Ухвала

від 07.12.2020 по справі 761/39692/20

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 761/39692/20

Провадження № 1-кс/761/24011/2020

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2020 року слідчий суддя Шевченківського районногосуду м.Києва ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 та слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ слідчого відділу розслідування особливо важливих кримінальних проваджень слідчого управління ГУ ДФС у м. Києві підполковника податкової міліції ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №32020100000000391 від 28.07.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України,-

В С Т А Н О В И В:

Старший слідчий з особливо важливих справ слідчого відділу розслідування особливо важливих кримінальних проваджень слідчого управління ГУ ДФС у м. Києві підполковник податкової міліції ОСОБА_3 , за погодженням з прокурором Київської міської прокуратури ОСОБА_4 , по кримінальному провадженню №32020100000000391 від 28.07.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, звернувся до слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва із клопотанням про проведення обшуку.

Клопотання мотивовано тим, що у провадженні слідчого управління Головного управління ДФС у м. Києві перебувають матеріали кримінального провадження стосовно ухилення від сплати податку на прибуток службовими особами ТОВ «Фондова компанія «Авангард» (код за ЄДРПОУ: 35379169), які внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32020100000000391 від 28.07.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Досудовим розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «Фондова компанія «Авангард» (код за ЄДРПОУ: 35379169), які в період 2015 - 2017 років, діючи умисно, в порушення п.44.1, п.44.2, п.44.3, п.44.5 ст.44, п.134.1.1 п.134.1 ст.134 Податкового кодексу, шляхом завищення не підтверджених витрат, зменшили фінансовий результат до оподаткування прибутку, визначений у фінансовій звітності підприємства, чим ухилились від сплати податку на прибуток у сумі 203588416 грн. В результаті чого не донараховано та не сплачено до державного бюджету України податків в особливо великих розмірах.

За період з 01.01.2015 по 31.12.2017 ТОВ «ФК «АВАНГАРД» задекларовано в рядку 01 декларацій «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обліку» у сумі 1 132 015811 грн.

Перевіркою відображениху рядку01декларацій «Дохідвід будь-якоїдіяльності (завирахуванням непрямих податків), визначений заправилами бухгалтерського обліку» показників за період з 01.01.2015 по 31.12.2017 не можливо встановити, що мало вплив на формування цих показників у зв`язку з ненаданням первинних документів.

ТОВ «ФК «АВАНГАРД» у рядку 02 Декларацій «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності» за період з 01.01.2015 по 31.12.2017 задекларовано прибуток у загальній сумі 95 242 грн..

Перевіркою повноти декларування ТОВ «ФК «АВАНГАРД» показників рядка 02 Декларацій «Фінансовийрезультат дооподаткування (прибутокабо збиток),визначений уфінансовій звітностівідповідно донаціональних положень(стандартів)бухгалтерського облікуабо міжнароднихстандартів фінансовоїзвітності» встановленоїх заниженнявсього усумі 1131046758грн.,у томучислі за2015рік усумі 773820510грн.,за 2016рік усумі 335 089 497 грн. та за 2017 рік у сумі 4 136 751 грн.

На порушення вимог п.44.1, п.44.2, п.44.3, п.44.5 ст.44, п.134.1.1 п.134.1 ст.134 Податкового кодексу підприємством жодним чином не підтверджено факт понесення витрат у зв`язку з не наданням підтверджуючих документів на загальну суму 1 123 416 758 грн., чим занижено фінансовий результат до оподаткування, визначений у фінансовій звітності відповідно національних положень бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності на загальну суму у сумі 1 123 416 758 грн., у тому числі за 2015 рік у сумі 766 727 510 грн., за 2016 рік у сумі 352 842 497 грн. та за 2017 рік у сумі 3 846 751 грн.

