Ухвала

від 17.11.2020 по справі 712/11360/20

СОСНІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ЧЕРКАС

Справа № 712/11360/20

Провадження № 1-кс/712/5725/20

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 листопада 2020 року слідчий суддя Соснівського районного суду м. Черкаси ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси винесене в кримінальному провадженні № 12020251010003188, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27.08.2020 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України, дізнавачем інспектором сектору дізнання Черкаського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Черкаській області ОСОБА_4 , погоджено прокурором Черкаської місцевої прокуратури ОСОБА_3 , клопотання про проведення обшуку,-

В С Т А Н О В И В:

Дізнавач інспектор сектору дізнання Черкаського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Черкаській області лейтенант поліції ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку будівлі лазні, котра розташована на земельній ділянці, місцезнаходження якої в м. Черкаси по вулиці Гагаріна між земельними ділянками комунальної власності рекреаційного призначення з кадастровими номерами 7110136700:03:001:0007 та 7110136700:03:001:0018 (непарна сторона між пляжем «Соснівський, 1» та розважальним комплексом «Бочка»),з метою відшукання та вилучення документів, а саме: правовстановлюючих документів для встановлення власника будівлі та земельної ділянки (в тому числі договорів оренди, договорів на поставку товарів, сертифікатів, ліцензій та іншого); визначення типу та класу будівлі, кількості кімнат в приміщенні та загальної площі даної споруди.

Клопотання мотивує тим, що сектором дізнання Черкаського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Черкаській області здійснюється досудове у кримінальному провадженні № 12020251010003188 від 27.08.2020 за ознаками кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України.

В ході проведення досудового розслідування було встановлено, що з Черкаської місцевої прокуратури надійшли матеріали перевірки Головного управління Держгеокадастру у Черкаській області від 15.07.2020,згідно якого було встановлено факт порушення дотримання вимог земельного законодавства щодо об`єкту, а саме самовільне захоплення земельної ділянки комунальної власності рекреаційного призначення Черкаської міської ради по вул. Гагаріна, м. Черкаси, розташованої між ділянками комунальної власності рекреаційного призначення з кадастровими номерами 7110136700:03:001:0007 та 7110136700:03:001:0018, загальною площею 0,0699 га шляхом монтажу невстановленою особою дерев`яного паркану та інших конструкцій. (ЄО-42100 від 26.08.2020, 39250 від 11.08.2020).

За даним фактом 27.08.2020 сектором дізнання Черкаського відділом поліції Головного управління Національної поліції в Черкаській області було внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12020251010003188 від 27.08.2020 за ознаками кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України.

Так, 01.06.2020 головними спеціалістами управління інспектування Черкаської міської ради під час проведення перевірки території міста по вул. Гагаріна (непарна сторона між пляжем «Соснівський, 1» та розважальним комплексом «Бочка») було виявлено земельну ділянку, огороджену парканом на території якої розташована споруда, яка використовується за призначенням лазні, доступ до якої обмежено.

У зв`язку з цим Головним управлінням Держгеокадастру у Черкаській області було проведено перевірку 15.07.2020 з дотримання вимог земельного законодавства при використанні земельних ділянок в адміністративних межах Черкаської міської ради.

За результатами перевірки Головним управлінням Держгеокадастру в Черкаській області встановлено, що земельна ділянка відноситься до комунальної власності,має рекреаційне призначення та розташована в адміністративних межах Черкаської міської ради по вулиці Гагаріна між земельними ділянками комунальної власності рекреаційного призначення з кадастровими номерами 7110136700:03:001:0007 та 7110136700:03:001:0018, площею 0,0699 га. Вказана ділянка, огороджена парканом з встановленням конструкцій, що оздоблені деревиною, таким чином до її території обмежено вільне користування земельною ділянкою, яка не була надана в користування органом місцевого самоврядування. В ході вищезазначеної перевірки власника земельної ділянки не встановлено.

Таким чином, даною перевіркою встановлено допущення щодо порушення вимог земельного законодавства, передбаченого ст. 125, ст. 126 Земельного кодексу України.

На підставі ухвали слідчого судді Соснівського районного суду ОСОБА_5 від 03.11.2020 про надання дозволу на проведення огляду земельної ділянки комунальної власності рекреаційного призначення Черкаської міської ради, 06.11.2020 сектором дізнання Черкаського відділу поліції ГУНП в Черкаської області був проведений огляд вказаної земельної ділянки. За результатами огляду якої, спеціалістом ДП «Черкаського науково-дослідного та проектного інституту землеустрою» був складений план розміщення земельної ділянки з чітко визначеними координатами поворотних точок земельної ділянки.

