Рішення

від 12.04.2010 по справі 47/69-10 (н.р. 29/414-08)

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІ ВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. ка нцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" квітня 2010 р. Справа № 47/69-10 (н.р. 29/41

вх. № 1103/5-47 (н.р. 7074/5-29)

Суддя господарського суд у

при секретарі судового зас ідання

за участю представників ст орін:

позивача - не з"явилися;

1 відповідача - Лобазова О. С. довіреність №8 від 12.03.10 р.;

2 відповідача - Охрименка В .В довіреність №35 від 12.03.2010 р.;

3 відповідача - не з"явився;

розглянувши справу за поз овом 1 - ОСОБА_3, що мешка є за адресою: АДРЕСА_1;

2 - ОСОБА_4, що мешкає за адр есою: АДРЕСА_2;

3 - ОСОБА_5, що мешкає за адр есою: АДРЕСА_3;

4 - ОСОБА_6, що мешкає за адр есою: АДРЕСА_4;

5 - ОСОБА_7, що мешкає за адр есою: АДРЕСА_5;

6 - ОСОБА_8, що мешкає за адр есою: АДРЕСА_6;

7 - ОСОБА_9, що мешкає за адр есою: АДРЕСА_7;

8 - ОСОБА_10, що мешкає за ад ресою: АДРЕСА_8;

9 - ОСОБА_11, що мешкає за ад ресою: АДРЕСА_12;

10 - ОСОБА_12, що мешкає за ад ресою: АДРЕСА_9;

11 - ОСОБА_13, що мешкає за ад ресою: АДРЕСА_13.;

12 - ОСОБА_14, що мешкає за ад ресою: АДРЕСА_10;

13 - ОСОБА_15, що мешкає за ад ресою: АДРЕСА_14;

14 - ОСОБА_16, що мешкає за ад ресою: АДРЕСА_14;

15 - ОСОБА_17, що мешкає за ад ресою: 02232, АДРЕСА_11.

до 1) Харківського терит оріального управління Держа вної комісії з цінних папері в та фондового ринку 61022, м. Харк ів, пл. Свободи, 5

2) Відкритого акціонерно го товариства транспортного будівництва “Трест ПІВДЕНТР АНСТЕХМОНТАЖ” 61012, м. Харків, ву л. Енгельса, 29-Б, Код ЄДРПОУ 01381105

3) Товариства з обмеженою відповідальністю “УкрСибін кор-Капітал”, 03151, м. Київ, просп. Повітрофлотський, 54, Код ЄДРПО У 21191794

про про визнання недійсни м рішення загальних зборів а кціонерів ВАТ “Трест ПІВДЕНТ РАНСТЕХМОНТАЖ” від 14 вересня 2006 р., Загальних зборів акціоне рів від 14 вересня 2006 р., визнання недійсними Договорів купівл і-продажу акцій; визнання нед ійсним рішення загальних збо рів акціонерів ВАТ “Трест ПІ ВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ” від 10 жо втня 2007 р., та відповідного прот околу Загальних зборів акці онерів; визнання недійсним додаткового випуску акцій В АТ “Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОН ТАЖ”в кількості 2815, анулюванн я Свідоцтва про реєстрацію в ипуску № 76/20/1/06 від 10 жовтня 2007 р.; ск асування державної реєстрац ії змін до Статуту ВАТ “Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ”; зобо в'язання ТОВ “УкрСибінкор-Ка пітал” (Код ЄДРПОУ 21191794) скасува ти усі операції у системі реє стру акціонерів ВАТ “Трест П ІВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ” щодо р озміщення акцій

ВСТАНОВИВ:

