Рішення

від 16.11.2020 по справі 904/3618/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.11.2020м. ДніпроСправа № 904/3618/20

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Панни С.П. за участю секретаря судового засідання Савенко О.О.

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ХХІ Століття", м.Дніпро

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ", м.Дніпро

третя особя, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП" ( 01001, м. Київ, провулок Рильський, б.4, код ЄДРПОУ 36716332)

про визнання недійсним рішення та його скасування

Представники:

від позивача: Сосна І.Л.,

від відповідача: Кондратенко Д.А.,

від третьої особи: не з`явився

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ХХІ Століття" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "ДНІПРОГАЗ" про визнання недійсним рішення та його скасування та стягенння сплаченого судового збору.

Заявлені позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач неправомірно здійснив донарахування обсягу природнього газу та зобов`язаний був застосувати до спірних правовідносин п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, так як допущене позивачем порушення не призвело до позаоблікового використання ним природнього газу чи втручання/пошкодження ВОГ, а наявні дані в коректорі об`єму газу були достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту позивача, а тому прийняте відповідачем рішення про задоволення акту про порушення № 8837 від 26.02.2020 року та акт приймання-передачі природного газу № ДНГ 0024025 від 29.02.2020 року підлягають визнанню недійсними та скасуванню.

Ухвалою господарського суду від 13.07.2020р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі. Розгляд справи ухвалено здійснювати за правилами загального позовного провадження.

У позовній заяві позивач також просить суд залучити до участі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ ТРЕЙД ГРУП" ( 01001, м. Київ, провулок Рильський, б.4, код ЄДРПОУ 36716332), яке є постачальником природнього газу, так як рішення суду по справі може вплинути на його права та обов`язки, в тому числі щодо наявності або відсутності подальшого права вимоги про стягнення вартості донарахованого об`єму природного газу.

17.08.2020р. відповідачем подано відзив на позовну заяву з проханням відмовити в задоволенні позовних вимог повністю. Заявлену правову позицію обґрунтовує тим, що згідно пункту 1 глави 6 розділу Х Кодексу ГРМ, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником; забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ). Технічне обслуговування елементів комерційного ВОГ, зокрема здійснення ревізії запірних пристроїв та фільтрів, повірки та ремонту ЗВТ, проводить власник цього комерційного ВОГ або суб`єкти господарювання, що здійснюють його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, згідно з експлуатаційними документами в спеціалізованих сервісних центрах. Зазначає, що пункт 8 цього розділу встановлює, що у разі пропущення терміну періодичної повірки ЗВТ з вини споживача (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників Оператора ГРМ) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується відповідно до вимог розділу XI цього Кодексу. 26.02.2020 року представниками Оператора ГРМ та споживача було проведено контрольний огляд вузла обліку та газоспоживаючого обладнання на об`єкті останнього, в ході якого встановлено, що остання повірка газового лічильника Курс-01 А №01136 типорозміру G-40 проводилась 01.02.2018 року, тобто дворічний міжповірочний інтервал закінчився з 02.02.2020 року. За даним фактом сторонами складено акт контрольного огляду від 26.02.2020 року, підписаний без зауважень, в якому споживача повідомлено про здійснення донарахування необлікованого обсягу газу у відповідності до пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ. Також за даним фактом у відповідності до глави 5 розд. ХІ Кодексу ГРМ, у зв`язку з виявленням порушення Кодексу ГРМ було складено акт про порушення №8837 за формою додатку 16 Кодексу ГРМ, у двох примірниках, один з яких залишено споживачу та підписано без зауважень. Окрім вказаного, відповідач також вказує про те, що зазначена у позовній заяві судова практика у справі №914/766/17, на яку посилається позивач, стосується порушень у вигляді несанкціонованого втручання в роботу та конструкцію засобу вимірювальної техніки (безпосередньо газових лічильників), в той час як в даній справі має місце пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, тому не може братись до уваги при розгляді даної справи. Також позивач не заперечує щодо достовірності фактів і обставин, які викладені в актах; складених сторонами, проведених розрахунків та інших істотних обставин, тому ці документи, складені у відповідності до вимог Кодексу ГРМ, та викладені в них обставини не оспорюються сторонами і відповідають дійсності.

