Постанова

від 22.04.2010 по справі 2/415(2а-10638/08)

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 2/415(2а-10638/08) Гол овуючий у 1-й інстанції: Келеб ерда В.І.

Суддя-доповідач: Костюк Л .О.

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"22" квітня 2010 р.

Київський апеляційний ад міністративний суд у складі:

головуючог о - судді Костюк Л.О. ,

суддів Ізмайлової Т.Л., Шос така О.О.,

при секрет арі Бундукову С.В.,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу представника полку міліції особливого призначе ння «Беркут» ГУ МВС України в м.Києві на постанову Окружно го адміністративного суду мі ста Києва від 05 лютого 2009 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до полку м іліції особливого призначен ня «Беркут» ГУ МВС України в м .Києві про зобов' язання вчи нити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

У вересні 2008 року ОСОБА_2 звернувся з позовом до Окруж ного адміністративного суду міста Києва з позовом у якому просив змінити підстави зві льнення з ОВС України п. «Ж» ( з а власним бажанням) на п. «Г» ( з а вислугу строку служби) ст.. 63 П оложення про проходження слу жби рядовим і начальницьким складом ОВС України, виплати ти недоплачену вихідну допом огу в сумі 7632,40грн. та нарахуват и та сплатити невиплачену до плату від суми пенсії за пері од з 01 жовтня 2003року по 03 листопа да 2005 року в сумі 2990,37грн.

Постановою Окружного адмі ністративного суду міста Киє ва від 05 лютого 2009 року позовні вимоги задоволено.

Не погоджуючись з вищезазн аченим судовим рішенням, від повідач подав апеляційну ска ргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інста нції ухвалити нову, якою відм овити у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповіда ча, перевіривши матеріали сп рави та доводи апеляційної с карги, колегія суддів вважає , що апеляційна скарга підляг ає частковому задоволенню, а постанова суду першої інста нції - частковому скасуван ню з таких підстав.

Згідно зі ст.ст. 198 ч. 1 п. 3, 202 ч. 1 п. 4 КАС України, за наслідками ро згляду апеляційної скарги на постанову суду першої інста нції суд апеляційної інстанц ії скасовує її та ухвалює нов е рішення, якщо визнає, що судо м першої інстанції порушено норми матеріального або проц есуального права, що призвел о до неправильного вирішення справи.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 проходив с лужбу в органах внутрішніх с прав України, в тому числі з 05.12 .1988. в підрозділі «Беркут», що п ідтверджується наявною в мат еріалах справи копією особов ої справи ОСОБА_2 № 4694.

19 жовтня 2005р. позивач звернув ся з рапортом на ім'я командир а ПМОП «Беркут»ГУ МВС Україн и в м. Києві з проханням звільн ити його з ОВС України за висл угою строку служби та призна чити пенсію за вислугою рокі в.

Положенням про проходженн я служби рядовим і начальниц ьким складом ОВС України, зат вердженим Постановою Кабіне тів Міністрів Української РС Р від 29.07.1991р. №114, встановлено вич ерпний перелік підстав звіль нення зі служби в запас ( з пос тановкою на військовий облік ), зокрема:

а) за віком - при досягненні в іку, встановленого для них пу нктом 5 цього Положення;

б) через хворобу - у разі визн ання їх непридатними до війс ькової служби в мирний час (у в ійськовий час - обмежено прид атними 2-го ступеня) за рішення м військово-лікарської коміс ії;

в) через обмежений стан здор ов'я - у разі визнання їх прида тними до військової служби п оза строєм у мирний час (у війс ьковий час - обмежено придатн ими 1-го ступеня) за рішенням в ійськово-лікарської комісії при неможливості використан ня їх на службі у зв'язку з від сутністю відповідних вакант них посад;

г) за вислугою строку служби , передбаченого договором, як що особи рядового і молодшог о начальницького складу не в иявляють бажання продовжува ти службу;

д) через службову невідпові дність;

є) за порушення дисципліни;

ж) за власним бажанням - при н аявності поважних причин, що перешкоджають виконанню слу жбових обов'язків;

з) через скорочення штатів - при відсутності можливості подальшого використання на с лужбі;

и) через сімейні обставини а бо з інших поважних причин, пе релік яких затверджується Ка бінетом Міністрів України;

і) у зв'язку з непроходження м випробування в період іспи тового строку.

