Ухвала

від 16.10.2020 по справі 405/6379/20

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 405/6379/20

1-кс/405/2986/20

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 жовтня 2020 року слідчий суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши клопотання заступника начальника2-гоВРКП СУГУ ДФСу Кіровоградськійобласті ОСОБА_3 у кримінальномупровадженні №32015000000000248від 28грудня 2015року про привід свідка,-

ВСТАНОВИВ:

слідчий звернувся до слідчого судді з клопотанням про привід свідка ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце реєстрації АДРЕСА_1 до СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області з метою проведення за його участі процесуальних дій до заступника начальника 2-го ВРКП СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області ОСОБА_3 на 09 год. 00 хв. 23 жовтня 2020 року.

На обгрунтування клопотання зазначив, що слідчим управлінням Головного управління ДФС у Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32015000000000248 від 28.12.2015 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених: ч.ч.1, 3 ст.212, ч.5 ст.27 ч.3 ст.212, ч.5 ст.191 КК України та підозрою ОСОБА_5 колишнього керівника ПП «ТД «Креатив-Розлив» у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

25.08.2020 ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженці с. Гельмязів, Золотонішського району, Черкаської області, українці, громадянці України, раніше не судимій, повідомлено про те, що вона підозрюється в умисному ухиленні від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, яка зобов`язана їх сплачувати, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, тобто у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 згідно наказу №1-К від 29.09.2003 призначена на посаду директора Приватного підприємства «Торговий дім «Креатив-Розлив» (код ЄДРПОУ 32694902), яке зареєстроване Міською радою міста Кропивницького 29.09.2003 року, номер державної реєстрації суб`єкта підприємницької діяльності: 14291050001000337.

Так, будучи директором ПП «ТД «Креатив-Розлив» ОСОБА_5 , в силу займаної посади, а так само у зв`язку із покладеними на неї службовими обов`язками та повноваженнями згідно статуту підприємства, виконувала адміністративно-господарські обов`язки по розпорядженню активами підприємства, володіючи правом першого підпису договірних, первинних, фінансових документів, документів податкового обліку та звітності, здійснювала контроль за фінансово-господарськими операціями та виконувала організаційно-розпорядчі обов`язки пов`язані з керівництвом підлеглими працівниками підприємства, тобто являлася службовою особою підприємства.

Крім того, відповідно до статуту ПП «ТД «Креатив-Розлив» ОСОБА_5 , як директор вказаного підприємства, була наділена правом визначати основні напрямки діяльності та здійснювати керівництво поточною діяльністю підприємства, контролювати фінансово-господарську діяльність підприємства, самостійно представляти підприємство у відносинах з іншими підприємствами, установами, організаціями, відкривати рахунки в банках, укладати угоди та інші юридичні акти, видавати накази, приймати та звільняти працівників, затверджувати документи поточної діяльності підприємства, звітні документи із несенням відповідальності за достовірність зазначених в них даних.

ОСОБА_5 , являючись директором ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» уклала з ПрАТ„Креатив ряд договорів комісії, в тому числі №845/1 від 20.07.2011 року, №850/1 від 12.11.2013 року, за якими ПП „ТД „Креатив Розлив передає ПрАТ„Креатив для реалізації товари олійно жирової промисловості.

В період з 01.09.2013 по 31.12.2014 ПП „ТД „Креатив Розлив здійснювало експорт продукції, виробником якої є ПрАТ «Креатив», а дана продукція попередньо придбавалась ПП „ТД „Креатив Розлив у ТОВ „Завод модифікованих жирів (код 31400118).

За даними договорами ПрАТ„Креатив уклало договори з нерезидентами на поставку зазначеної продукції та виконало зобов`язання по митному оформленню експорту олії соняшникової, організації доставки, проведення взаєморозрахунків з нерезидентами. За результатами вказаних операцій у ПП „ТД „Креатив Розлив виникло від`ємне значення з ПДВ (експорт = 0% ПДВ) на суму сплаченого ПДВ при придбанні олії соняшникової у СПД виробників.