26.08.2020р. представником позивача подано заяву про розгляд справи без участі позивача та його представника

26.08.2020р. представником позивача подано заяву про зміну предмету позову. В поданій заяві позивач просить суд визнати недійсним рішення Акціонерного товариства ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ ДНІПРОГАЗ (49029, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Олександра Конинського, б. 5, ідентифікаційний код ЄДРПОУ: 20262860) в частині задоволення акту від 26.02.2020 року № 8837 про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю XXI СТОЛІТТЯ (49041, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Стартова, б. 22, ідентифікаційний код ЄДРПОУ: 32193166) Кодексу газорозподільних систем та донарахування Товариству з обмеженою відповідальністю XXI СТОЛІТТЯ об`єму природного газу в ; обсязі 61994,43 м 3 , оформлене протоколом комісії Оператора ГРМ з розгляду актів про порушення Акціонерного товариства ОПЕРАТОР ГАЗОРОЗПОДІЛЬНОЇ СИСТЕМИ ДНІПРОГАЗ від 28 лютого 2020 року, актом-розрахунком від 28.02.2020 року та актом приймання-передачі природного газу № ДНГ0024025 від 29.02.2020 року та стягнути з відповідача всі понесені по даній справі судові витрати.

26.08.2020р. представником позивача подано відповідь на відзив в якій позивач посилається на те, що відповідно до абз. 2 п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, при порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується. Позивач стверджує, що наявних даних коректора, який на момент перевірки був повірений, було цілком достатньо для визначення об`єму природного газу по об`єкту Позивача. Зазначені обставини, на думку позивача, свідчать про справність засобів обліку природного газу на об`єкті позивача, як на момент перевірки так і після її проведення, і те, що даних які відображав коректор, було достатньо для визначення об`єму природного газу по об`єкту, відповідно відповідач зобов`язаний був скасувати акт про порушення та не застосовувати до позивача положення Кодексу газорозподільних систем в частині донарахування об`єму природного газу.

Ухвалою суду від 27.08.2020р. підготовче засідання по справі відкладене на 24.09.2020 р..

22.09.2020 р. відповідачем подано заперечення на відповідь на відзив позивача в яких вказано, що встановлений на об`єкті Позивача коректор Флоутек-ТМ-3 №2-1967 не є дублюючим засобом обліку, оскільки не здійснює самостійний облік газу, а призначений для обчислення об`ємної витрати і об`єму газу, що пройшов через вимірювальний трубопровід за заданий період часу з приведенням об`ємної витрати і об`єму газу до стандартних (нормальних) умов. За визначеннями Кодексу ГРМ, коректор об`єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу. Тобто, коректор використовується окремо від лічильника газу, тому передані ним дані є похідними саме від показників газового лічильника КУРС-01 G-40 №01136, який не був повіреним і не міг використовуватись для комерційного обліку. За таких умов, дані лічильника, а також похідні від них дані коректора, не можуть вважатись достовірними та взагалі використовуватись для комерційного обліку, оскільки неповірений лічильник не є законодавчо регульованим засобом/вимірювальної техніки і не допускається до експлуатації. Згідно пункту 1 глави 7 розділу X Кодексу ГРМ, власники ЗВТ. що є елементами комерційних ВОГ, зобов`язані забезпечити належний контроль за строками спливу міжповірочних інтервалів ЗВТ та організацію проведення їх періодичної повірки. Здійснення періодичної повірки ЗВТ забезпечується власником ЗВТ за власний рахунок.

Ухвалою суду від 15.10.2020р. закрито підготовче провадженя та призначено розгляд справи по суті.

12.11.2020 р. судове засідання по суті не відбулося із-за відсутності позивача.

12.11.2020 р. від представника позивача надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції. Клопотання підлягає задоволенню.

У судове засідання від 12.11.2020р. з`явився представник відповідача, представник позивача не з`явився.

Ухвалою суду від 12.11.2020 р. відкладено судове засідання по справі на 16.11.2020 р. о 09:30 год..

В призначене на 16.11.2020 р. о 09:30 год. судове засідання з`явились представники позивача та відповідача, представник третьої особи не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

В судовому засіданні 16.11.2020 р. здійснено перехід до підготовчого провадження для розгляду клопотання позивача про витребування доказів.

Ухвалою суду від 16.11.2020 р. в задоволенні клопотання позивача про витребування доказів відмовлено.

У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

26.02.2020 року представниками Оператора ГРМ та споживача було проведено контрольний огляд вузла обліку та газоспоживаючого обладнання на об`єкті останнього, в ході якого встановлено, що остання повірка газового лічильника Курс-01 А №01136 типорозміру G-40 проводилась 01.02.2018 року, тобто дворічний міжповірочний інтервал закінчився з 02.02.2020 року. За даним фактом сторонами складено акт контрольного огляду від 26.02.2020 року, підписаний без зауважень, в якому споживача повідомлено про здійснення донарахування необлікованого обсягу газу у відповідності до пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ. Також за даним фактом у відповідності до глави 5 розд. ХІ Кодексу ГРМ, у зв`язку з виявленням порушення Кодексу ГРМ було складено акт про порушення №8837 за формою додатку 16 Кодексу ГРМ, у двох примірниках, один з яких залишено споживачу та підписано без зауважень.

