Рішення від 22.10.2020 по справі 912/2337/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

вул.В`ячеслава Чорновола, 29/32, м.Кропивницький, Україна, 25022,

тел/факс: 32-05-11/24-09-91 E-mail: inbox@kr.arbitr.gov.ua

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 жовтня 2020 рокуСправа № 912/2337/20 Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Вавренюк Л.С., за участю секретаря судового засіданні Олійник В.В., розглянув у відкритому судовому засіданні в порядку загального позовного провадження справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України"

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Національна комісія що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг

про стягнення заборгованості 68 611 786,23 грн.

Представники:

від позивача - Цулаія Г.З., довіреність № 284 від 30.01.2020;

від відповідача - Руденко Т.В., довіреність № 07/01-95 від 14.08.2020;

від третьої особи - участі не брали.

Встановив: до Господарського суду Кіровоградської області надійшла позовна заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (далі - ТОВ "Оператор ГТС України") до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (далі - ВАТ "Кіровоградгаз") про стягнення заборгованості за договором транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019 в сумі 68 611 786,23 грн, з яких: 63 908 066,62 грн заборгованість оплати добових небалансів, 3 360 305,24 грн пені, 595 223,97 грн відсотків річних, 784 190,40 грн інфляційних втрат.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання умов договору транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019 в частині несплати негативних добових небалансів.

Ухвалою від 27.08.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 25.08.2020. Залучено Національну комісію що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача у даній справі.

20.08.2020 через канцелярію господарського суду від відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи (а.с. 151).

Ухвалою суду від 25.08.2020 клопотання відповідача у справі про відкладення підготовчого засідання задоволено. Підготовче засідання (з урахуванням ухвали суду від 02.09.2020) відкладено на 09.09.2020.

28.08.2020 на адресу суду від третьої особи надійшли пояснення по справі, в яких зазначено про те, що відповідно до акта позапланової перевірки ВАТ "Кіровоградгаз" від 25.05.2020 № 141 було підтверджено факт наявності перед ТОВ "Оператор ГТС України" заборгованості з оплати добових небалансів за січень та лютий 2020 року, та відповідно до постанови НКРЕКП від 17.06.2020 № 1136 на ВАТ "Кіровоградгаз" накладено штраф за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу. Таким чином, за результатами зазначеної позапланової перевірки встановлено порушення ВАТ "Кіровоградгаз" Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201, у частині дотримання строків здійснення розрахунків за договором транспортування природного газу, зокрема, оплати послуги врегулювання добових небалансів. Також просить розглядати дану справу без участі представника НКРЕКП з урахуванням інформації, наданої у цих поясненнях (а.с. 158-160).

08.09.2020 через відділ канцелярії господарського суду від відповідача надійшло клопотання про зупинення провадження у справі до вирішення справи №640/14265/20, оскільки за твердженням заявника рішення у справі №640/14265/20 може вплинути на тариф, який було встановлено НКРЕКП для ТОВ "Оператор ГТС України", що в свою чергу може вплинути на розмір заборгованості ВАТ "Кіровоградгаз" перед ТОВ "Оператор ГТС України" розраховану відповідно до умов укладеного Договору із застосуванням постанови НКРЕКП №3013 від 24.12.2019 (а.с. 179-180).

Ухвалою суду від 09.09.2020 клопотання відповідача про зупинення провадження у справі залишено без задоволення. Іншою ухвалою від 09.09.2020 закрито підготовче провадження у справі; справу призначено до судового розгляду по суті на 23.09.2020.

22.09.2020 на адресу господарського суду від відповідача надійшло клопотання про зменшення пені, обґрунтовуючи тим, що дефіцит, який не покриває фактичні обґрунтовані витрати Товариства за 1-ше півріччя 2020 року становить - 49 389,5 тис. грн. Єдиним джерелом для оплати вартості щодобових небалансів Товариством є кошти, які надходять від споживачів усіх категорій у вигляді сплати за послуги розподілу природного газу у розмірі вартості 1/12 річної замовленої потужності об`єкта споживача в частині доведеного тарифу по статті "вартість газу па виробничо-технологічні витрати, нормовані та питомі втрати на власні потреби", при цьому місячна вартість ВТВ залежить від фактичних (фізичних) обсягів природного газу. Керуючись п. 3.17.4. постанови Пленуму Вищою господарського суду України, ч. 3 ст. 551 Цивільного кодексу України, ст. 233 Господарського кодексу України, п. 3 ч. 1 ст. 83, ст. 169 Господарського процесуального кодексу України, відповідач просить зменшити до 1% розмір пені, нарахованої за Договором транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019 (а.с. 196-199).

Протокольною ухвалою від 23.09.2020 господарський суд постановив, на підставі ч. 2 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України, оголосити перерву в судовому засіданні до 21.10.2020.