В подальшому, ПрАТ„Креатив (комісіонер) уклало контракти на постачання нерафінованої соняшникової олії ПП „ТД „Креатив Розлив (комітент) в адресу „CreativeTrading SA.

Директор ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» ОСОБА_5 у звітах про контрольовані операції (далі Звіт) за 2013 та 2014 роки як критерій віднесення господарських операцій до контрольованих зазначила код «010», що відповідно до Додатку 1 до Порядку складання Звіту про контрольовані операції (далі КО), затвердженого Наказом Міністерства доходів і зборів України від 11.11.2013 № 669 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 24.12.2013 за №2190/24722) (далі - Порядок складання Звіту) означає «господарські операції з придбання (продажу) товарів (робіт, послуг), що здійснюються платниками податків з пов`язаними особами нерезидентами».

У Звітахплатником податківстосовно пов`язаностіз особою«CreativTradingSA»зазначено код«504»,що згідноз Додатком2до Порядкускладання Звітуозначає «юридична особа і особа, що має повноваження на призначення (обрання) одноособового виконавчого органу такої юридичної особи або на призначення (обрання) 50 і більше відсотків складу її колегіального виконавчого органу або наглядової ради».

Також, директор ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» ОСОБА_5 на запит ДФС від 30.04.2015 року №9558/6/99-99-22-01-02-15 про надання додаткової інформації про КО ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» листом від 22.05.2015 №05/2015-11 (вх. Кіровоградської ОДПІ від 22.05.2015 №542/10) щодо пов`язаності з компанією «CreativTrading SA», повідомлила наступне.

Компанія «OJSC Creative Group Public Limited» (Республіка Кіпр) безпосередньо володіє корпоративними правами «CreativTrading SA» (розмір частки корпоративних прав - 100%) та опосередковано через компанії ПрАТ«Креатив» (код ЄДРПОУ 31146251) та ПАТ «Креатив Груп» (код ЄДРПОУ 34374903) володіє корпоративними правами ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» (розмір частки корпоративних прав - 53,3556%).

Таким чином, розмір частки корпоративних прав «OJSC Creative Group Public Limited» (Республіка Кіпр) у кожній з юридичних осіб, які є сторонами КО (ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» та «CreativTrading SA») становить більше 20 відсотків.

Відповідно до статутних документів ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» в період з 01.09.2013 по 31.12.2014 засновником ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» була юридична особа ПрАТ «Креатив» (код ЄДРПОУ 31146251), який належало 100% корпоративних прав ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив».

Відповідно до інформації із сайту Агентства з розвитку інфраструктури фондового ринку України (http://smida.gov.ua/) протягом 2013 та 2014 років одноособовим власником ПрАТ«Креатив» було ПАТ «Креатив Груп» (код ЄДРПОУ 34374903) (власник 100% корпоративних прав), а власником 51,8 % частки корпоративних прав компанії ПАТ «Креатив Груп» була компанія «OJSC CreativeGroupPublicLimited» (Республіка Кіпр).

Отже, ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» та юридична особа «CreativTrading SA» під час здійснення КО у періодах з 01.09.2013 по 31.12.2014, визнавались пов`язаними особами для цілей трансфертного ціноутворення відповідно до п.«в» п.п.14.1.159 п.14.1. ст.14 Кодексу (у редакції, що діяла до 01.01.2015).

Компанія «CreativTrading SA» зареєстрована в Швейцарській Конфедерації, яка входить до Переліку держав (територій), у яких ставки податку на прибуток (корпоративний податок) на 5 і більше відсоткових пунктів нижчі, ніж в Україні, затвердженого розпорядженням Кабінету Міністрів України від 25.12.2013 № 1042-р (чинним у періоді здійснення КО)

Відповідно до п.п.39.2.1 п.39.2 ст.39 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015) КО вважались господарські операції з придбання (продажу) товарів (робіт, послуг), що здійснювались платниками податків з пов`язаними особами нерезидентами (п.п.39.2.1.1) та/або господарські операції, однією із сторін яких є нерезидент, зареєстрований у державі (на території), в якій ставка податку на прибуток (корпоративний податок) на 5 і більше відсотків нижче, ніж в Україні, або який сплачує податок на прибуток (корпоративний податок) за ставкою на 5 і більше відсотків нижчою, ніж в Україні (п.п.39.2.1.2).