26.02.2020 Позивач звернувся до АТ Дніпрогаз з листом (вх.№СЛ01438 від 26.02.20) щодо направлення фахівця для розпломбування вузла обліку газу для подальшого виконання робіт з планової повірки лічильника газу Курс-01 А №01136.

27.02.2020 року о 10 год. 00хв. лічильник газу було демонтовано замість нього на час повірки встановлено аналогічний лічильник з обмінного фонду АТ Дніпрогаз , про що сторонами складено акт перевірки технічного стану вузла обліку №8837 від 27.02.2020 року, яким згідно пункту 7 глави 5 розділу XI Кодексу ГРМ зафіксовано усунення порушення шляхом демонтажу лічильника на чергову повірку за зверненням споживача. Споживача повідомлено, що розгляд акту про порушення комісією Оператора ГРМ буде проведено 28.02.2020 року за адресою місцезнаходження АТ Дніпрогаз .

28.02.2020 року за участю представника відповідача відбулось засідання комісії АТ Дніпрогаз , на якому розглянуто акт про порушення від 26.02.20 №8837 та інші матеріали за фактом виявленого порушення. За результатом розгляду комісією прийнято рішення задовольнити акт про порушення та провести розрахунок природного газу згідно пп.1 п.4 гл.4 розд. ХІ Кодексу ГРМ. Кодекс не передбачає складання при задоволенні акту про порушення документу у формі рішення, таке рішення зафіксовано в протоколі засідання комісії, а також у акті-розрахунку.

Комісією складено акт-розрахунок необлікованого обсягу газу за період з 07:00 години 02.02.2020 року (наступного дня після закінчення міжповірочного інтервалу лічильника) до 10:00 години 27.02.2020 року (часу припинення споживання газу через неповірений газовий лічильник), з урахуванням номінальної потужності неопломбованого (підключеного) газового обладнання, який склав 61994,43 м 3 .

Станом на 26.02.2020 року і на даний час на об`єкті Позивача, облік використання природнього газу здійснювався за допомогою двох засобів:

1) лічильника газу КУРС-01 G-40 заводський № 01136;

2) коректора Флоутек-ТМ-3-4 заводський № 2-1967,

Так відповідно до п. 8.3. Розділу 8 Техническое обслуживание паспорту виробу лічильника газу КУРС-01 G-40 заводський № 01136, перевірка відповідності лічильника технічним даним здійснюється / з періодичністю в один раз на два роки.

Позивач зазначає, що додатковим підтвердженням справності лічильника газу КУРС-01 G-40 заводський № 01136 є той факт, що на момент виявлення порушення 26.02.2020 року, в акті перевірки та акті порушення зафіксовані ідентичні показники лічильника та коректора - показник 84754.

Крім цього позивач зазначає, що даний лічильник 03.03.2020 року пройшов періодичну повірку, про що свідчить відповідний запис в п. 18 паспорту виробу, із позначкою годен та написом: АТ Дніпрогаз Сервісний центр перевірено лічильник газу 03.03.2020року.

З урахуванням зазначеного, позивач обґрунтовує свої позовні вимоги та вважає, що Відповідач неправомірно здійснив донарахування природнього газу та зобов`язаний був застосувати до даних правовідносин п. 8 глави 4 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, так як допущене Позивачем порушення не призвело до позаоблікового використання ним природнього газу чи втручання/пошкодження ВОГ, а наявні дані в коректорі об`єму газу були достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту Позивача, а тому прийняте Відповідачем рішення про задоволення акту про порушення № 8837 від 26.02.2020 року та акт приймання-передачі природного газу № ДНГ 0024025 від 29.02.2020 року підлягають визнанню недійсними та скасуванню.

Суд, розглянувши заявлені позовні вимоги встановив наступне.

Відповідно до п. 3 гл. 1 розд. І Кодексу газорозподільних систем дія цього Кодексу поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів, об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників.

У пункті 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем міститься визначення комерційного вузла обліку/комерційного ВОГ - вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку. Крім того, лічильник газу - засіб вимірювальної техніки, який використовується для вимірювання, запам`ятовування та відображення об`єму (обсягу) природного газу, що проходить через нього, та є складовою комерційного (дублюючого) вузла обліку.

Як встановлено матеріалами справи, встановлений на об`єкті Позивача коректор Флоутек-ТМ-3 №2-1967 не є дублюючим засобом обліку, оскільки не здійснює самостійний облік газу, а призначений для обчислення об`ємної витрати і об`єму газу, що пройшов через вимірювальний трубопровід за заданий період часу з приведенням об`ємної витрати і об`єму газу до стандартних (нормальних) умов.