Слідство, проаналізувавши інформацію щодо приховування речей і документів службовими та уповноваженими особами ТОВ «ФК «Авангард» (код ЄДРПОУ: 35379169) про фінансові операції, здійснені учасниками злочинної схеми, за період з 2015 2017 років, виникли підстави вважати, що фінансові операції, що пов`язані з купівлею-продажем цінних паперів, а також перерахуванням, зняттям готівкових коштів із рахунків, є такими, що спрямовані на приховування здійснення незаконної діяльності пов`язаної з ухиленням від сплати податків в особливо великих розмірах, а також приховуванням та маскуванням джерел походження таких коштів, за результатом чого було проведено слідчі дії спрямовані на встановлення місць знаходження службових осіб ТОВ «Фондова компанія Авангард», та осіб, що є уповноваженими та причетними до керівництва та здійснення фінансово-господарської діяльності, а також речей, документів та грошових коштів, що мають доказове значення у кримінальному провадженні.

Одночасно з цим, 07.10.2020 року було проведено огляд відомостей та документів, щодо операцій з купівлі-продажу цінних паперів, які укладалися за участю ТОВ «Фондова компанія «Авангард» (код за ЄДРПОУ: 35379169) в період з 01.01.2015 по 31.12.2017.

Під час огляду речей і документів було встановлено здійснення ТОВ «ФК «Авангард» (код ЄДРПОУ: 35379169) в період з 01.01.2015 по 31.12.2017 придбання цінних паперів на загальну суму 85239,1 тис. грн., у тому числі за 2015 рік на суму 76064,7 тис. грн., за 2016 рік 9151,7 тис. грн., за 2017 рік на суму 22,7 тис. грн. та здійснено продаж цінних паперів на загальну суму 79 708,1 тис. грн., у тому числі за 2015 рік на суму 54457,2 тис. грн., за 2016 рік 25 250,9 тис. грн..

Згідно поданої податкової звітності ТОВ «ФК «Авангард» (код ЄДРПОУ: 35379169) задекларовано придбання цінних паперів на загальну суму 1131 432,8 тис. грн., у тому числі за 2015 рік на суму 774 251,8 тис. грн., за 2016 рік 353123,5 тис. грн., за 2017 рік на суму 4057,5 тис. грн. та задекларовано продаж цінних паперів на загальну суму 1123512,4 тис. грн., у тому числі за 2015 рік на суму 733 778,7 тис. грн., за 2016 рік 352883,2 тис. грн., за 2017 рік 3 850,5 тис. грн..

Отже, встановлено суттєві розбіжності у фінансовому результаті, відображеному ТОВ «ФК «Авангард» в деклараціях з податку на прибуток за період з 01.01.2015 по 31.12.2017 та даними НКЦПФР. Це може свідчити про те, що посадовими особами ТОВ «ФК «Авангард» запроваджено протиправний фінансовий механізм, направлений на незаконне переведення безготівкових грошових коштів у готівку, зменшення податкового навантаження на вітчизняні СГД, розкрадання державних/бюджетних коштів з використанням професійних учасників фондового ринку, а також проведення фіктивних операцій з цінними паперами з метою надання недостовірних відомостей щодо фінансового стану підприємств реального сектору економіки перед контролюючими органами.

Під час здійснення досудового розслідування, з метою встановлення місць знаходження службових осіб ТОВ «Фондова компанія Авангард», та осіб, що є уповноваженими та причетними до керівництва та здійснення фінансово-господарської діяльності, а також речей, документів та грошових коштів, що мають доказове значення у кримінальному провадженні, було встановлено, що

приміщення будівлі за адресою - м.Київ,вул.Інститутська,буд.№19-Б використовуються ТОВ «Фондова компанія Авангард» для здійснення фінансово-господарської діяльності компанії, а саме ведення: перемовин між постачальниками та покупцями, укладання договорів, бухгалтерського, статистичного обліків, а також зберігання первинної бухгалтерської документації, комп`ютерної техніки та грошових коштів.

Згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №226097346від 29.09.2020 щодо об`єктів нерухомого майна за адресою - м. Київ, вул. Інститутська, буд. №19-Б, встановлено об`єкти нежитлової та житлової нерухомості, які належать на праві власності: 1)мансардного нежитловогоприміщення вліт.«Б»,загальна площа64,9кв.м.,форма власності-приватна,частка -1,власник -ТОВ «АКУС» (кодЄДРПОУ:37700936); 2)мансардного нежитловогоприміщення вліт.«Б»,загальна площа107,2кв.м.,форма власності-приватна,частка -1,власник -ТОВ «АКУС» (кодЄДРПОУ:37700936); 3) нежитлові приміщення з №1 по №4 (група приміщення №37), літ. «А», І-поверх, загальною площею 35,2 кв.м., форма власності - комунальна, частка - 1/1, власник - Територіальна громада міста Києва в особі Київської міської ради (код ЄДОПОУ: 22883141).