Підпунктом 39.2.1.4. п.39.2 ст.39 (в редакції, що діяла до 01.01.2015) визначено, що господарські операції, передбачені у підпунктах 39.2.1.1 і 39.2.1.2 ст. 39 Кодексу, визнаються контрольованими за умови, що загальна сума таких операцій платника податків з кожним контрагентом дорівнює або перевищує 50 мільйонів гривень (без урахування податку на додану вартість) за відповідний звітний календарний рік.

Підпунктом 14.1.202 п.14.1 ст.14 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015) визначено, що продаж (реалізація) товарів будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими господарськими, цивільно-правовими договорами,які передбачають передачу прав власності на такі товари за плату або компенсацію незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатного надання товарів. Не вважаються продажем товарів операції з надання товарів у межах договорів комісії (консигнації), поруки, схову (відповідального зберігання), доручення, довірчого управління, оперативного лізингу (оренди), інших цивільно-правових договорів, які не передбачають передачі прав власності на такі товари.

Таким чином, відповідно до підпункту 39.2.1 п.39.2 ст.39 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015), господарські операції ПП«Торговий дім «Креатив-Розлив» з компанією «CreativTrading SA», здійснені в період з 01.09.2013 по 31.12.2013 та з 01.01.2014 по 31.12.2014, визнаються контрольованими.

Предметом КО ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» з компанією «Creative Trading SA» у 2014 році були товари, наступної номенклатури за кодами УКТ ЗЕД:

- 1512119100 олія соняшникова нерафінована сира, пресова (налив), без зміни хімічного складу; олія соняшникова сира, нерафінована високо олеїнова, наливом, ДСТУ 4492:2005 (контракти 20.07.2011 №845, від 12.11.2013 №850, від 12.09.2014 №855, від 05.05.2014 №852/1);

- 2306300000 шрот (макуха) соняшниковий гранульований та негранульований, насипом, ДСТУ 4638:2006 (контракти від 17.06.2013 №32/06, від 09.04.2014 №59/04);

- 1512199010 олія соняшникова рафінована дезодорована в ПЕТ пляшках (контракт від 31.03.2014 №252/1);

- 1507109000 олія соєва, нерафінована, гідратована, нефасована (налив), без зміни хімічного складу (призначена для подальшої промислової переробки), ДСТУ 4534:2006 (контракти від 13.05.2014 №0106, від 10.06.2014 №10/06).

Загальна сума КО ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» з компанією «CreativTrading SA» складає:

- у звітному періоді 2013 року 847 084 687,6 грн.,

- у звітному 2014 році 4 689 839 968,0 грн.,

що відображено у поданих Звітах та підтверджується інформацією з бухгалтерських облікових регістрів аналітичного обліку по рахунках 28, 31, 36, 63, 68, 70, 79.

Під час досудового розслідування встановлено, що загальна сума контрольованих операцій ПП „ТД „Креатив Розлив з компанією „Creativ Trading SA у 2013 склала 847 084 687,6 грн., у 2014 році 4 689 839 968,0 грн.

Крім того, з використанням спеціалізованого комерційного видання „Вісник Міністерства доходів і зборів України та митних декларацій, проведений порівняльний вибірковий аналіз вказаних операцій, в результаті якого встановлено заниження ПП „ТД „Креатив Розлив звичайних цін реалізації товарів більш ніж на 5% за мінімальні значення інтервалів (діапазонів) цін.

Зазначене спричинило заниження доходів ПП „ТД „Креатив Розлив в особливо великих розмірах, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування податком на прибуток у 2013 2014 роках.