Під час проведення огляду встановлено, що на території зазначеної вище земельної ділянки розташована будівля лазня, котра на момент огляду була зачинена та доступ до приміщення не надано працівникам правоохоронних органів, що в свою чергу виключило можливість у проведенні огляду даної споруди. Таким чином, вказані обставини не надали змоги проникнути у будівлю лазні та здійснити визначення її цільового використання і призначення, в тому числі встановити відомості стосовно її власника. Тому, орган досудового розслідування на даний час не має іншої можливості отримати відомості стосовно власника даної споруди.

Приймаючи до уваги вищевикладене та з метою здобуття доказової бази задля об`єктивності розслідування кримінального проступку та з`ясування всіх обставин по справі, а також з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального проступку, відшукання знаряддя кримінального проступку або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, виникла необхідність у проведенні обшуку у будівлі лазні, котра розташована на земельній ділянці, місцезнаходження якої в м. Черкаси по вулиці Гагаріна між земельними ділянками комунальної власності рекреаційного призначення з кадастровими номерами 7110136700:03:001:0007 та 7110136700:03:001:0018 (непарна сторона між пляжем «Соснівський, 1» та розважальним комплексом «Бочка»), з метою відшукання та вилучення документів, а саме: правовстановлюючих документів для встановлення власника будівлі та земельної ділянки (в тому числі договорів оренди, договорів на поставку товарів, сертифікатів, ліцензій та іншого); визначення типу та класу будівлі, кількості кімнат в приміщенні та загальної площі даної споруди.

В судовому засіданні прокурор клопотання підтримав та просив його задовольнити.

Слідчий суддя, заслухавши прокурора, дослідивши матеріали клопотання, матеріали кримінального провадження, приходить до наступного.

Статтею 30Конституції України,передбачено,що недопускається проникненнядо житлачи доіншого володінняособи,проведення вних оглядучи обшукуінакше якза вмотивованимрішенням суду.

У невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом, порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Відповідно до ст. 233 КПК України ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ним володіє, або на підставі ухвали слідчого судді.

Згідно зі ст. 223 КПК України, підставами для проведення слідчої дії є наявній достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.

Статтею 234 КПК України, передбачено, що обшук проводиться на підставі ухвали слідчого суду з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також місце встановлення розшукуваних осіб. У разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер ; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) речі, документи, або осіб, яких планується відшукати.

Аналізуючи вищевказані норми чинного кримінально-процесуального законодавства, слідчий суддя приходить до висновку, що обшук - це слідча (розшукова) дія примусового характеру, яка полягає у цілеспрямованому обстеженні приміщень, будівель та ділянок місцевості, що перебувають у віданні обшукуваного, членів його родини або організації чи установи, з метою виявлення, фіксації та вилучення знарядь злочину, зброї, предметів і цінностей, здобутих злочинним шляхом, документів та інших об`єктів, що мають значення для кримінального провадження, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб і їх затримання.

Єдиною підставою для проведення цієї слідчої (розшукової) дії є винесена в порядку, встановленому КПК, ухвала слідчого судді, який може винести її лише на підставі звернення до нього процесуальної особи, що здійснює кримінальне провадження.Таке звернення має форму клопотання, яке готує слідчий, попередньо погоджуючи його з прокурором, чи прокурор, відобразивши в ньому обов`язково необхідні дані визначені ч. 3 ст. 234 КПК України.

Доводи клопотання повинні бути належним чином обґрунтовані і підтверджені доданими до нього оригіналами або копіями матеріалів кримінального провадження, а також витягом з Єдиного реєстру досудових розслідувань, що підтверджує факт подання клопотання в рамках конкретного провадження.

Обов`язок довести наявність достатніх для обшуку підстав покладається на слідчого, прокурора, який звернувся до слідчого судді з клопотанням. Ступінь обґрунтованості таких підстав визначається в кожному конкретному випадку.

Слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи, або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Відповідно до ч. 5ст. 236 КПК України, обшук на підставі ухвали слідчого судді повинен проводитися в обсязі, необхідному для досягнення мети обшуку.

Відповідно до витягу з ЄРДР №12020251010003188 від 27.08.2020 року кримінальне провадження порушено за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України - самовільне зайняття земельної ділянки, яким завдано значної шкоди її законному володільцю або власнику.

Вказане кримінальне провадження перебуває у провадженні сектору дізнання Черкаського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Черкаській області.

Досудовим розслідуванням у вказаному провадженні встановлено, що з Черкаської місцевої прокуратури надійшли матеріали перевірки Головного управління Держгеокадастру у Черкаській області від 15.07.2020,згідно якого було встановлено факт порушення дотримання вимог земельного законодавства щодо об`єкту, а саме самовільне захоплення земельної ділянки комунальної власності рекреаційного призначення Черкаської міської ради по вул. Гагаріна, м. Черкаси, розташованої між ділянками комунальної власності рекреаційного призначення з кадастровими номерами 7110136700:03:001:0007 та 7110136700:03:001:0018, загальною площею 0,0699 га шляхом монтажу невстановленою особою дерев`яного паркану та інших конструкцій. (ЄО-42100 від 26.08.2020, 39250 від 11.08.2020).

