Ухвала

від 12.10.2020 по справі 756/12580/20

ОБОЛОНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

12.10.2020 Справа № 756/12580/20

Унікальний №756/12580/20

Провадження №1-кс/756/2116/20

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 жовтня 2020 року слідчий суддя Оболонського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у закритому судовомузасіданні клопотання слідчого з ОВС п`ятого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 , погоджене прокурором у кримінальному провадженні - прокурором відділу Київської міської прокуратури ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №32020100000000398 від 05.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3ст.212 КК України, про обшук,

встановив:

До Оболонського районного суду м. Києва надійшло клопотання слідчого з ОВС п`ятого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 , погоджене прокурором у кримінальному провадженні - прокурором відділу прокуратури м. Києва ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №32020100000000398 від 05.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3ст.212 КК України, про обшук нежитлових приміщень за адресою: АДРЕСА_1 , які на праві власності зареєстровано за АТ «ПЕРШИЙ КИЇВСЬКИЙ МАШИНОБУДІНИЙ ЗАВОД» (колишня назва ВАТ «НВП «БІЛЬШОВИК»).

Так, у провадженні п`ятого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві перебувають матеріали досудового розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32020100000000398 від 05.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3ст.212 КК України.

Підставою для початку досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні на підставі ст. 214 КПК України стали матеріали УОРД ГУ ДФС у м.Києві та висновки аналітичної довідки від 08.07.2020 №2/21-18/34968335 щодо операцій ТОВ «Діфрано Юніон» (код ЄДРПОУ 34968335).

Так, встановлено, що службові особи ТОВ «Діфрано Юніон» перебуваючи на території м. Києва, у період з квітня 2018 року по грудень 2019 року шляхом, відображення в податковому обліку операцій з придбання ТМЦ (комплектуючих для власного виробництва обладнання для очищення води) у підприємств з ознаками ризиковості, а саме: ТОВ "Топ Транс Трейд" (код ЄДРПОУ 41535327), ТОВ "Хилодус" (код ЄДРПОУ 41705673), ТОВ "Милавица" (код ЄДРПОУ 41706750), ТОВ "Лайніс" (код ЄДРПОУ 41787447), ТОВ "Бейтон" (код ЄДРПОУ 41787541), ТОВ "Айронкем" (код ЄДРПОУ 42099466), ТОВ "Енімалс Шоп" (код ЄДРПОУ 42464116), ТОВ "Традиція-К" (код ЄДРПОУ 42530210), ТОВ "Ордос Торг" (код ЄДРПОУ 42530733), ТОВ "Вао Груп ЛТД" (код ЄДРПОУ 42610174), ТОВ "Айсберг партнер" (код ЄДРПОУ 42854812), ТОВ "Мотор Універс" (код ЄДРПОУ 42861898), ТОВ "Кріалайф Еверідж"(код ЄДРПОУ 43025128), ТОВ "Роксан Холд" (код ЄДРПОУ 43137774), ТОВ "Кіліан Трейд" (код ЄДРПОУ 43138076), ТОВ "Бродбент" (код ЄДРПОУ 43203349), ТОВ "Акваспецбуд" (код ЄДРПОУ 39411153), які фактично не відбувалися, ухилились від сплати податку на додану вартість в розмірі 4181083,99 грн. та податок на прибуток підприємств в розмірі 3 762 975,59 грн., всього на загальну суму 7944059,58 грн., що є особливо великим розміром.

При аналізі фінансово-господарської діяльності вказаних підприємств, встановлено інші СГД з ознаками «схемної транзитно-конвертаційної групи», що мають відношення до незаконної діяльності, безпідставного формування штучного податкового кредиту з ПДВ та входять до однієї групи.

Під час здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні встановлено, що службові особи ТОВ «Діфрано Юніон», у період з квітня 2018 року по грудень 2019 року, безпідставно сформували податковий кредит з податку на додану вартість (вид товару будівельні матеріали) та безпідставно збільшили витрати за рахунок відображення в податковій звітності взаємовідносин з підприємствами, які входять до складу «схемної транзитно конвертаційної групи», а саме: ТОВ "Топ Транс Трейд", ТОВ "Хилодус", ТОВ "Милавица", ТОВ "Лайніс", ТОВ "Бейтон", ТОВ "Айронкем", ТОВ "Енімалс Шоп", ТОВ "Традиція-К", ТОВ "Ордос Торг", ТОВ "Вао Груп ЛТД", ТОВ "Айсберг партнер", ТОВ "Мотор Універс", ТОВ "Кріалайф Еверідж", ТОВ "Роксан Холд", ТОВ "Кіліан Трейд", ТОВ "Бродбент", ТОВ "Акваспецбуд", що призвело до ненадходження коштів до державного бюджету в особливо великих розмірах.