Звіт за 2013 рік подано директором ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» ОСОБА_5 до ДФС 30.04.2014 за № 9091353623. КО з нерезидентом «CreativeTrading SA» відображено у рядку 4 даного звіту, загальна сума операцій з вказаним контрагентом становить 3 467 529 173,0 грн., в тому числі КО 847 084 688,0грн. До Звіту ПП «ТД «Креатив-Розлив» подано додаток № 4/0 «Відомості про особу, яка бере участь у контрольованих операціях» щодо компанії «CreativeTrading SA», в якому відображено відомості про КО здійснені з «CreativeTrading SA» у період з 01.09.2013 по 31.12.2013.

Звіт за 2014 рік подано директором ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив`Коваленко Т.Г. до ДФС 30.04.2015 за № 9081877071. КО з нерезидентом «CreativeTrading SA» відображено у рядку 7 даного звіту, загальна сум операцій з вказаним контрагентом становить 4 689 839 968,0 грн., в тому числі КО 4 689 839 968,0грн. До звіту ПП «ТД «Креатив-Розлив» подано додаток №7/0 «Відомості про особу, яка бере участь у контрольованих операціях» щодо «CreativeTrading SA» в якому відображено відомості про КО здійснені з «CreativeTrading SA» у період з 01.01.2014 по 31.12.2014.

Декларацію з податку на прибуток підприємства за 2013 рік ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» подано 03.03.2014 року (№ 9091073054). Самостійного коригування податкових зобов`язань для цілей трансфертного ціноутворення щодо КО, здійснених у 2013 році, платником податків не здійснювалось, додаток ТЦ до декларації не подавався.

Декларацію з податку на прибуток підприємства за 2014 рік ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» подано 02.03.2015 року (№ 9081487508). Самостійного коригування податкових зобов`язань для цілей трансфертного ціноутворення щодо КО, здійснених у 2014 році, платником податків не здійснювалось, додаток ТЦ до декларації не подавався.

Згідно з п.п. 39.5.3.1 п. 39.5 ст. 39 Кодексу (у редакції, що діяла до 01.01.2015) під час здійснення податкового контролю за трансфертним ціноутворенням центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну податкову і митну політику, використовує офіційно визнані джерела інформації про ринкові ціни, перелік яких установлюється Кабінетом Міністрів України.

Видання «Вісник Міністерства доходів і зборів України» внесено до Переліку спеціалізованих комерційних видань для цілей трансфертного ціноутворення, затвердженого розпорядженням Кабінету Міністрів України від 23.10.2013 № 865-р.

Предметом КО ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» у 2013 був товар «олія соняшникова нерафінована» за кодом УКТ ЗЕД 1512119100, що поставлялась на умовах поставки FOB/FAS порт Чорного моря.

У виданні «Вісник Міністерства доходів і зборів України» опубліковано інформацію про ринкові ціни між непов`язаними особами на товар «олія соняшникова нерафінована» за кодом УКТ ЗЕД 1512119100 на умовах поставки FOB Чорне, Азовське море (Incoterms - 2010) в розрізі тижнів за вересень-грудень 2013 року.

Правове регулювання застосування форвардних контрактів визначено нормами п.14.1 ст. 14 Кодексу та Положенням про вимоги до стандартної (типової) форми деривативів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19.04.1999 № 632 (далі Положення № 632).

Підпунктом 14.1.71 п. 14.1 ст. 14 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015) визначено, що якщо постачання товарів (робіт, послуг) здійснюється на підставі форвардного або ф`ючерсного контракту, звичайною ціною є ціна, яка відповідає рівню ринкових цін на момент укладення такого контракту.

Відповідно до п.п. 14.1.45.3 п. 14.1 ст. 14 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015) форвардний контракт належить до деривативів і визначається як цивільно-правовий договір, за яким продавець зобов`язується у майбутньому в установлений строк передати базовий актив у власність покупця на визначених умовах, а покупець зобов`язується прийняти в установлений строк базовий актив і сплатити за нього ціну, визначену таким договором. Усі умови форварду визначаються сторонами контракту під час його укладення.