Акціонери ВАТ “Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ” звер нулися до суду з позовом про в изнання недійсним рішення За гальних зборів акціонерів ВА Т “Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТ АЖ” від 14 вересня 2006 р. про збіль шення статутного фонду товар иства шляхом додаткового вип уску акцій та протокол Загал ьних зборів акціонерів від 14 в ересня 2006 р.; визнання недійсни м рішення Загальних зборів а кціонерів ВАТ “Трест ПІВДЕНТ РАНСТЕХМОНТАЖ” про затвердж ення результатів розміщення додаткового випуску акцій, з асвідченого Свідоцтвом про р еєстрацію акцій від 10 жовтня 2 007 р., та відповідний протокол З агальних зборів акціонерів; визнання недійсним додатков ого випуску акцій ВАТ “Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ” в кіл ькості 2815 акцій на загальну су му 14 778,15 грн., засвідчений Свідоц твом про реєстрацію випуску акцій від 10 жовтня 2007 р.; скасува ння державної реєстрації змі н до Статуту ВАТ “Трест ПІВДЕ НТРАНСТЕХМОНТАЖ”, що були вн есені у зв'язку зі збільшення м статутного фонду шляхом до даткового випуску акцій, зас відченого Свідоцтвом про реє страцію випуску акцій від 10 жо втня 2007 р.; зобов'язання Товарис тво з обмеженою відповідальн істю “УкрСибінкор-Капітал” ( Код ЄДРПОУ 21191794) скасувати усі о перації у системі реєстру ак ціонерів ВАТ “Трест ПІВДЕНТР АНСТЕХМОНТАЖ” щодо розміщен ня акцій додаткового випуску в кількості 2815 акцій на загаль ну суму 14 778,15 грн., засвідченого Свідоцтвом про реєстрацію ви пуску акцій № 76/20/1/06 від 10 жовтня 2 007 р., для чого повернути зазнач ені акції у кількості 2815 шт. на рахунок емітента та анулюва ти 2815 акцій на рахунку емітент а і на емісійному рахунку.

Рішенням Господарського с уду Харківської області (суд дя Тихий П.В.) від 18.12.2008 року по сп раві № 29/414-08 у задоволенні позов у відмовлено повністю.

ОСОБА_3 (1 позивач) звернула ся до Вищого господарського суду України з касаційною ск аргою на вказане рішення суд у.

Постановою Вищого господа рського суду України від 01 гру дня 2009 року касаційну скаргу ОСОБА_3 задоволено частков о, рішення Господарського су ду Харківської області від 01.1 2.2009 року у справі № 29/414-08 скасован о, а справу направлено на нов ий розгляд до Господарського суду Харківської області.

Представники позивачів у п ризначене судове засідання н е з"явились, своїх повноважни х представників не направили , про дату та час були повідомл ені належним чином, але витре бувані судом документи не на дали.

Присутній представник пер шого відповідача у судовому засіданні проти позову запер ечує повністю.

Першим відповідачем при ро згляді судом справи №29/414-08 заяв лено клопотання про припинен ня провадження по справі, яке було прийнято судом до розгл яду.

Присутній представник дру гого відповідача у судовому засіданні проти позову запер ечує, з підстав викладених у в ідзиві на позов (вх.№7038), який до лучено судом до матеріалів с прави.

Представник третього відп овідача у судове засідання н е з"явився, свого повноважног о представника не направив, в ідзив на позов та витребуван і судом документи не надав.

Враховуючи те, що норми ст.38 Г ПК України щодо обов' язку г осподарського суду витребув ати у сторін документи і мате ріали, необхідні для вирішен ня спору, кореспондуються з д испозитивним правом сторін п одавати докази, а п. 4 ч. 3 ст. 129 Кон ституції України визначає од ним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведе нні перед судом їх переконли вості, суд вважає, що господар ським судом в межах наданих н им повноважень створені нале жні умови для надання сторон ами доказів та здійснені всі необхідні дії щодо витребув ання додаткових доказів, а та кож вважає за можливе розгля д справи за позовною заявою п озивача за наявними у справі матеріалами і документами.

Розглянувши матеріали спр ави та вислухавши пояснення представників першого та дру гого відповідачів, судом вст ановлено наступне.

14 вересня 2006 року ВАТ "Трест ПІ ВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ" на загал ьних зборах акціонерів прийн яло рішення про збільшення с татутного фонду та закрите (п риватне) розміщення акцій в к ількості 2815 штук номінальною вартістю 5,25 грн. на загальну су му випуску 14878,75 грн.

У відповідності до чинного законодавства (Закону Украї ни "Про цінні папери та фондов ий ринок", вступив в дію 12.05.2006 рок у; роз'яснення ДК ЦПФР № 5 "Про по рядок реєстрації випуску цін них паперів у зв'язку з набран ням чинності Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", затверджене Рішенням ДК ЦПФР від 23.06.2006 № 452,), ВАТ після п рийняття рішення про збільше ння статутного фонду та закр ите (приватне) розміщення акц ій надало до Харківського те риторіального управління (ХТ У) заяву та всі необхідні доку менти для реєстрації випуску акцій, за результатами розгл яду яких та згідно з рішенням ДК ЦПФР від 19.12.2006. № 1553 територіал ьне управління зареєструвал о випуск акцій та видало тимч асове свідоцтво про реєстра цію випуску акцій № 76/20/1/06 Т від 2 5.12.2006 р.