Також, проведеним досудовим розслідуванням встановлено, що у ТОВ "Топ Транс Трейд", ТОВ "Хилодус", ТОВ "Милавица", ТОВ "Лайніс", ТОВ "Бейтон", ТОВ "Айронкем", ТОВ "Енімалс Шоп", ТОВ "Традиція-К", ТОВ "Ордос Торг", ТОВ "Вао Груп ЛТД", ТОВ "Айсберг партнер", ТОВ "Мотор Універс", ТОВ "Кріалайф Еверідж", ТОВ "Роксан Холд", ТОВ "Кіліан Трейд", ТОВ "Бродбент", ТОВ "Акваспецбуд" відсутнє виробниче обладнання, наймані працівники, транспортні засоби, торгівельне обладнання, складські та офісні приміщення, а також устаткування, що необхідне для здійснення фінансово-господарської діяльності підприємств та інших основних фондів у тому числі орендованих та не знаходяться за податковими адресами. Протягом періоду діяльності вищезазначених підприємств відсутня затратна частина на оренду офісних та складських приміщень, оплату комунальних послуг, оплату послуг телефонного зв`язку, оплату послуг за користування мережею Інтернет, оплату логістичних послуг та інші витрати необхідні для ведення фінансово-господарської діяльності суб`єктами господарювання, характерні для реального сектору економіки.

Крім того, у органу досудового розслідування є підстави вважати, що в інший спосіб (за допомогою вимоги слідчого в порядку ст. 93 КПК України, тимчасового доступу до речей і документів або інших слідчих (процесуальних) дій, передбачених чинним КПК України) неможливо здобути вказані докази, що свідчать про вчинення кримінального правопорушення, документи, що підтверджують проведення вказаних операцій ТОВ «Діфрано Юніон» можуть бути змінені (підмінені), знищені, видані не в повному обсязі після направлення вимоги в порядку ст.93 КПК України або оголошення ухвали про тимчасовий доступ до речей та документів, з метою уникнення від притягнення до відповідальності за вчинення кримінального правопорушення.

В ході досудового розслідування встановлено, що для зберігання документації щодо операції ТОВ «Діфрано Юніон» з ТОВ "Топ Транс Трейд", ТОВ "Хилодус", ТОВ "Милавица", ТОВ "Лайніс", ТОВ "Бейтон", ТОВ "Айронкем", ТОВ "Енімалс Шоп", ТОВ "Традиція-К", ТОВ "Ордос Торг", ТОВ "Вао Груп ЛТД", ТОВ "Айсберг партнер", ТОВ "Мотор Універс", ТОВ "Кріалайф Еверідж", ТОВ "Роксан Холд", ТОВ "Кіліан Трейд", ТОВ "Бродбент", ТОВ "Акваспецбуд" з придбання ТМЦ, комп`ютерної техніки та електронних носіїв, на яких готувалися вказані документи та зберігається інформація про діяльність вказаних суб`єктів господарювання, службовими особами ТОВ «Діфрано Юніон» використовується нежитлове приміщення за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 49/2 (літ. Г).

Згідно даних Київського міського бюро технічної інвентаризації, нежитлове приміщення за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 49/2 (літ. Г) на праві власності зареєстровано за АТ «ПЕРШИЙ КИЇВСЬКИЙ МАШИНОБУДІНИЙ ЗАВОД» (колишня назва ВАТ «НВП «БІЛЬШОВИК»).

Вказане приміщення ТОВ «Діфрано Юніон» орендує, що підтверджується наявністю відповідних податкових накладних в Єдиному реєстрі податкових накладних, які складені за результатом таких господарських операцій.

Також, в ході проведення з дотриманням вимог ч. 1 ст. 233 КПК України огляду будівлі за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 49/2 (літ. Г) встановлено, що в ній розташовані приміщенні, які використовуються ТОВ «Діфрано Юніон».