Підпунктом 14.1.45 п. 14.1 ст. 14 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015) визначено, що стандартна (типова) форма деривативів і порядок їх випуску та обігу встановлюються законодавством.

Положенням № 632 визначено обов`язкові реквізити форвардного контракту. Недотримання вимог цього Положення щодо наявності обов`язкових реквізитів є підставою для визнання контракту таким, що не є деривативом (п. 8 Положення № 632) (зокрема визнання цивільно-правового договору форвардним контрактом).

Згідно п. 9 Положення № 632 форвардний контракт, це двостороння угода за стандартною (типовою) формою, яка засвідчує зобов`язання особи придбати (продати) базовий актив у визначений час та на визначених умовах у майбутньому, з фіксацією цін такого продажу під час укладення форвардного контракту.

Пунктом 10 Положення № 632 визначено такі обов`язкові реквізити форвардного контракту: назва контракту; сторони контракту; базовий актив контракту та його характеристики (емітент, вид цінного паперу, його номінальна вартість, термін обігу, інші відомості для цінних паперів; вид валюти для коштів; асортимент для інших товарів); кількість базового активу; вартість контракту; ціна виконання; термін виконання; порядок оплати придбаного (проданого) базового активу; відповідальність сторін у разі невиконання чи неналежного виконання зобов`язань, встановлених цим контрактом; порядок розгляду спорів, що виникають під час укладення та виконання контракту; адреси, підписи, печатки, реквізити банківських рахунків (для юридичних осіб) та паспортні дані (для фізичних осіб) сторін контракту.

За результатом опрацювання наданих платником контрактів від 20.07.2011 № 845 та від 12.11.2013 № 850 між ПрАТ«Креатив» та «CreativeTrading SA», на підставі яких здійснено продаж товарів у КО ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» з компанією «CreativeTrading SA» у 2013 році встановлено наступне.

Контракт від 20.07.2011 № 845 не містить таких обов`язкових реквізитів форвардного контракту, як кількість базового активу та ціна виконання, відповідальність сторін у разі невиконання чи неналежного виконання зобов`язань, встановлених контрактом. Фактичне виконання договору здійснювалось відповідно до додаткових угод від 05.09.2013 № 58, від 10.09.2013 № 59, від 27.09.2013 № 60, № 61, від 10.10.2013 № 62, від 17.10.2013 № 63, № 64, від 08.11.2013 № 65, від 26.11.2013 № 66, від 11.12.2013 № 67, від 13.12.2013 № 68, від 23.12.2013 № 69, від 26.12.2013 № 70, якими встановлювались кількість, вартість, ціна товару та умови поставки щодо окремих господарських операцій (Додаток 1 до цього акту перевірки).

Контракт від 12.11.2013 № 850 не містить таких обов`язкових реквізитів форвардного контракту, як вартість контракту та відповідальність сторін у разі невиконання чи неналежного виконання зобов`язань, встановлених контрактом. Фактичне виконання договору здійснювалось відповідно до додаткових угод від 09.04.2014 № 01, № 02, № 03, № 04, від 12.04.2014 № 06, від 06.06.2014 № 07, якими встановлювались кількість, вартість, ціна товару та умови поставки щодо окремих господарських операцій (Додаток 1 до цього акту перевірки).

Таким чином, контракти від 20.07.2011 № 845 та від 12.11.2013 № 850 між ПрАТ«Креатив» та «CreativeTrading SA», на підставі яких здійснено продаж товарів у КО ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» з компанією «CreativeTrading SA» у 2013, не відповідають нормам Кодексу та Положення № 632 в частині дотримання вимог к суті та формі форвардних контрактів, тому до них не можуть бути застосовано норми п. 14.1.71 п. 14.1 ст. 14 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015).