Загальні збори Відкритого акціонерного товариства 14.09.200 6 року визначились щодо наявн ості на 1 етапі (в першу чергу) у акціонерів переважного прав а придбання акцій пропорційн о частці у статутному фонді н а початок першого етапу розм іщення. При чому, на другому ет апі розміщення (в другу чергу ) акціонери також мали право п ридбати акції за принципом п ропорційності, яка розрахову валась для тих акціонерів, як і виявили бажання придбати а кції у другу чергу розміщенн я.

Згідно з наданими Довідкою про внески, унесені в оплату з а акції другої емісії Товари ства та Звіту про результати закритого (приватного) розмі щення акцій Товариства на пе ршому етапі реалізували своє переважне право 75 акціонерів та було розміщено 22,8 % акцій, на другому етапі - 77,2 % акцій розмі щено серед 58 акціонерів, що ві дповідає умовам випуску акці й та не суперечить чинному за конодавству.

Після реєстрації випуску а кцій, проведення закритого (п риватного) розміщення акцій та отримання 100 % оплати за акці ї уповноважений загальними з борами акціонерів орган - рад а директорів на своєму засід анні (протокол № 2 від 09.02.2007 року) затвердила результати розмі щення акцій та затвердила зв іт про наслідки розміщення а кцій. Всього було розміщено 281 5 акцій номінальною вартістю 5,25 грн. на загальну суму 14878,75 грн ., що відповідало заплановано му обсягу розміщення відпові дно до умов випуску акцій, заз наченому у рішенні про закри те розміщення акцій.

19.09.2007 року Харківським міськв иконкомом зареєстровані змі ни до статуту ВАТ (нова редакц ія статуту), пов'язані із збіль шенням статутного фонду, зат верджені загальними зборами акціонерів 06.09.2007 року, протокол №15.

Керуючись Положенням про п орядок реєстрації випуску ак цій, затвердженим Рішенням Д КЦБФР № 942 від 26.04.2007 року ВАТ нада ло документи на реєстрацію з віту про результаті закритог о (приватного) розміщення дод атково випущених акцій.

За наслідками розгляду док ументів ХТУ ДКЦПФР 10.10.2007 року за реєструвало звіт про результ ати закритого (приватного) ро зміщення акцій Товариства та видало Товариству 10.10.2007 року Св ідоцтво про реєстрацію випус ку акцій № 76/20/1/06.

Право видачі свідоцтва над ано ХТУ Рішенням ДКЦПФР від 19 липня 2007 року N 1611 "Про делегуван ня повноважень з реєстрації випусків акцій, проспектів е місії акцій, змін до проспект ів емісії акцій, звітів про ре зультати розміщення акцій, р еєстрації випусків облігаці й підприємств, звітів про рез ультати розміщення облігаці й, скасування реєстрації вип усків акцій та облігацій під приємств територіальним упр авлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку").

Факт реєстрації випуску ак цій Товариства, звіту про рез ультати закритого (приватног о) розміщення акцій свідчить про те, що територіальне упра вління ДКЦПФР не виявило під час розгляду наданих Товари ством документів для реєстра ції випуску акцій, звіту про р езультати закритого (приватн ого) розміщення акцій поруше нь законодавства про цінні п апери, зокрема процедури збі льшення статутного капіталу ВАТ.

ХТУ ДКЦБФР перевірено перс ональне повідомлення акціон ерів про проведення загальни х зборів акціонерів, під час р еєстрації випуску акцій, зві ту про результати закритого (приватного) розміщення акці й шляхом отримання інформаці ї від емітента у вигляді дові док та копій публікацій у міс цевій та центральній пресі. В АТ згідно наданої інформації порядок скликання загальних зборів акціонерів від 14.09.2006 та 06.09.2007 року відповідно до вимог с т. 43 Закону України "Про господ арські товариства" виконало, копії публікацій та довідок залучені до матеріалів спра ви.