Вивчивши клопотання та додані до нього матеріали, заслухавши пояснення слідчого, який підтримав клопотання, слідчий суддя прийшов до висновку, що клопотання підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно ч. 1, 2 ст. 233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установленихчастиною третьоюцієї статті. Під житлом особи розуміється будь-яке приміщення, яке знаходиться у постійному чи тимчасовому володінні особи, незалежно від його призначення і правового статусу, та пристосоване для постійного або тимчасового проживання в ньому фізичних осіб, а також всі складові частини такого приміщення. Не є житлом приміщення, спеціально призначені для утримання осіб, права яких обмежені за законом. Під іншим володінням особи розуміються транспортний засіб, земельна ділянка, гараж, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно доч.1ст.234КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

За умовами ч. 2 ст. 234 КПК України, обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться (зареєстрований) орган досудового розслідування як юридична особа.

Порушень вимогст. 234 КПК України,Глави 20 КПК України- слідчі (розшукові) дії, таГлави 2 КПК України- засади кримінального провадження, у судовому засіданні, слідчим суддею не виявлено.

Крім того, заслухавши слідчого таоцінивши всукупності доводиклопотання здолученими донього документами,слідчий суддявважає,що наданий часслідчим доведенонаявність достатніхпідстав вважати,що:1)було вчиненокримінальне правопорушення; 2)відшукувані речіі документимають значеннядля досудовогорозслідування; 3)відомості,які містятьсяу відшукуванихречах ідокументах,можуть бутидоказами підчас судовогорозгляду; 4)відшукувані речі,документи абоособи знаходятьсяу зазначеномув клопотанніжитлі чиіншому володінніособи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Як вбачається з матеріалів клопотання та встановлено слідчим суддею, у провадженні слідчого управління Головного управління ДФС у м. Києві перебувають матеріали кримінального провадження стосовно ухилення від сплати податку на прибуток службовими особами ТОВ «Фондова компанія «Авангард» (код за ЄДРПОУ: 35379169), які внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32020100000000391 від 28.07.2020, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Необхідність надання дозволу на проведення обшуку підтверджується актом від 24.07.2019 р. про результати документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Фондова компанія «Авангард», податковим повідомленням-рішенням, розрахунком штрафних санкцій по акту перевірки ТОВ «Фондова компанія «Авангард», наказом про проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «Фондова компанія «Авангард» від 08.05.2018 р., направленням на перевірку, відповіддю ТОВ «Фондова компанія «Авангард», від 05.06.2018 р. про надання документів, наказом про перенесення строку проведення перевірки ТОВ «Фондова компанія «Авангард» від 07.06.2018 р., наказом про поновлення проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «ФК «Авангард» від 07.06.2019 р., актом про ненадання копій документів при проведенні документальної планової виїзної перевірки ТОВ «ФК «Авангард», протоколом огляду відомостей та документів ТОВ «ФК «Авангард» від 07.10.2020 р., отриманих в Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку, податковими деклараціями з податку на прибуток ТОВ «ФК «Авангард», постановою про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 10.10.2017 р., протоколами допитів свідків ОСОБА_5 від 13.08.2020 р., З від 21.10.2020 р., протоколами огляду, якими встановлено використання ТОВ «ФК «Авангард» (код ЄДРПОУ: 35379169) приміщення за адресою м. Київ, вул. Інститутська, буд. №19-Б, та іншими матеріалами, доданими до клопотання.

Згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №226097346від 29.09.2020 щодо об`єктів нерухомого майна за адресою - м. Київ, вул. Інститутська, буд. №19-Б, встановлено об`єкти нежитлової та житлової нерухомості, які належать на праві власності: 1)мансардного нежитловогоприміщення вліт.«Б»,загальна площа64,9кв.м.,форма власності-приватна,частка -1,власник -ТОВ «АКУС» (кодЄДРПОУ:37700936); 2)мансардного нежитловогоприміщення вліт.«Б»,загальна площа107,2кв.м.,форма власності-приватна,частка -1,власник -ТОВ «АКУС» (кодЄДРПОУ:37700936); 3) нежитлові приміщення з №1 по №4 (група приміщення №37), літ. «А», І-поверх, загальною площею 35,2 кв.м., форма власності - комунальна, частка - 1/1, власник - Територіальна громада міста Києва в особі Київської міської ради (код ЄДОПОУ: 22883141).

Відтак, слідчий суддя вважає, що доданими слідчим до клопотання документами, підтверджуються наявність підстав вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення з обставин, внесених до ЄРДР, а відшукувані речі, про які вказано у клопотанні можуть знаходитись в приміщенні за адресою: м. Київ, вул. Інститутська, буд. №19-Б, та можуть бути доказами під час судового розгляду, що в своїй сукупності свідчить про наявність підстав для надання дозволу на проведення обшуку.

Слідчий суддя приймає до уваги позицію Європейського суду з прав людини, а саме у справі «Ратушна проти України» (2010 р.) ЄСПЛ зазначив, що для санкціонування проведення обшуку житла чи іншої власності суд має бути переконаний у наявності достатніх підстав вважати, що речі, які розшукуються, можуть бути знайдені там. Коли держави вважають за необхідне вдаватись до таких заходів, як обшук житлових приміщень, з метою отримання доказів факту вчинення правопорушень, суд буде оцінювати, чи були підстави для виправдання таких заходів, відповідними та чи було дотримано принцип пропорційності. Суд також буде вивчати наявність у національному законодавстві ефективних гарантій від зловживань та свавілля та перевіряти, як ці гарантії працюють в окремому випадку, який розглядається. Критерії, які слід брати до уваги в цьому контексті це спосіб та обставини, за яких було ухвалено постанову про проведення обшуку, інші докази, доступні на той час, а також зміст та обсяг постанови. При цьому особлива увага має приділятись гарантіям, застосованим з метою обмежити розумними рамками вплив цього заходу.

Слідчим суддею, у судовому засіданні, не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук становитиме особистий та надмірний тягар, тобто апріорі таке втручання не є свавільним, оскільки отримання дозволу на його проведення здійснено з дотриманням принципу законності та воно є пропорційним до тяжкості вчиненого правопорушення та відповідає справжнім інтересам суспільства.

Відповідно до ч.2 ст. 168 КПК України тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку для вивчення фізичних властивостей, які мають значення для кримінального провадження, здійснюється лише у разі, якщо вони безпосередньо зазначені в ухвалі суду. Забороняється тимчасове вилучення електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку, крім випадків, коли їх надання разом з інформацією, що на них міститься, є необхідною умовою проведення експертного дослідження, або якщо такі об`єкти отримані в результаті вчинення кримінального правопорушення чи є засобом або знаряддям його вчинення, а також якщо доступ до них обмежується їх власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту.

Відтак, суд вважає за можливе надати дозвіл на вилучення жорстких дисків, кишенькових персональних комп`ютерів, ноутбуків, нетбуків, серверів (виділені комп`ютери), якщо вони містять вказані документи ТОВ «ФК «АВАНГАРД» (код за ЄДРПОУ: 35379169).

У тойже час,слідчий суддяне вбачаєпідстав для задоволення клопотаннявчастинінаданнядозволунапроведенняобшуку длявідшуканнята вилучення банківських карткокта документівщодо їхвідкриття;електронні ключідоступу досистеми «Клієнт-Банк»та поданнязвітності,відкритих дляпідприємств зареєстрованихна підшукуванихосіб;аркуші звідбитками печаток(штампів);печатки таштампи підприємствзареєстрованих напідшукуваних осіб;листування (кореспонденція,документи),що підтверджуютьподальше використання,списання чиреалізацію товарів,робіт (послуг),цінних паперів(сертифікатів);реєстраційні документита документиподаткової звітності(інформаціяз системи«1-СБухгалтерія»);комп`ютерної техніки(флеш-накопичувачі(флешки), інших документів, які можуть мати важливе доказове значення для досудового розслідування, оскільки слідчим не конкретизовано індивідуальні та родові ознаки речей і документів, які планується відшукати, не обґрунтовано значення вказаних речей в рамках досудового розслідування даного кримінального провадження за правовою кваліфікацією ч.3ст.212КК України, а також не доведено, що вказані речі та документи знаходяться у вказаному в клопотанні приміщенні.