Крім цього, ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив» у поданому Звіті за 2013 рік (№ 9091353623 від 30.04.2014) як найменування операцій зазначено операції з «купівлі-продажу» (код найменування операції «009»), в той же час, для форвардного контракту Додатком 3 до Порядку складання Звіту передбачено код найменування операції - «013».

Згідно з вимогами п.п. 39.5.3.1 п. 39.5 ст. 39 Кодексу (в редакції, що діяла до 01.01.2015) контролюючим органом під час перевірки використано офіційно визнані джерела інформації про ринкові ціни, перелік яких затверджений розпорядженням Кабінету Міністрів України від 23.10.2013 № 866-р, а саме:

- інформаційно-аналітичний продукт «Товарний монітор. Україна» (ДП «Держзовнішінформ») №49 (245) від 27.12.2013 року, №3 від 31.01.2014 року, №5 від 14.02.2015 року; №7 від 28.02.2014 року, №9 від 14.03.2014 року №10 від 21.03.2014 року; №11 від 28.03.2014 року, №12 від 04.04.2014 року №14 від 18.04.2014 року, №15 від 25.04.2014 року, №16 від 16.05.2014 року, №17 від 23.05.2014 року, №18 від 30.05.2014 року, №21 від 20.06.2014 року №22 від 27.06.2014 року №24 від 11.07.2014 року,№25 від 18.07.2014 року, №26 від 25.07.2014 року №27 від 01.08.2014 року, №28 від 08.08.2014 року, №29 від 15.08.2014 року, №30 від 22.08.2014 року №34 від 19.09.2014 року, №35 від 26.09.2014 року №36 від 03.10.2014 року, №37 від 10.10.2014 року, №39 від 24.10.2014 року, №40 від 31.10.2014 року, №41 від 07.11.2014 року, №44 від 28.11.2014 року, №46 від 12.12.2014 року, №47 від 19.12.2014, №48 від 26.12.2014 року;

- видання «Вісник Міністерства доходів і зборів України» (№5 /лютий 2014 року; №9 /березень 2014 року; №13 /квітень 2014 року; №17-18 /травень 2014 року; №21 /червень 2014 року; №25-26 /липень 2014 року; №29-30 /серпень 2014 року; №33 /вересень 2014 року; №37 /жовтень 2014 року; №41 /листопад 2014 року; №45 /грудень 2014 року; №4 /січень 2015 року).

У виданнях «Товарний монітор. Україна» та «Вісник Міністерства доходів і зборів України» опублікована інформація щодо експортних цін на товари олійного комплексу: «олія соняшникова нерафінована» та «шрот соняшниковий» за період 2014 року.

Інформація, розміщена у зазначених джерелах інформації, дозволяє здійснити співставлення та порівняння однорідних сировинних товарів (олія соняшникова нерафінована та шрот соняшниковий), які реалізуються на зіставних умовах (зіставні ринки та умови поставки).

Враховуючи наявність інформації в офіційних джерелах публічної інформації про продаж однорідних товарів у зіставних умовах на відповідному ринку товарів, у платника податків існувала можливість застосування згідно з вимогами п.п. 39.3.1 п. 39.3 ст. 39 Кодексу (у редакції, чинній на момент здійснення КО) метод порівняльної неконтрольованої ціни (аналогів продажу).

Встановлено, що ціни окремих КО з експорту товарів товарної позиції за кодом 1512 згідно з УКТ ЗЕД, здійснених ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив з компанією «CreativeTrading SA», є меншими ніж звичайні ціні, визначені відповідно до п. 21 підрозділу 10 розділу ХХ Перехідних положень, тобто ціни реалізації товарів є меншими більш ніж на 5 відсотків за мінімальні значення інтервалів (діапазонів) цін, опублікованих у спеціалізованому комерційному виданні «Вісник Міністерства доходів і зборів України».