За визначеннями Кодексу ГРМ, коректор об`єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу. Тобто, коректор використовується окремо від лічильника газу, тому передані ним дані є похідними саме від показників газового лічильника КУРС-01 G-40 №01136, який не був повіреним і не міг використовуватись для комерційного обліку. За таких умов, дані лічильника, а також похідні від них дані коректора, не можуть вважатись достовірними та взагалі використовуватись для комерційного обліку, оскільки неповірений лічильник не є законодавчо регульованим засобом/вимірювальної техніки і не допускається до експлуатації.

Згідно пункту 1 глави 7 розділу X Кодексу ГРМ, власники ЗВТ. що є елементами комерційних ВОГ, зобов`язані забезпечити належний контроль за строками спливу міжповірочних інтервалів ЗВТ та організацію проведення їх періодичної повірки. Здійснення періодичної повірки ЗВТ забезпечується власником ЗВТ за власний рахунок.

Пункт 2 цього розділу передбачає, що для належної організації періодичної повірки власних ЗВТ, що входять до складу комерційного ВОГ, споживач повинен:

1) завчасно (до дати прострочення періодичної повірки) направити Оператору ГРМ письмове повідомлення (зразок якого Оператор ГРМ має опублікувати на своєму веб - сайті про дату та час демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці установки) та необхідність забезпечення представником Оператора ГРМ розпломбування ЗВТ. Звернення має бути направлене не пізніше десяти робочих днів до запланованої дати.

2) забезпечити на дату демонтажу ЗВТ на повірку (або його повірку на місці встановлення) доступ представникам Оператора ГРМ до ЗВТ для його розпломбування та складання відповідного акта розпломбування;

3)у разі якщо повірка ЗВТ буде здійснюватися не на місці його встановлення, забезпечити за власний рахунок демонтаж/монтаж ЗВТ, його транспортування та державну повірку тощо.

Пункт 8 цього розділу встановлює, що у разі пропущений терміну періодичної повірки ЗВТ з вини споживача (незабезпечення належної організації повірки власних ЗВТ або недопуск до ЗВТ представників Оператора ГРМ) обсяг спожитого природного газу через комерційний ВОГ, елементом якого є ЗВТ з пропущеним терміном повірки, розраховується відповідно до вимог розділу XI цього Кодексу.

Пункт 2 гл.2 розд. ХІ Кодексу ГРМ, відносить до порушень, внаслідок яких Оператор ГРМ змінює встановлений режим нарахування об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу споживачу, зокрема - пропущений строку періодичної повірки ЗВТ з вини споживача, що не є побутовим .

У відповідності до пункту 4 глави 4 розділу XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) газу проводиться з урахуванням такого:

- при пропущенні строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача об`єм переданого (прийнятого) газу розраховується за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання - перерахунок проводиться за період з дати початку прострочення періодичної повірки до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

Згідно п.5.9. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених Мінпаливенерго України від 27.12.2005 № 618, власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку газу та порушення правил його експлуатації, а також за використання ЗВТ з вичерпаним терміном повірки.

Отже, законодавство імперативно встановлює обов`язок непобутового споживач: забезпечення повірки належних йому засобів вимірювальної техніки, а також відповів, порушення цього обов`язку та порядок розрахунків.

Таким чином, абз.2 п.8 гл.4 розд.ХІ Кодексу ГРМ, на який посилається Позивач не підлягає застосуванню, оскільки в даному випадку дані коректора не є достатніми для визначення об`єму природного, оскільки він використовує саме дані лічильника, який не пройшов повірку, отже - не є законодавчо регульованим засобом вимірювальної техніки і не може використовуватись для комерційного обліку.

Європейський суд з прав людини у справі Мантованеллі проти Франції звернув увагу суду на те, що одним із складників справедливого судового розгляду у розумінні ст.6 Конвенції Про захист прав людини і основоположних свобод є право на змагальне провадження.

Ст.13 ГПК України зазначає, що судочинство у господарських судах України здійснюється на засадах змагальності сторін. Відповідно до ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод: кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру.

Суд відповідно до статті 237 ГПК України під час розгляду справи з`ясував чи мали місце обставини (факти) якими обґрунтовувались позовні вимоги та якими доказами вони підтверджуються.

Враховуючи вищевикладені обставини, суд дійшов висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими, а тому суд відмовляє в їх задоволенні в повному обсязі.

Судові витрати у справі покладаються на позивача в порядку ст. 129 ГПК України.

Керуючись статтями 2, 73, 74, 76, 77-79, 86, 91, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Судові витрати покласти на позивача.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення двадцятиденного строку з дня складання повного тексту судового рішення і може бути оскарженим протягом цього строку до Центрального апеляційного господарського суду

Повне рішення складено 17.11.2020

Суддя С.П. Панна