20.10.2020 засобами електронного зв`язку від позивача надійшли додаткові пояснення по справі. Позивачем повідомлено суд, що в період з 01.07.2020 по 15.10.2020 відповідачем на розрахунковий рахунок позивача частково сплачено заборгованість за добовий небаланс природного газу (січень - березень 2020) в загальній сумі 5 930 000,00 грн, що підтверджується довідкою ПАТ "Укргазбанк" та розрахунком суми основного боргу за добовий небаланс природного газу ВАТ "Кіровоградгаз". З урахуванням часткової сплати заборгованості, станом на 15.10.2020 основний борг ВАТ "Кіровоградгаз" перед ТОВ "Оператор ГТС України" за добовий небаланс природного газу становить 57 978 066,82 грн, з яких за січень 2020 - 13 214 312,42 грн, за лютий 2020 - 25 332 090,56 грн, за березень 2020 - 19 431 663,64 грн. За наведених обставин, погашення відповідачем частини основного боргу в розмірі 5 930 000,00 грн свідчить про те, що в даній частині відсутній предмет спору а.с. 210-211).

Протокольною ухвалою від 21.10.2020 господарський суд постановив, на підставі ч. 2 ст. 216 Господарського процесуального кодексу України, оголосити перерву в судовому засіданні до 22.10.2020.

22.10.2020 засобами електронного зв`язку від позивача надійшли письмові пояснення щодо часткової сплати відповідачем основної заборгованості за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року) в загальній сумі 5 930 000 грн, що підтверджується довідкою ПАТ "Укргазбанк" та розрахунком суми основного боргу за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року).

При цьому, позивач звертає увагу суду, що оплата в розмірі 673 239,02 грн від 21.09.2020 здійснена відповідачем, як оплата за добовий небаланс по договору, про що свідчить призначення даного платежу з відповідним кодом 2220820, підтвердженням цього є рахунок позивача виставлений відповідачу на оплату №08-2020-1910000161 від 31.08.2020 на суму 673 239,02 грн, в якому призначення платежу відображено наступним чином - 2220820 Оплата за добовий небаланс за серпень 2020, та акт врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць серпень 2020 від 31.08.2020 на суму 673 239,02 грн.

Разом з тим, оплата в розмірі 2 687 805,46 грн від 30.09.2020 здійснена відповідачем, як оплата за добовий небаланс по договору за липень 2020 року, про що свідчить призначення даного платежу з відповідним кодом 2220720, підтвердженням цього є рахунок позивача виставлений відповідачу на оплату № 07-2020-1910000161 від 31.07.2020 на суму 2 687 805,46 гри, в якому призначення платежу відображено наступним чином - 2220720 Оплата за добовий небаланс за липень 2020, та акт врегулювання щодобових небалансів за газовий місяць липень 2020 від 31.07.2020 на суму 2 687 805,46 грн.

З урахуванням вищенаведеного, позивач, враховуючи, що спірний період по даній справі є січень-березень 2020, не міг та не може віднести дані оплати на суму 673 239,02 грн та 2 687 805,46 грн, як оплату за добові небаланси за січень-березень 2020, а лише відобразив їх у реєстрі платежів ПАТ "Укргазбанк", разом з усіма іншими проплатами, демонструючи наявність всіх здійснених проплат з боку відповідача за період з 22.05.2020 по 14.10.2020.

Таким чином, з урахуванням часткової сплати заборгованості, станом па 15.10.2020 основний борг ВАТ "Кіровоградгаз" перед ТОВ "Оператор ГТС України" за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року) по договору №1910000161 від 23.12.2019 становить 57 978 066,62 грн. Отже, погашення Відповідачем, частини основного боргу за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року) по договору у розмірі 5 930 000,00 грн свідчить про те, що в даній частині між Сторонами відсутній предмет спору.

22.10.2020 на адресу суду надійшли додаткові пояснення від позивача (надіслані засобом електронного зв`язку 20.10.2020) (а.с. 236-238, 209-211).

У судовому засіданні 22.10.2020 брали участь представники позивача та відповідача.

Представник третьої особи своєї участі не брав, про причини неявки суд повідомлено поясненнями у справі від 25.08.2020.

Згідно ч. 1 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.

Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України, якщо учасник справи або його представник були належним чином повідомлені про судове засідання, суд розглядає справу за відсутності такого учасника справи, зокрема, у разі неявки в судове засідання учасника справи (його представника) без поважних причин або без повідомлення причин неявки.

Оскільки, третя особа належним чином повідомлена про дату, час і місце розгляду справи, керуючись п. п. 1, 2 ч. 3 ст. 202 Господарського процесуального кодексу України, суд розглядає справу за відсутності представника Національної комісії що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та дослідивши в судовому засіданні докази у справі, господарський суд встановив наступні обставини, які є предметом доказування у справі.