Враховуючи викладене, з метою відшукання первинних бухгалтерських документів ТОВ «Діфрано Юніон» (код ЄДРПОУ 34968335) щодо проведених операцій з ТОВ "Топ Транс Трейд" (код ЄДРПОУ 41535327), ТОВ "Хилодус" (код ЄДРПОУ 41705673), ТОВ "Милавица" (код ЄДРПОУ 41706750), ТОВ "Лайніс" (код ЄДРПОУ 41787447), ТОВ "Бейтон" (код ЄДРПОУ 41787541), ТОВ "Айронкем" (код ЄДРПОУ 42099466), ТОВ "Енімалс Шоп" (код ЄДРПОУ 42464116), ТОВ "Традиція-К" (код ЄДРПОУ 42530210), ТОВ "Ордос Торг" (код ЄДРПОУ 42530733), ТОВ "Вао Груп ЛТД" (код ЄДРПОУ 42610174), ТОВ "Айсберг партнер" (код ЄДРПОУ 42854812), ТОВ "Мотор Універс" (код ЄДРПОУ 42861898), ТОВ "Кріалайф Еверідж"(код ЄДРПОУ 43025128), ТОВ "Роксан Холд" (код ЄДРПОУ 43137774), ТОВ "Кіліан Трейд" (код ЄДРПОУ 43138076), ТОВ "Бродбент" (код ЄДРПОУ 43203349), ТОВ "Акваспецбуд" (код ЄДРПОУ 39411153); печаток вказаних суб`єктів господарювання; магнітних та оптичних носіїв інформації, флеш-накопичувачів, жорстких дисків, планшетів, ноутбуків та системних блоків, на яких зберігається інформація про операції ТОВ «Діфрано Юніон» (код ЄДРПОУ 34968335) з ТОВ "Топ Транс Трейд" (код ЄДРПОУ 41535327), ТОВ "Хилодус" (код ЄДРПОУ 41705673), ТОВ "Милавица" (код ЄДРПОУ 41706750), ТОВ "Лайніс" (код ЄДРПОУ 41787447), ТОВ "Бейтон" (код ЄДРПОУ 41787541), ТОВ "Айронкем" (код ЄДРПОУ 42099466), ТОВ "Енімалс Шоп" (код ЄДРПОУ 42464116), ТОВ "Традиція-К" (код ЄДРПОУ 42530210), ТОВ "Ордос Торг" (код ЄДРПОУ 42530733), ТОВ "Вао Груп ЛТД" (код ЄДРПОУ 42610174), ТОВ "Айсберг партнер" (код ЄДРПОУ 42854812), ТОВ "Мотор Універс" (код ЄДРПОУ 42861898), ТОВ "Кріалайф Еверідж"(код ЄДРПОУ 43025128), ТОВ "Роксан Холд" (код ЄДРПОУ 43137774), ТОВ "Кіліан Трейд" (код ЄДРПОУ 43138076), ТОВ "Бродбент" (код ЄДРПОУ 43203349), ТОВ "Акваспецбуд" (код ЄДРПОУ 39411153), кліше, факсиміле підпису службових осіб вказаних суб`єктів господарювання; чорнових записів, які можуть свідчити про навмисний характер вчинення злочину, слідчий та прокурор просять надати дозвіл на обшук у зазначених в клопотанні приміщеннях.

Слідчий з ОВС п`ятого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 в судове засідання не з`явився.

Прокурор відділу Київської міської прокуратури ОСОБА_4 подав заяву, в якій підтримав подане слідчим клопотання та просив його задовольнити.

Вивчивши клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя дійшов до висновку про те, що клопотання є обґрунтованим частково, а тому підлягає частковому задоволенню, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 234 КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді.

Відповідно до ч. 2 ст. 223 КПК України підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети. Зважаючи на вищевказане, клопотання та додані до нього матеріали містять достатні достовірні дані про те, що у вказаному слідчим транспортному засобі можуть бути виявлені та вилучені речові докази, які мають значення для кримінального провадження та можуть бути надані в суді під час судового розгляду як докази.

Відповідно до ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків установлених законом.

В клопотанні належно обґрунтовано, що відшукувані речі та документи, на які частково є посилання у клопотанні, мають значення для досудового розслідування та можуть бути доказами під час судового розгляду саме у даному кримінальному провадженні.

Клопотання слідчого, яке розглядається слідчим суддею, разом з доданими до нього матеріалами відповідає вимогам ч. 3 ст. 234 КПК України.

Проте, слідчий в клопотанні не обґрунтував та не довів необхідності надати дозвіл на проведення обшуку з метою відшукання та вилучення ряду речей, які можуть стосуватися слідства, з метою не допущення їх знищення.

Зокрема, ЄСПЛ у своєму рішенні від 7 липня 2007 року у справі «Смирнов проти Росії» вказав, що невизначене формулювання обсягу обшуку дало органу влади на власний розсуд вирішувати, які матеріали підлягають вилученню, що призвело до вилучення, крім документів, які стосуються справи, деяких особистих речей. ЄСПЛ зазначив, що відсутність вказівки на конкретну мету обшуку є порушенням ст. 6 Конвенції.