Відповідно до висновку експерта №8/28СЕ-20 від 10.06.2020 та акту позапланової перевірки №32/11-23-22-01/32694902 , встановлено, що ціна КО з продажу товарів, здійснених ПП «Торговий дім «Креатив-Розлив з компанією «CreativeTrading SA» у 2014 році за контрактами № 845 від 20.07.2011, № 855 від 12.09.2014, № 59/04 від 09.04.2014, № 32/06 від 17.06.2013, є меншою ніж мінімальні значення ринкових діапазонів цін, визначених відповідно до п.п. 39.3.3.4 п. 39.3 ст. 39 Кодексу (у редакції, що діяла до 01.01.2015).

Відповідно до вимог п.п. 39.3.3.7 п. 39.3 ст. 39 Кодексу (у редакції, що діяла до 01.01.2015) для цілей оподаткування приймається ціна, яка відповідає мінімальному значенню ринкового діапазону цін.

ОСОБА_5 , переслідуючи злочинний умисел на ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), у період з 01.09.2013 по 31.12.2014, здійснила відхилення цін КО ПП «ТД «Креатив-Розлив» від звичайних (ринкових) цін, що призвело до заниження доходів платника податків, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування податком на прибуток підприємств за звітний період з 01.09.2013-31.12.2013 та 2014 рік, на загальну суму 161232720 грн.

Пунктом 44.1. ст. 44 Кодексу визначено, що для цілей оподаткування платники податків зобов`язані вести облік доходів, витрат та інших показників, пов`язаних з визначенням об`єктів оподаткування та/або податкових зобов`язань, на підставі первинних документів, регістрів бухгалтерського обліку, фінансової звітності, інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою податків і зборів, ведення яких передбачено законодавством.

Платникам податків забороняється формування показників податкової звітності, митних декларацій на підставі даних, не підтверджених документами, що визначені абзацом першим цього пункту.

Пунктом 44.3. ст. 44 Кодексу визначено, що платники податків зобов`язані забезпечити зберігання документів, визначених у пункті 44.1 цієї статті, а також документів, пов`язаних із виконанням вимог законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, не менш як 1095 днів з дня подання податкової звітності, для складення якої використовуються зазначені документи, а у разі її неподання з передбаченого цим Кодексом граничного терміну подання такої звітності.

У разі ліквідації платника податків документи, визначені у пункті 44.1 цієї статті, за період діяльності платника податків не менш як 1095 днів, що передували даті ліквідації платника податків, в установленому законодавством порядку передаються до архіву.

Враховуючи вищевикладеним, директор ПП „ТД „Креатив Розлив ОСОБА_5 в порушення вимог п. 135.1 - 135.2 та п.п. 135.5.11 п. 135.5 ст.135, п. 153.2 ст. 153, ч.4 п.п. 39.3.1 та п.п. 39.3.3.7 п.39.3 ст.39 Кодексу, абз.2 ч.1 п.3 п.21 підрозділу 10 розділу ХХ Перехідних положень Податкового Кодексу України (в редакції, що діяла під час здійснення контрольованих операцій), не нараховано та несплачено до бюджету податку на прибуток підприємств в загальній сумі 29039322 грн., в тому числі за 2013 рік 1 471 212 грн. та за 2014 рік 27568 110 грн.

Таким чином, директор ПП „ТД „Креатив Розлив ОСОБА_5 , будучи відповідальним за правильність нарахування і своєчасність перерахування платежів до державного бюджету, точний облік результатів фінансово-господарської діяльності, відповідальним за організацію бухгалтерського обліку і забезпечення фіксації фактів здійснення всіх господарських операцій в первинних документах, складання достовірної бухгалтерської звітності, сплату податків, при здійсненні фінансово-господарської діяльності ПП „ТД „Креатив Розлив, діючи умисно, в порушення вимог п. 135.1 - 135.2 та п.п. 135.5.11 п. 135.5 ст.135, п. 153.2 ст. 153, ч.4 п.п. 39.3.1 та п.п. 39.3.3.7 п.39.3 ст.39 Кодексу, абз.2 ч.1 п.3 п.21 підрозділу 10 розділу ХХ Перехідних положень Податкового Кодексу України (в редакції, що діяла під час здійснення контрольованих операцій), умисно ухилилась від сплати податків на загальну суму 29039322 грн., що підтверджено висновком судово - економічної експертизи щодо фінансово господарської діяльності ПП „ТД „Креатив Розлив з період з 01.09.2013 по 31.12.2014 № 8/28СЕ-20 від 10.06.2020.