Вказане клопотання дізнавачем мотивовано тим, що на підставі ухвали слідчого судді Соснівського районного суду ОСОБА_5 від 03.11.2020 про надання дозволу на проведення огляду земельної ділянки комунальної власності рекреаційного призначення Черкаської міської ради, 06.11.2020 сектором дізнання Черкаського відділу поліції ГУНП в Черкаської області був проведений огляд вказаної земельної ділянки. За результатами огляду якої, спеціалістом ДП «Черкаського науково-дослідного та проектного інституту землеустрою» був складений план розміщення земельної ділянки з чітко визначеними координатами поворотних точок земельної ділянки.

Окрім цього, під час проведення огляду встановлено, що на території зазначеної вище земельної ділянки розташована будівля лазня, котра на момент огляду була зачинена та доступ до приміщення не надано працівникам правоохоронних органів, що в свою чергу виключило можливість у проведенні огляду даної споруди. Таким чином, вказані обставини не надали змоги проникнути у будівлю лазні та здійснити визначення її цільового використання і призначення, в тому числі встановити відомості стосовно її власника. Тому, орган досудового розслідування на даний час не має іншої можливості отримати відомості стосовно власника даної споруди, а тому з метою відшукання та вилучення документів, а саме: правовстановлюючих документів для встановлення власника будівлі та земельної ділянки (в тому числі договорів оренди, договорів на поставку товарів, сертифікатів, ліцензій та іншого); визначення типу та класу будівлі, кількості кімнат в приміщенні та загальної площі даної споруди просить надати дозвіл на проведення обшуку.

Згідно ст. 182 ЦК Україниправо власності та інші речові права на нерухомі речі, обтяження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації.

Державна реєстрація прав на нерухомість є публічною, здійснюється відповідним органом, який зобов`язаний надавати інформацію про реєстрацію та зареєстровані права в порядку, встановленомузаконом. (ЗУ «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень».

Відповідно до ч. 2 ст. 331 ЦК України якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

Дізнавачем та в судовому засіданні прокурором не надано доказів на підтвердження звернення до відповідних органів для отримання правовстановлюючих документів для встановлення власника будівлі та земельної ділянки (в тому числі договорів оренди, договорів на поставку товарів, сертифікатів, ліцензій та іншого); визначення типу та класу будівлі, кількості кімнат в приміщенні та загальної площі вказаної в клопотанні споруди.

З матеріалів клопотання не вбачається, які підстави обумовлюють необхідність обшуку будівлі лазні, котра розташована на земельній ділянці, місцезнаходження якої в м. Черкаси по вулиці Гагаріна між земельними ділянками комунальної власності рекреаційного призначення з кадастровими номерами 7110136700:03:001:0007 та 7110136700:03:001:0018 (непарна сторона між пляжем «Соснівський, 1» та розважальним комплексом «Бочка»), мета відшукання та вилучення документів та речей, не обґрунтовано неможливість шляхом тимчасового доступу до речей довести обставини для досягнення мети кримінального провадження.

В рішенні ЄСПЛ від 15 липня 2003 року у справі «Ернст та інші проти Бельгії», вказано, що ордер на проведення обшуку не містив інформації щодо мети проведення обшуку та про предмети, що підлягають вилученню. Таким чином, слідчих було наділено широкими повноваженнями, обшуки не були пропорційними.

Невиконання вимог про законність, обґрунтованість та вмотивованість рішення слідчого судді тягне за собою визнання обшуку незаконним, та розглядається Європейським судом з прав людини як порушення ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Враховуючи вищевикладене та з метою недопущення порушень ст. 8 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод, клопотання слідчого про проведення обшуку по вищевказаному кримінальному провадженню, задоволенню не підлягає, оскільки внесено без передбачених діючим законодавством обґрунтувань.

За таких обставин, з огляду на обставини, якими клопотання обґрунтовується і докази, якими підтверджується, не є достатньою підставою для обмеження права на недоторканність житла, іншого володіння особи та повагу до приватного життя, оскільки не є вочевидь необхідним заходом допустимим у демократичному суспільстві, з огляду на засади пропорційності втручання у захищені законом права та свободи людини, а проведення обшуку в даному випадку не є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування.

Керуючись ст.ст. 234- 235, 369 372, 376 КПК України, слідчий суддя

У Х В А Л И В:

Клопотання дізнавача інспектора сектору дізнання Черкаського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Черкаській області лейтенант поліції ОСОБА_4 про проведення обшуку залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає і заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1