Аналогічна позиція ЄСПЛ міститься в рішенні від 15 липня 2003 року у справі «Ернст та інші проти Бельгії», де вказано, що ордер на проведення обшуку не містив інформації щодо мети проведення обшуку та про предмети, що підлягають вилученню. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Крім того, слідчий суддя не вважає за доцільне та необхідне надавати дозвіл на обшук з метою відшукання та вилучення магнітних та оптичних носіїв інформації, флеш-накопичувачів, жорстких дисків, планшетів, ноутбуків та системних блоків, оскільки наявна в них інформація, якщо вона стосується даного кримінального провадження, може бути в інтересах слідства скопійована відповідним спеціалістом безпосередньо в ході обшуку.

Також, у матеріалах долучених до клопотання відсутні відомості про те, що заступник начальник п`ятого слідчого відділу РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_5 , старший слідчий п`ятого слідчоговідділу РКПСУ ГУДФС ум.Києві ОСОБА_6 у включені до групи слідчих, які мають право брати участь у розслідування даного кримінального провадження. Тому підстав для задоволення клопотання в цій частині відсутні.

Відповідно до ч. 1 ст. 236 КПК України ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана лише слідчим чи прокурором. Для участі в проведенні обшуку може бути запрошений потерпілий, підозрюваний, захисник, представник та інші учасники кримінального провадження. З метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань, слідчий, прокурор для участі в обшуку має право запросити спеціалістів. Слідчий, прокурор вживає належних заходів для забезпечення присутності під час проведення обшуку осіб, чиї права та законні інтереси можуть бути обмежені або порушені. Незалежно від стадії цієї слідчої дії слідчий, прокурор, інша службова особа, яка бере участь у проведенні обшуку, зобов`язані допустити на місце його проведення захисника чи адвоката, повноваження якого підтверджуються згідно з положеннями статті 50 цього Кодексу.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 7, 233, 234, 235, 236, 309 КПК України, слідчий суддя

постановив:

Клопотання слідчого з ОВС п`ятого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 , погоджене прокурором у кримінальному провадженні - прокурором відділу Київської міської прокуратури ОСОБА_4 , у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №32020100000000398 від 05.08.2020 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3ст.212 КК України, про обшук, - задовольнити частково.

Надати слідчому з ОВС п`ятого СВ РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 , старшому слідчому з ОВС п`ятого слідчого відділу РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_7 , старшому слідчому з ОВС п`ятого слідчого відділу РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_8 , старшому слідчому з ОВС п`ятого слідчого відділу РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_9 , старшому слідчому з ОВС п`ятого слідчого відділу РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_10 , слідчому з ОВС п`ятого слідчого відділу РКП СУ ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_11 дозвіл на проведення обшуку нежитлових приміщень за адресою: АДРЕСА_1 , які на праві власності зареєстровано за АТ «ПЕРШИЙ КИЇВСЬКИЙ МАШИНОБУДІНИЙ ЗАВОД» (колишня назва ВАТ «НВП «БІЛЬШОВИК»), з метою відшукання та вилучення первинних бухгалтерських документів щодо операцій ТОВ «Діфрано Юніон» (код ЄДРПОУ 34968335) з ТОВ «Топ Транс Трейд» (код ЄДРПОУ 41535327), ТОВ «Хилодус» (код ЄДРПОУ 41705673), ТОВ «Милавица» (код ЄДРПОУ 41706750), ТОВ «Лайніс» (код ЄДРПОУ 41787447), ТОВ «Бейтон» (код ЄДРПОУ 41787541), ТОВ «Айронкем» (код ЄДРПОУ 42099466), ТОВ «Енімалс Шоп» (код ЄДРПОУ 42464116), ТОВ «Традиція-К» (код ЄДРПОУ 42530210), ТОВ «Ордос Торг» (код ЄДРПОУ 42530733), ТОВ «Вао Груп ЛТД» (код ЄДРПОУ 42610174), ТОВ «Айсберг партнер» (код ЄДРПОУ 42854812), ТОВ «Мотор Універс» (код ЄДРПОУ 42861898), ТОВ «Кріалайф Еверідж» (код ЄДРПОУ 43025128), ТОВ «Роксан Холд» (код ЄДРПОУ 43137774), ТОВ «Кіліан Трейд» (код ЄДРПОУ 43138076), ТОВ «Бродбент» (код ЄДРПОУ 43203349), ТОВ «Акваспецбуд» (код ЄДРПОУ 39411153); печаток вказаних суб`єктів господарювання; кліше, факсиміле підпису службових осіб вказаних суб`єктів господарювання; чорнових записів, які можуть свідчити про навмисний характер вчинення злочину, з метою не допущення їх знищення.

В решті вимог клопотання відхилити.

Строк дії ухвали встановити один місяць з дня її постановлення до 12 листопада 2020 року включно.

Ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Ухвала оскарженню не підлягає, набирає законної сили після її оголошення.

Слідчий суддя ОСОБА_1