові) дії у кримінальному провадженні за дорученнямслідчого, прокурора в порядку, передбаченому Кримінальним процесуальним кодексом України.Письмові доручення щодо проведення слідчих (розшукових) та негласних слідчих (розшукових) дій, надані слідчим, прокурором у межах компетенції та в установленому порядку, є обов`язковими до виконання оперативним підрозділом.

З цього слідує, що лише письмове доручення уповноваженої особи є єдиною підставою для виникнення у співробітника оперативного підрозділу певних повноважень. Відповідно відсутність такого доручення є підставою утримання оперуповноваженого від вчинення дій в межах кримінального провадження та є загальнообов`язковим правилом поведінки такої особи.

В клопотанні слідчий просить надати дозвіл на проведення в обшуку в офісному приміщенні № 32, що в будівлі за адресою: м.Черкаси, вул. Смілянська, 23, що згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, що розташована на земельній ділянці, яка належить до комунальної форми власності Черкаській міській раді (код ЄДРПОУ 25212542).

Також слідчим не доведено, що мета, задля якої заявлено клопотання, може бути досягнута шляхом проведення обшуку, та не доведено наявність достатніх підстав вважати, що відшукуванні речі знаходяться у вказаному в клопотанні приміщенні.

З матеріалів клопотання не вбачається, які підстави обумовлюють необхідність обшуку офісного приміщеннґ № НОМЕР_2 , що в будівлі за адресою: м.Черкаси, вул. Смілянська, 23, мета відшукання та вилучення документів та речей, не обґрунтовано неможливість шляхом тимчасового доступу до речей довести обставини для досягнення мети кримінального провадження.

Згідно узагальнення судової практики щодо розгляду слідчим суддею клопотань про надання дозволу на проведення обшуку житла чи іншого володіння особи - з метою належного виконання зазначеної вимоги слідчим суддям доцільно керуватись правовими позиціями ЄСПЛ. Так, ЄСПЛ у своєму рішенні від 7липня 2007 року у справі «Смирнов проти Росії» вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей. ЄСПЛ зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції.

Аналогічна позиція ЄСПЛ міститься в рішенні від 15 липня 2003 року у справі «Ернст та інші проти Бельгії», де вказано, що ордер на проведення обшуку не містив інформації щодо мети проведення обшуку та про предмети, що підлягають вилученню. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Невиконання вимог про законність, обґрунтованість та вмотивованість рішення слідчого судді тягне за собою визнання обшуку незаконним, та розглядається Європейським судом з прав людини як порушення ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Враховуючи вищевикладене та з метою недопущення порушень ст. 8 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, клопотання слідчого про проведення обшуку по вищевказаному кримінальному провадженню, задоволенню не підлягає, оскільки внесено без передбачених діючим законодавством обґрунтувань.

Керуючись ст.ст. 234- 235, 369 372, 376 КПК України, слідчий суддя

У Х В А Л И В:

Клопотання слідчого групи слідчих-старшого слідчого відділу розслідування злочинів у сфері господарської та службової діяльності СВ Черкаського ВП Головного управління Національної поліції в Черкаській області капітан поліції ОСОБА_4 , погодженого прокурором Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_3 про проведення обшуку - залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1