23.12.2019 між ТОВ "Оператор ГТС України" (Оператор) та ВАТ "Кіровоградгаз" (Замовник) укладено договір транспортування природного газу №1910000161 (далі - Договір), п. 2.1 якого Оператор надає Замовнику послугу транспортування природного газу (далі - Послуга) на умовах, визначених у цьому Договорі, а Замовник сплачує Оператору встановлені в цьому Договорі вартість такої Послуги та плат (за їх наявності), які виникають при його виконанні (а.с. 117-123).

Згідно з п. 2.2. Договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим Договором. Замовник погоджується з тим, що обов`язковою умовою надання послуги є доступ Замовника до інформаційної платформи на підставі Правил надання доступу до інформаційної платформи, розміщеними на веб-сайті Оператора, та надає згоду на їх застосування та дотримання. Замовник усвідомлює, що порушення ним зазначених Правил позбавляє його права пред`являти претензії до Оператора з приводу якості послуги та покладає на нього зобов`язання із відшкодування Оператору шкоди або збитків, завданих такими діями або бездіяльністю Замовника.

Обсяг Послуги, що надається за цим Договором, визначається підписанням додатка 1 до цього Договору (розподіл потужності) та/або додатка 2 (розподіл потужності з обмеженнями), крім надання доступу до потужності на період однієї газової доби (п. 2.3 Договору).

Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу (п. 2.4 Договору).

Замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі ГТС, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі (п. 2.5 договору).

Пунктом 2.8. Договору взаємовідносини між Замовником та Оператором при забезпеченні (замовленні, наданні, супроводженні) послуг транспортування за цим Договором здійснюються Сторонами через інформаційну платформу Оператора відповідно до вимог Кодексу. Замовник набуває права доступу до інформаційної платформи з моменту підписання цього Договору, а його уповноважені особи - з моменту їх авторизації, що оформлюється наданим Замовником повідомленням на створення облікового запису уповноважених осіб користувача платформи (копія повідомлення додається) за формою, визначеною Кодексом. Після набуття права доступу до інформаційної платформи Замовник зобов`язується дотримуватися порядку взаємодії з інформаційною платформою, визначеного Кодексом.

Відповідно до п. 4.1. Договору Замовник зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі оплачувати вартість наданих йому послуг; здійснити у термін до 5 робочих днів з дня виставлення рахунка оплату вартості добових небалансів, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця.

Оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті: www.utg.ua (п. 7.2.Договору).

Тарифи передбачені п. 7.1. цього розділу, є обов`язковими для Сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується Сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього Договору (п. 7.3. Договору).

У п. 9.1. передбачено, що сторони дійшли згоди, що у разі виникнення у Замовника добового небалансу Оператор здійснює купівлю/пордаж природного газу Замовника негативного добового небалансу.

У разі виникнення у Замовника негативного добового небалансу Оператор здійснює продаж Замовнику, а Замовник купівлю в Оператора природного газу в обсягах негативного добового небалансу за ціною, яка встановлюється розділом XIV Кодексу (п. 9.2. Договору).

За п. 9.3. Договору у випадку, якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів потягом звітного газового місяця, Оператор до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає Замовнику рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів потягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Згідно п. 11.4. Договору врегулювання щодобових небалансів оформлюється одностороннім актом за підписом Оператора на весь обсяг щодобових небалансів. В акті зазначаються щодобові обсяги небалансів, а також ціни, за якими Оператор врегулював щодобові небаланси (у розрізі кожної доби).

За умовами п. 13.5. Договору у разі порушення Замовником строків оплати, передбачених цим Договором, Замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу.

Згідно з п. 17.1. Договору, цей Договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2022.

Договір підписаний повноважними представниками сторін та скріплений печатками.

04.05.2020 сторонами укладено Додаткову угоду №1 до Договору, яку підписано повноважними представниками сторін та скріплено печатками (а.с. 124-130).

На виконання умов договору позивач протягом періоду з січня по березень 2020 року включно передав, а відповідач прийняв природний газ, що підтверджується відповідними актами приймання - передачі природного газу (а.с. 76-90).

Пунктом 19 глави 6 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено порядок встановлення та оплати добових небалансів, а саме визначено, що у випадку якщо загальна вартість щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця перевищує загальну вартість щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця, оператор газотранспортної системи до 14 числа газового місяця, наступного за звітним, надсилає замовнику послуг транспортування природного газу рахунок на оплату за добовий небаланс (розмір визначається як різниця між загальною вартістю щодобових негативних небалансів протягом звітного газового місяця та загальною вартістю щодобових позитивних небалансів протягом звітного газового місяця). Замовник послуг транспортування природного газу має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у строк до 20 числа місяця, наступного за звітним.

Плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує відповідно до розміру добового небалансу (п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС).

Небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації (п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС).

Обсяги небалансу визначаються за процедурою алокації, чим є обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів)) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників (п. 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС).

За твердженням позивача, за результатами співставлення остаточних алокацій подач/відборів відповідачем природного газу до/з газотранспортної системи за січень - березень 2020 року (складених, зокрема, на підставі інформації поданої до інформаційної платформи згідно форм 2, 3, 4, 9, які додаються разом з реєстрами) виявив наявність у відповідача негативних небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач/відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі добові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць, а саме:

- за січень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 5690,13537 тис.куб.м. (58892901 кВт х год) всього на загальну суму 36 223 452,42 грн, що підтверджується рахунком № 01-2020-1910000161 (а.с. 58,51);

- за лютий 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 3976,37081 тис.куб.м. (41155438 кВт х год) всього на загальну суму 25 332 090,56 грн, що підтверджується рахунком № 02-2020-1910000161 (а.с. 59,52);

- за березень 2020 року було виявлено остаточні обсяги негативних добових небалансів в розмірі 5487,39302 тис.куб.м. (56794518 кВт х год) всього на загальну суму 27 828 093,64 грн, що підтверджується рахунком № 03-2020-1910000161 (а.с. 60,53).

За твердженням позивача вказані добові небаланси відповідача виникали внаслідок безпідставного відбору відповідачем з газотранспортної системи у зазначені періоди без подання таких обсягів природного газу до газотранспортної системи.

На виконання положень п. 11.4 Договору та у відповідності до п. 2.8 Договору позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу акти врегулювання щодобових небалансів - акти врегулювання щодобових небалансів № 01-2020-1910000161 за газовий місяць січень 2020 року, № 02-2020-1910000161 за газовий місяць лютий 2020 року, № 03-2020-1910000161 за газовий місяць березень 2020 року, що підтверджується витягом з реєстру файлів відправлених з інформаційної платформи ТОВ "Оператор ГТС України" (а.с. 48-50, 54).

На виконання положень п. 9.3 Договору та у відповідності до п. 2.8 Договору позивачем через інформаційну платформу направлено відповідачу рахунки на оплату за добові небаланси за січень - березень 2020 року, що підтверджується витягом з реєстру файлів відправлених з інформаційної платформи ТОВ "Оператор ГТС України" (а.с. 51-53, 54).

Всупереч п. 9.3. Договору відповідачем не здійснено повної оплати своїх зобов`язань вказаних рахунків на оплату за негативні добові небаланси за період за січень - березень 2020 року на загальну суму 63 908 066,62 грн, чим порушив умови п. 2.5, 9.3 Договору та п. 19 глави 6 розділу XIV Кодексу газотранспортної системи, а також порушив права та інтереси позивача як кредитора у спірних правовідносинах.

Таким чином, позивачем нарахована заборгованість за добові небаланси з січня по березень 2020 року у розмірі 63 908 066,62 грн.

Разом з тим, позивач доводить до відома суду, що йому з загальнодоступних джерел стало відомо про те, що Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, у результаті розгляду Акту, складеного за результатами проведення позапланової виїзної перевірки дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства та ліцензійних умов з розподілу природного газу, від 25.05.2020 № 141, проведеної на підставі постанови НКРЕКП від 29.04.2020 "Про проведення позапланової виїзної перевірки ВАТ "Кіровоградгаз" , установлено, що ВАТ "Кіровоградгаз" порушило підпункт 28 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16.02.2017 № 201 (далі - Ліцензійні умови), щодо здійснення розрахунків із оператором газотранспортної системи за надані послуги транспортування у строки та на умовах, визначених договором транспортування природного газу.

Вищенаведеним Актом позапланової виїзної перевірки від 25.05.2020 № 141 НКРЕКП підтверджено факти наявності у відповідача перед позивачем заборгованості:

- за січень 2020 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів на загальну суму 19 144 312,42 грн;

- за лютий 2020 року виявлено остаточні обсяги негативних щодобових небалансів в на загальну суму 25 332 090,56 грн;

Комісією при перевірці всіх наявних доказів та пояснень встановлено, що вищезазначена заборгованість визнана ВАТ "Кіровоградгаз" в повному обсязі (сторінка 6 абзац 2 Акту).

Листом від 14.05.2020 №ВИХ05-1/1673 адресованим Голові НКРЕКП відповідач підтвердив наявність у нього заборгованості перед позивачем в частині оплати наданих послуг врегулювання щодобових небалансів за спірний період (а.с. 45-47).

При вирішенні спору у даній справі господарський суд враховує наступне.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України зобов`язання повинні виконуватись належним чином і в установлений строк відповідно до умов договору та вимог чинного законодавства. Одностороння відмова від зобов`язання не допускається, якщо інше не передбачено договором або законом.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Згідно зі ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального Кодексу (далі - ГПК України) кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Відповідачем всупереч ч. 1 ст. 74, ст. ст. 76, 77 ГПК України не було доведено факту своєчасного та повного здійснення, на підставі умов договору транспортування природного газу, розрахунку за добовий небаланс.

Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Відповідно до ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Статтею 530 Цивільного кодексу України визначено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Як зазначалося вище, п. 9.3 Договору передбачено, що замовник має оплатити рахунок на оплату за добовий небаланс у термін до 5 робочих днів, крім вартості послуг, визначених абзацом другим цього пункту.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем вчасно направлено рахунки на оплату добових небалансів, в той час, як відповідач, в свою чергу, дій з оплати спірних розрахунків, на всю суму заборгованості, не вчинив.

Доказів на підтвердження відсутності заборгованості перед позивачем відповідачем до суду не подано.

Господарський суд досліджуючи докази по даній справі перевірив розрахунок здійснений позивачем та встановив, що він є арифметично правильним, сума основного боргу становить 63 908 066,62 грн за січень-березень 2020 рік, станом на 30.06.2020 - день проведення позивачем розрахунку.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 42 ГПК України учасники справи мають право надавати пояснення суду.

Позивачем в додаткових поясненнях повідомлено господарський суд, що в період з 01.07.2020 по 15.10.2020, відповідачем на розрахунковий рахунок позивача частково сплачено заборгованість за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року) ВАТ "Кіровоградгаз" по Договору в загальній сумі 5 930 000 грн, що підтверджується довідкою ПАТ "Укргазбанк" та розрахунком суми основного боргу за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року) ВАТ "Кіровоградгаз" по Договору, станом на 15.10.2020. В свою чергу, грошові кошти сплачені відповідачем в загальній сумі 5 930 000 грн позивачем зараховано в рахунок погашення основної заборгованості за січень 2020 (а.с. 216, 217).

Позовна заява до господарського суду надійшла 22.07.2020, провадження у справі відкрито 27.07.2020. Отже, як встановлено господарським судом, відповідачем сплачено частину боргу за Договором до подання даного позову та відкриття провадження у справі, а саме 09.07.2020 у розмірі 3 230 000,00 грн, що підтверджується Додатком 1 до листа №172/31158/2020 від 15.10.2020 (зворотній бік а.с. 217), тоді як розрахунок доданий до позову позивачем складено станом на 30.06.2020 (а.с. 109). Таким чинном, на момент звернення до суду з даним позовом сума основного боргу становила не 63 908 066, 62 грн, а 60 678 066,62 грн. (63 908 066, 62 грн - 3 230 000,00 грн = 60 678 066,62 грн).

За таких обставин, погашення відповідачем, в процесі розгляду даної справи, а саме 31.08.2020, частини основного боргу за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року) за Договором за січень 2020 в розмірі 2 700 000,00 грн, свідчить про те, що в даній частині між сторонами відсутній предмет спору.

Господарський суд зазначає, що згідно наданих сторонами доказів станом на 15.10.2020 відповідачем 31.08.2020 частково сплачена заборгованість в сумі 2 700 000,00 грн, а отже в цій частині провадження підлягає закриттю.

Отже, спір в частині стягнення з відповідача основного боргу в сумі 2 700 000,00 грн врегульовано сторонами шляхом погашення боргу після звернення позивача з даним позовом до суду, провадження в цій частині підлягає закриттю.

Що ж стосується основного боргу в сумі 3 230 000,00 грн., яка була включена позивачем до стягнення (63 908 066, 62 грн) у позові на момент звернення до суду з даним позовом та яка була фактично сплачена відповідачем у справі 09.07.2020, тобто до відкриття провадження у справі, господарський суд вважає вимоги в цій частині є безпідставними, а тому такими, що не підлягають задоволенню, в цій частині позивачу слід в позові відмовити.

Таким чином, з урахуванням часткової сплати відповідачем заборгованості, станом на 15.10.2020, основний борг ВАТ "Кіровоградгаз" перед ТОВ "Оператор ГТС України" за добовий небаланс природного газу (січень-березень 2020 року) за Договором становить 57 978 066,62 грн, з яких: за січень 2020 - 13 214 312,42 грн; за лютий 2020 - 25 332 090,56 грн; за березень 2020 - 19 431 663,64 грн.

Приписами п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України передбачено, що господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

За фактичних обставин даної справи та з огляду на наведені приписи процесуального закону, провадження у справі в частині стягнення основного боргу в сумі 2 700 000,00 грн належить закрити у зв`язку з відсутністю предмета спору в цій частині.

Таким чином, з вищезазначених підстав, основна заборгованість відповідача за добові небаланси з січня по березень 2020 року становить у розмірі 57 978 066,62 грн.

Отже, з відповідача підлягає до стягнення 57 978 066,62 грн основного боргу за січень - березень 2020.