Персональне повідомлення акціонерів про прийняті зага льними зборами акціонерів рі шення про збільшення статутн ого фонду, підтверджується т акож наявністю в пакетах док ументів емітента, наданих дл я реєстрації випуску акцій, з віту про результати закритог о (приватного) розміщення акц ій ВАТ, копії публікації в газ еті та довідки про персональ не повідомлення всіх акціоне рів, що були такими на початок розміщення, про прийняте ріш ення, які також залучені до ма теріалів справи.

При цьому додані до позову з разки повідомлень підтвердж ують факт проведення ВАТ нал ежного персонального повідо млення акціонерів. Зокрема, п овідомлення про загальні збо ри ВАТ 14.09.2006 року повністю відпо відає вимогам ст. 40 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства".

Положення про порядок збіл ьшення (зменшення) розміру ст атутного фонду акціонерного товариства, затверджене Ріш енням ДКЦПФР від 08.04.1998 року № 44 (ч инне на дату проведення збор ів 14.09.2006 року) - встановлювало по рядок реалізації акціонерам и переважного права пропорці йно частці у статутному фонд і тільки на початок першого е тапу розміщення. Тому порядо к розміщення акцій на другом у етапі встановлювався рішен ням вищого органу Товариства про збільшення розміру стат утного фонду та про розміщен ня акцій.

Акції не реалізовані на пер шому етапі, були повністю реа лізовані на другому етапі ро зміщення із збереженням прин ципу пропорційності, що відп овідає умовам випуску акцій та не суперечить чинному зак онодавству.

Вартість, за якою здійснюєт ься розміщення акцій законо давчо не регулюється та визн ачається вищим органом Товар иства під час прийняття ріше ння про розміщення акцій. Єди ною вимогою чинного законода вства є сплата акцій відпові дно до умов емісії за ціною не нижче номінальної вартості.

Закрите (приватне) розміщен ня акцій ВАТ передбачає учас ть в ньому виключно акціоне рів. Для себе акціонери визна чились сплачувати акції по н омінальній вартості: Суд при ймає до уваги пояснення ХТУ Д КЦПФР про те, що більшість ак ціонерних товариств так само розміщує акції акціонерам з а номінальною вартістю.

При цьому позивачами помил ково застосовані норми п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України "Про опо даткування прибутку підприє мств" для доведення нібито не правомірності визначення ці ни, за якою акціонери повинні були оплатити розміщені акц ії. Наведений Закон Украї ни є законом про оподаткуван ня і регулює правовідносини щодо визначення юридичною ос обою розміру податку на приб уток. Відтак застосування йо го норм для регулювання прав овідносин в іншій галузі пра ва є неправомірним.

Судом не можуть бути прийня ті посилання позивачів на за кон про оцінку майна, стандар ти бухгалтерського обліку, м ожливий розрахунок вартості акцій, анелювання цифрами з о прилюдненої фінансової звіт ності емітента.

Так, за законом та статутом товариства метою діяльності є отримання прибутку. Загаль новідомо, що діяльність скла дається з інвестиційної, опе раційної та фінансової діяль ності. Остання веде до зміни р озміру і складу власного та п озичкового капіталу підприє мства. Підприємство самостій но обирає джерела залучення фінансових ресурсів: зовнішн є чи внутрішнє фінансування, та правовий статус інвестор ів: власний капітал (додатков і внески) чи позичковий капіт ал (банківські чи комерційні кредити, у т. ч. через випуск бо ргових цінних паперів).

Рішення про залучення дода ткових коштів в акціонерному товаристві належить до комп етенції загальних зборів акц іонерів, які самостійно впра ві вирішувати питання ціни п родажу акцій та обсягу залуч ених коштів.

Додаткові внески акціонер ів до статутного фонду в опла ту за акції під час первинног о розміщення є зовнішнім фін ансуванням та є джерелом поп овнення власного капіталу то вариства.

Тобто, акції не є активом, як стверджують позивачі, а внес ки до статутного фонду не є до ходом підприємства, як зазна чено в 1, 3-му Положеннях (Станда ртах) бухгалтерського обліку .

За таких обставин у суду нем ає підстав для визнання неді йсними договорів купівлі-про дажу акцій, згідно приписів с т.ст.207, 215, 232 ЦК України.