Відповідно до контрактів які укладалися між ПрАТ «Креатив» та компанією «CreativeTrading SA» то керівником компанії «CreativeTrading SA» являлвся громадянин ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

З метою проведення допиту в якості свідка з приводу викладених порушень які підтверджуються судово економічної експертизою від 10.06.2020 №8/28СЕ-20 та умов укладення контрактів, визначення ціни на олію соняшникову та шрот який поставлявся ПрАТ «Креатив» від ПП «ТД «Креатив-Розлив». ОСОБА_6 відповідно до вимог ст. 135 КПК України викликався до СУ ГУ ДФС в Кіровоградській області, а саме з метою вручення повістки про виклик, здійснено неодноразові виїзди за адресою реєстрації ТОВ «Мастерброк», так як останні є директором даного товариства на момент виїздів був відсутній. Також здійснено виїзди за адресою реєстрації гр. ОСОБА_4 , а саме АДРЕСА_1 за даною адресою його не встановлено. 08.10.2020 рекомендованим листом з повідомленням про вручення направлено поштою повістку про виклик на допит в якості свідка ОСОБА_4 на 15.10.2020, однак останній на допит не з`явився про поважні причини неприбуття не повідомив.

Враховуючи вище викладене, гр. ОСОБА_4 не з`являється на допит до СУ ГУ ДФС у Кіровоградській області, що в свою чергу не дає можливості встановити ряд певних обставин та фактів, які мають важливе значення для кримінального провадження.

Враховуючи вище викладене ,виклик свідка ОСОБА_4 відбувався за три дні та більше як передбачено в ч.8 ст.135 КПК України, що в свою чергу відповідно до встановленого строку законодавцем надається достатньо часу щодо використання права скористатися послугами адвоката при проведенні слідчих дій.

Таким чином, ОСОБА_4 будучи належним чином повідомлений про дату і час явки та про свій обов`язок з`явитись для проведення процесуальних дій (допиту в якості свідка), володіючи необхідними даними для встановлення важливих обставин по даному кримінальному провадженню не виконав покладений на нього процесуальний обов`язок, передбачений п.1 ч.2 ст.66 КПК України, без поважних причин.

Слідчий на розгляд клопотання не з`явився, про час і місце розгляду справи повідомлений належним чином, звернувся до слідчого судді з заявою про розгляд клопотання без його участі, просив його задовольнити.

Дослідивши надані стороною кримінального провадження матеріали слідчий суддя прийшов до наступних висновків.

При цьому враховується, що відповідно до ч. 3 ст.142 КПК України слідчий суддя, встановивши, що особа, яка зобовязана зявитись на виклик слідчого, прокурора, слідчого судді, суду була викликана у встановленому цим кодексом порядку (зокрема, наявне підтвердження отримання нею повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом), та не зявилась без поважних причин або не повідомила про причини свого неприбуття, постановляє ухвалу про здійснення приводу такої особи.

Наданими слідчому судді матеріалами не підтверджується отримання ОСОБА_4 викликів до слідчого чи повідомлення його про такий виклик, в зв`язку з чим його неявка до службової особи не може бути визнана передбаченою законом підставою для здійснення його приводу.

З урахуванням викладеного і керуючись ст.ст. 140- 142 КПК України, слідчий суддя

П О С Т А Н О В И В :

відмовити в задоволенні клопотання заступника начальника2-гоВРКП СУГУ ДФСу Кіровоградськійобласті ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 32015000000000248від 28грудня 2015року про привід свідка ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Ухвала не оскаржується.

Слідчий суддя

Ленінського районного суду

м. Кіровограда ОСОБА_7