19 жовтня 2005 року ОСОБА_2 зв ернувся з рапортом на ім'я ком андира полку з проханням зві льнити його з ОВС України за в ислугою років та призначити пенсію. Атестаційна комісія, розглянувши рапорт позивача роз' яснила позивачу, що згі дно статті 63 Положення, яким р егламентовано порядок звіль нення зі служби, підстави зві льнення зі служби, зазначено ї в рапорті позивача «за висл угою років» немає. Про даний висновок позивач був повідом лений та написав «згоден» і п оставив підпис. Враховуючи в икладене, рапорт ОСОБА_2, в ідповідачем задоволений не б ув, він був звільнений з ОВС на казом командира полку № 61 о/с в ід 03.11.2005 за п. «Ж» (власним бажанн ям) ст. 63 Положення.

Окрім того, пунктом «Г» Поло ження зазначено, що особи ряд ового і молодшого начальниць кого складу звільняються зі служби в запас ( з постановкою на військовий облік «за висл угою строку служби, передбач еного договором, якщо особи р ядового і молодшого начальни цького складу не виявлять ба жання продовжувати службу».

Відповідно до ст.5 Положенн я особи рядового і молодшого начальницького складу в орг анах внутрішніх справ перебу вають: чоловіки - до 45-річного в іку, жінки - до 40-річного віку. П ри необхідності та за згодою цих осіб, за умови їх придатно сті до служби, строк служби мо же бути продовжено їм до п'яти років начальниками, яким над ано право призначати на поса ди рядового і молодшого нача льницького складу.

З матеріалів справи вбачає ться, що ОСОБА_2 не укладав з керівництвом полку будь-як их договорів, а проходив служ бу згідно направлення з труд ового колективу.

Враховуючи викладене, коле гія суддів приходить до висн овку про те, що відповідач дія в відповідно до п. 63 Положення , яким встановлено вичерпний перелік підстав для звільне ння, тому права на звільнення за вислугу років у ОСОБА_2 не було і така підстава звіль нення Положенням взагалі не передбачена.

Окрім того, судом першої інс танції безпідставно ототожн ені поняття «за вислугу стро ку служби» та «за вислугою ро ків», оскільки останній терм ін вживається в Законі Украї ни „Про пенсійне забезпеченн я військовослужбовців, осіб начальницького і рядового ск ладу органів внутрішніх спра в та деяких інших осіб" для виз начення виду пенсії і права н а нього, яке виникає у особи пр и звільненні з ОВС у випадках , передбачених ст.12 Закону. Тоб то, за вислугою років нарахов ується і призначається пенсі я, а звільняється особа згідн о з Положенням про проходжен ня служби рядовим і начальни цьким складом ОВС України.

Що стосується грошової доп омоги необхідно зазначити на ступне.

Розмір грошової допомоги, щ о виплачується при звільненн і, залежить від підстав звіль нення. Колегія суддів прийшл а до висновку про необґрунто ваність вимог позивача про з міну підстави звільнення, а т ому висновок суду першої інс танції про задоволення вимог позивача щодо виплати недоп лаченої вихідної допомоги в сумі 7632,40грн. є безпідставним т а необґрунтованим.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.160, 171, 198, 201, 205, 207 КАС У країни, Київський апеляційни й адміністративний суд,

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу предста вника полку міліції особливо го призначення «Беркут» ГУ М ВС України в м.Києві задоволь нити.

Постанову Окружного адмін істративного суду міста Києв а від 05 лютого 2009 року скасуват и та прийняти нову.

Відмовити у задоволенні по зовних вимог ОСОБА_2 до по лку міліції особливого призн ачення «Беркут» ГУ МВС Украї ни в м.Києві про зобов' язанн я вчинити певні дії.

Постанова набирає законно ї сили з моменту її проголоше ння, проте на неї може бути под ана касаційна скарга до Вищо го адміністративного суду Ук раїни протягом одного місяця з дня складення цієї постано ви у повному обсязі, тобто з 28 к вітня 2010 року

Головуючий суддя Л. Ко стюк

Судді: Т. Із майлова

О. Шостак