Виходячи з положень ст. ст. 524, 533 Цивільного кодексу України, грошовим є зобов`язання, яке виражається в грошових одиницях України (грошовому еквіваленті в іноземній валюті), тобто будь-яке зобов`язання зі сплати коштів.

Згідно ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Інфляційні нарахування на суму боргу та сплата трьох процентів річних від простроченої суми (якщо інший їх розмір не встановлений договором або законом), які передбачені ст. 625 Цивільного кодексу України, не є штрафними санкціями, а виступають способом захисту майнового права та інтересу, який полягає у відшкодуванні матеріальних втрат кредитора від знецінення коштів внаслідок інфляційних процесів та отриманні від боржника компенсації (плати) за користування утримуваними ним коштами, належними до сплати кредиторові.

Кредитор вправі вимагати, в тому числі в судовому порядку, сплати боржником сум процентів річних як разом зі сплатою суми основного боргу, так і окремо від неї. Період нарахування вказаних платежів законодавством не обмежений та здійснюється протягом всього часу існування прострочки виконання грошового зобов`язання.

Отже, кредитор вправі вимагати стягнення з боржника в судовому порядку сум 3 % річних до повного виконання грошового зобов`язання.

Відповідно до ст. 625 Цивільного кодексу України позивачем нараховано та заявлено до стягнення 595 223,97 грн 3 % річних нарахованих за період прострочення виконання договірного зобов`язання (а.с. 110), з яких:

- на суму боргу 36 223 452,42 грн за період з 01.01.2020 по 27.02.2020 нараховано 17 814,81 грн;

- на суму боргу 27 681 872,42 грн за період з 28.02.2020 по 12.03.2020 нараховано 31 766,08 грн;

- на суму боргу 27 681 872,42 грн за період з 13.03.2020 по 26.03.2020 нараховано 31 766,08 грн;

- на суму боргу 25 081 872,42 грн за період з 27.03.2020 по 23.04.2020 нараховано 57 564,95 грн;

- на суму боргу 25 081 872,42 грн за період з 24.04.2020 по 29.04.2020 нараховано 12 335,35 грн;

- на суму боргу 19 144 312,42 грн за період з 30.04.2020 по 11.06.2020 нараховано 67 475,86 грн;

- на суму боргу 19 144 312,42 грн за період з12.06.2020 по 30.06.2020 нараховано 29 814,91 грн;

- на суму боргу 25 332 090,56 грн за період з 01.02.2020 по 23.04.2020 нараховано 70 597,63 грн;

- на суму боргу 25 332 090,56 грн за період з 24.04.2020 по 11.06.2020 нараховано 101 743,64 грн;

- на суму боргу 25 332 090,56 грн за період з 12.06.2020 по 30.06.2020 нараховано 739 451,62 грн;

- на суму боргу 27 828 093,64 грн за період з 01.03.2020 по 23.04.2020 нараховано 4 561,98 грн;

- на суму боргу 27 828 093,64 грн за період з 24.04.2020 по 25.05.2020 нараховано 72 991,72 грн;

- на суму боргу 19 431 663,64 грн за період з 26.05.2020 по 11.06.2020 нараховано 27 076,91 грн;

- на суму боргу 19 431 663,64 грн за період з 12.06.2020 по 30.06.2020 нараховано 30 262,43 грн;

Здійснивши перевірку наданого позивачем розрахунку в частині позовних вимог щодо стягнення з відповідача 3 % річних, суд дійшов висновку, що заявлені вимоги є правомірними, обґрунтованими та підлягають задоволенню у повному обсязі в розмірі 595 223,97 грн

В силу вимог ч. 2 ст. 193, ст. 216, 218 Господарського кодексу України порушення зобов`язання є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим кодексом, іншими законами або договором.

У сфері господарювання, згідно ч. 2 ст. 217, ч. 1 ст. 230 Господарського кодексу України, застосовуються господарські санкції, зокрема, штрафні санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.

Згідно з ч. 4 ст. 231 Господарського кодексу України, у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов`язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов`язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

Відповідно до ч. ч. 1, 3 ст. 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання.

Правочин щодо забезпечення виконання зобов`язання вчиняється у письмовій формі (ст. 547 Цивільного кодексу України).