У зв`язку з зазначеним клопотання підлягає частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 234, 235 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

клопотання старшого слідчого з особливо важливих справ слідчого відділу розслідування особливо важливих кримінальних проваджень слідчого управління ГУ ДФС у м. Києві підполковника податкової міліції ОСОБА_3 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні №32020100000000391 від 28.07.2020, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, - задовольнити частково.

Надати дозвіл на проведення обшуку в офісних приміщеннях, які фактично використовуються ТОВ «ФК «Авангард» (код ЄДРПОУ: 35379169) за адресою м. Київ, вул. Інститутська, буд. №19-Б, об`єкти нерухомого майна за якою складаються та належать на праві власності: 1) мансардного нежитлового приміщення в літ. «Б», загальна площа 64,9 кв.м., форма власності - приватна, частка - 1, власник - ТОВ «АКУС» (код ЄДРПОУ: 37700936); 2) мансардного нежитлового приміщення в літ. «Б», загальна площа 107,2 кв.м., форма власності - приватна, частка - 1, власник - ТОВ «АКУС» (код ЄДРПОУ: 37700936); 3) нежитлові приміщення з №1 по №4 (група приміщення №37), літ. «А», І-поверх, загальною площею 35,2 кв.м., форма власності - комунальна, частка - 1/1, власник - Територіальна громада міста Києва в особі Київської міської ради (код ЄДОПОУ: 22883141), з метою відшукання та вилучення речей та оригіналів первинних документів щодо фінансово-господарської діяльності ТОВ «ФК «АВАНГАРД» (код за ЄДРПОУ: 35379169) за період з 2015 - 2019 років, а саме: документи бухгалтерського обліку, оборотно-сальдові відомості аналітичного та синтетичного обліків, первинні документи бухгалтерського та податкового обліку (контракти, договори з додатками та специфікаціями, податкові накладні, видаткові накладні, акти прийому передачі (виконання робіт) послуг, цінних паперів (сертифікатів), контракти, рахунки фактури, договори комісії, договори; документи, що відображають придбання та реалізацію цінних паперів (сертифікатів); документів, що відображають процес прийняття та погодження рішення про придбання та реалізацію цінних паперів ТОВ «ФК «АВАНГАРД»; реєстри цінних паперів; акти прийому-передачі цінних паперів; книги/журнали-реєстри обліку зарахування та списання цінних паперів; біржові звіти; звіти торгівця цінними паперами; довідки про - облікові операції, випуск цінних паперів, перелік власників пакетів акцій та власників іпотечних цінних паперів; відомості та документи по балансовим та позабалансовим рахункам; прибуткові та видаткові касові ордери; документи, що свідчать про форми розрахунків між підприємствами; акції; документи корпоративних прав; договорів займу; ВМД зі всіма додатками, інвойси, контракти з підприємствами нерезидентами, договори доручення, довіреності на отримання товару, цінних паперів (журнали видачі довіреностей), товарно-транспортні накладні, рахунки, листи, платіжні документи, які підтверджують списання з рахунків коштів чи отримання коштів на рахунки, банківські виписки, чеки, касові документи при сплаті у готівковій формі (касові книги, видаткові та прибуткові касові ордери, квитанції, авансові звіти), документи регістрів бухгалтерського обліку щодо підтвердження задекларованих сум у рядку 01 декларацій «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обліку» за 2015-2019 роки; жорсткі диски, кишенькові персональні комп`ютери, ноутбуки, нетбуки, сервери (виділені комп`ютери), якщо вони містять вказані документи ТОВ «ФК «АВАНГАРД» (код за ЄДРПОУ: 35379169).

Дана ухвала підлягає виконанню у строк, що не перевищує один місяць з дня її постановлення, тобто до 06січня 2021року та надає право на проникнення до приміщення лише один раз.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1