Судом також не приймаються твердження стосовно невелик ого (на думку позивачів) обсяг у емісії акцій, оскільки чинн е законодавство не забороняє приймати рішення про будь-як ий розмір емісії.

Крім того, відповідно до рі шення Ленінського районного суду м. Харкова від 20 листопад а 2008 року по справі №2-5009/08, з якому встановлений факт відповідн ості чинному законодавству У країни дій керівництва ВАТ "Т рест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ" в процедурі збільшення статут ного капіталу ВАТ, зокрема, пр и персональному сповіщенні а кціонерів.

Згідно ч.4 ст.35 ГПК України рі шення суду з цивільної справ и, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарськ ого суду щодо фактів, які вста новлені судом і мають значен ня для вирішення спору.

За таких обставин суд прихо дить до висновку про відсутн ість порушень встановленого законом та умовами проведен ня емісії порядку (послідовн ості) збільшення статутного капіталу ВАТ "Трест ПІВДЕНТР АНСТЕХМОНТАЖ".

Суд також враховує, що згідн о даних реєстру станом на 22.05.2008 р. позивач ОСОБА_17 не був вл асником акцій ВАТ "Трест ПІВД ЕНТРАНСТЕХМОНТАЖ" та не мав п равових підстав на участь у з агальних зборах акціонерів В АТ 14 вересня 2006 року та 10 жовтня 2007 року. Тому рішення цих загал ьних зборів ВАТ не порушують права і охоронювані законом інтереси позивача.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно довідки В АТ "Трест ПІВДЕНТРАНСТЕХМОНТ АЖ" №250 від 27.11.2009 р. (аркуш справи №1 35) всі позивачі по справі у том у числі ОСОБА_3 не являють ся акціонерами другого відпо відача по справі відповідно до реєстру власників іменних паперів складеному станом н а 25 березня 2009 року.

Оскільки правовою підстав ою для звернення до господар ського суду є захист порушен их або оспорюваних прав і охо ронюваних законом інтересів (ст. 1 ГПК), право на позов у особ и виникає у зв' язку з поруше нням відповідачем саме її пр ава.

На таке звертає увагу Верхо вний Суд України (ВСУ) в ч. 1 п. 11 П останови Пленуму ВСУ від 24 жов тня 2008 року № 13 «Про практику ро згляду судами корпоративних спорів»

«11. Акціонери (учасники) госп одарського товариства не впр аві звертатися до суду за зах истом прав та інтересів інши х акціонерів (учасників) госп одарського товариства та сам ого товариства поза відносин ами представництва, а також о бґрунтовувати свої вимоги по рушенням прав інших акціонер ів (учасників) товариства».

Вбачається, що ця вимога роз повсюджується і на неможливі сть захисту прав самого ОСО БА_17, та прав інших акціонері в, які нібито перейшли до ОС ОБА_17 за договорами уступки права вимоги, що не можна визн ати відносинами представниц тва.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку пр о відмову в задоволенні позо вних вимог.

Зважаючи на те, що до постан ови Вищого господарського су ду від 01.12.2009р. підставою для ска сування рішення по справі бу ло неповідомлення позивача п ро день та час розгляду справ и, а не порушення правил підсу дності, суд відмовляє в клопо танні першого відповідача пр о припинення провадження по справі.

Відповідно до статті 49 Госп одарського процесуального к одексу України державне мито у розмірі, передбаченому ста ттею 3 Декрету Кабінету Мініс трів України "Про державне ми то", що 85,00 становить грн., та згі дно зі статтею 44 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни, Постановою Кабінету М іністрів України від 21.12.2005р. № 1258 судові витрати на інформаці йно-технічне забезпечення су дового процесу у сумі 118,00 гриве нь не підлягає стягненню.

Враховуючи вищевикладене статтею 3 Декрету Кабінету Мі ністрів України "Про державн е мито", Постановою Кабінету М іністрів України від 21.12.2005 р. № 125 8, ст.ст. 1, 4, 12, 22, 32, 33, 38, 43, 44, 49, 75, ст.ст. 82-85 Гос подарського процесуального кодексу України, суд,-

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні клопот ання пешого відповідача про припинення провадження по сп раві - відмовити.

2. В задоволенні позову відм овити повністю.

Суддя

Справа №47/69-10

Повний текст рішення пі дписано 19 квітня 2010року.