Пунктом 13.5. Договору транспортування передбачено, що у разі порушення замовником строків оплати, передбачених цим договором, замовник сплачує пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

Позивачем було заявлено також вимогу про стягнення з відповідача 3 360 305,24 грн пені нарахованої за період прострочення виконання договірного зобов`язання з яких:

- на суму боргу 36 223 452,42 грн за період з 01.01.2020 по 27.02.2020 нараховано 130 641,96 грн;

- на суму боргу 27 681 872,42 грн за період з 28.02.2020 по 12.03.2020 нараховано 232 957,28 грн;

- на суму боргу 27 681 872,42 грн за період з 13.03.2020 по 26.03.2020 нараховано 211 773,89 грн;

- на суму боргу 25 081 872,42 грн за період з 27.03.2020 по 23.04.2020 нараховано 383 766,35 грн;

- на суму боргу 25 081 872,42 грн за період з 24.04.2020 по 29.04.2020 нараховано 65 788,52 грн;

- на суму боргу 19 144 312,42 грн за період з 30.04.2020 по 11.06.2020 нараховано 359 871,23 грн;

- на суму боргу 19 144 312,42 грн за період з12.06.2020 по 30.06.2020 нараховано 119 259,65 грн;

- на суму боргу 25 332 090,56 грн за період з 01.02.2020 по 23.04.2020 нараховано 470 650,86 грн;

- на суму боргу 25 332 090,56 грн за період з 24.04.2020 по 11.06.2020 нараховано 542 632,76 грн;

- на суму боргу 25 332 090,56 грн за період з 12.06.2020 по 30.06.2020 нараховано 157 806,47 грн;

- на суму боргу 27 828 093,64 грн за період з 01.03.2020 по 23.04.2020 нараховано 30 413,22 грн;

- на суму боргу 27 828 093,64 грн за період з 24.04.2020 по 25.05.2020 нараховано 389 289,18 грн;

- на суму боргу 19 431 663,64 грн за період з 26.05.2020 по 11.06.2020 нараховано 144 410,18 грн;

- на суму боргу 19 431 663,64 грн за період з 12.06.2020 по 30.06.2020 нараховано 121 049,71 грн;

Перевіривши розрахунок позивача в частині вимог про стягнення пені суд дійшов висновку, що він є правильним, заявлений розмір пені відповідає вимогам п. 6 ст. 232 Господарського Кодексу України.

Господарський суд враховує, що відповідачем подано заяву про зменшення неустойки, відповідно до якої останній заперечує щодо нарахованої суми пені та просить зменшити її до 1%. Дане клопотання відповідач мотивує наявністю значної заборгованості закладів соціальної сфери, теплогенеруючих підприємств, юридичних та фізичних осіб, а також збитковістю підприємства станом на 2019 рік, що підтверджується копією балансу (звіт про фінансовий стан) на 30.06.2019 та 57 428 тис. грн за 1 півріччя 2020, що підтверджується звітом про фінансові результати за 1 півріччя 2020. Окрім того, ВАТ "Кіровоградгаз" звертає увагу на те, що скрутне матеріальне становище зумовило зміну режиму праці на підприємстві, що підтверджується копією Наказу №204/к від 21.02.2019. Також, відповідач зазначає, що перебої в постачанні природного газу призведуть до залишення населення м. Кропивницький та Кіровоградської області без опалення, що в опалювальий період може призвести до фатальних наслідків (а.с. 196-199, 200).

На підтвердження наведеного у клопотанні факту збитковості підприємства, відповідачем надано до суду Баланс (звіт про фінансовий стан) на 30.06.2020, Звіт про фінансовий стан за 1 півріччя 2020 року (а. с. 202, 203).

Згідно із положеннями Наказу № 73 "Про затвердження Національного положення (стандарту) бухгалтерського обліку 1 "Загальні вимоги до фінансової звітності" від 07.02.2013 баланс (звіт про фінансовий стан) - звіт про фінансовий стан підприємства, який відображає на певну дату його активи, зобов`язання і власний капітал.

У свою чергу позивачем подано до суду заперечення на заяву ВАТ "Кіровоградгаз" про зменшення пені, у якому останній просить відмовити в задоволенні вказаної заяви відповідача, оскільки вважає посилання відповідача на скрутне фінансове становище підприємства безпідставним, необґрунтованим та таким, що не доведено та не підтверджено належними доказами, окрім того відповідно до ст. 617 Цивільного кодексу України не вважається випадком відсутність у боржника необхідних коштів, та посилаючись на ст. 55 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання несуть відповідальність за своїми зобов`язаннями (а.с. 226-229).

При розгляді клопотання про зменшення розміру пені суд виходить з наступного.

У відповідності до ст. 233 Господарського кодексу України, у разі якщо належні до сплати штрафні санкції надмірно великі порівняно із збитками кредитора, суд має право зменшити розмір санкцій. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов`язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов`язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу. Якщо порушення зобов`язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.

Згідно з ч. 3 ст. 551 Цивільного кодексу України розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.

Проаналізувавши зазначені норми, слід дійти висновку, що вирішуючи питання про зменшення розміру неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов`язання, господарський суд повинен оцінити, чи є цей випадок винятковим, виходячи з інтересів сторін, які заслуговують на увагу, ступеню виконання зобов`язання боржником; причини (причин) неналежного виконання або невиконання зобов`язання; незначності прострочення виконання; наслідків порушення зобов`язання, невідповідності розміру стягуваної неустойки (штрафу, пені) таким наслідкам; поведінки винної особи, тощо.

Разом з тим, зменшення розміру заявленої до стягнення неустойки є правом суду, а за відсутності у законі переліку таких виняткових обставин, господарський суд, оцінивши подані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе зменшення неустойки.

Водночас, висновок суду щодо необхідності зменшення розміру пені, який підлягає стягненню з відповідача, повинен ґрунтуватися, також на загальних засадах цивільного законодавства, якими є, зокрема, справедливість, добросовісність та розумність (п. 6 ст. 3 ЦК України) та засадах господарського судочинства, визначених ст. 2 ГПК України.

Такого правового висновку дійшов Верховний Суд у Постанові від 27.03.2019 у справі № 912/1703/18.

Одночасно, в чинному законодавстві України відсутній вичерпний перелік виняткових випадків, за наявності яких господарським судом може бути зменшено неустойку. Отже, вказане питання віршується судом з урахуванням приписів ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

ВАТ "Кіровоградгаз" є підприємством, яке створено для задоволення потреб споживачів, підприємство не уповноважене чинним законодавством самостійно встановлювати тарифи, які відповідають витратам за надання послуг, тому будь-які прострочення споживачів в оплаті послуг теплової енергії тягнуть для відповідача додаткові витрати, що виходять за межі визначеної тарифами вартості послуг.

Крім того, підприємство відповідача наразі готується до опалювального сезону 2020-2021 і наявність заявленої до стягнення суми пені, може призвести до неможливості своєчасного початку постачання опалення та гарячої води населенню м. Кропивницький та Кіровоградській області, організаціям, зокрема школам, дитячим садочкам, лікарням, пологовим будинкам, також майже на 100 % унеможливить приготування їжі в даних організаціях та призведе до зупинення діяльності промислових підприємств.

Відтак, нарахована позивачем до стягнення пеня визнається судом "значним стягненням" у порівнянні з невстановленими збитками кредитора (позивача) у справі.

При цьому, господарський суд бере до уваги, що позивач забезпечує галузі національної економіки і населення природним газом, транспортує його. Тобто, ТОВ "Оператор ГТС України", як підприємство державного сектору економіки, є об`єктом, що має стратегічне значення для економіки, суспільства і безпеки держави. Відсутність можливості вчасно розрахуватись за природний газ, а як наслідок - відсутність можливості вчасно надати послуги з постачання природного газу, може призвести до значних соціально та економічно негативних наслідків для держави.

За таких обставин, господарський суд, дотримуючись принципів справедливості, пропорційності у господарському судочинстві, збалансованості інтересів сторін, задовольняє клопотання відповідача та зменшує розмір пені, що підлягає стягненню з відповідача на 50%, що дорівнює 1 680 152,62 грн.

Аналогічна позиція викладена в постановах Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 01.08.2019 у справі №922/2932/18 та від 01.08.2019 у справі №922/2772/18.

Відповідно до змісту ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, витрати зі сплати судового збору покладаються на відповідача пропорційно розміру задоволених вимог.

Судовий збір в частині вимог про стягнення з відповідача суми основного боргу 2 700 000,00 грн, провадження в частині якого підлягає закриттю, у відповідності до п. 5 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" повертається за клопотанням особи, яка його сплатила за ухвалою суду.

Керуючись ст. ст. 73-80, 126, 129, 221, 232-233, 236-238, 240-242, 326-327 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити частково.

Стягнути з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (25006, м. Кропивницький, вул. Володарського, 67, код ЄДРПОУ 03365222) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" (01010, м. Київ, Кловський узвіз, буд. 7, поверх 16, код ЄДРПОУ 42795490) заборгованість за договором транспортування природного газу №1910000161 від 23.12.2019 в сумі 61 037 633, 61 грн, з яких: 57 978 066,62 грн заборгованість оплати добових небалансів, 1 680 152,62 грн пені, 595 223,97 грн відсотків річних, 784 190,40 грн інфляційних втрат, а також витрати по сплаті судового збору в сумі 654 773,00 грн.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Провадження в частині стягнення з відповідача на користь позивача основного боргу в сумі 2 700 000,00 грн закрити, у зв`язку з відсутністю предмету спору.

В задоволенні позову в іншій частині відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення в порядку, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Копії рішення надіслати:

Товариству з обмеженою відповідальністю "Оператор газотранспортної системи України" за адресою: 03065, м. Київ, пр. Любомира Гузара, 44;

Відкритому акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" за адресою: 25006, м. Кропивницький, вул. Володарського, 67.

третій особі на електронну адресу: box@nerc.gov.ua.

Дата складення повного рішення 02.11.2020.

Суддя Л.С. Вавренюк