Ухвала

від 01.12.2020 по справі 925/1460/15

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 31-21-49, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

01 грудня 2020 року, м. Черкаси справа № 925/1460/15

Вх.суду № 17948/20 від 17.11.2020

Господарський суд Черкаської області

у складі головуючого судді Хабазні Ю.А.,

із секретарем судового засідання Безверхою І.М.

у судове засідання не з`явились: ліквідатор банкрута, представники від Головного управління ДПС у Черкаській області, ТОВ "Українська спілка соціального розвитку",

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Черкаси у приміщенні суду клопотання від 16.11.2020 №02-06/420

заявника, боржника у особі ліквідатора банкрута,

про визначення умов продажу

у справі за заявою

ініціюючого кредитора, державної податкової інспекції у м. Черкасах Головного управління ДФС у Черкаській області,

до боржника, приватного підприємства "Вулкан-2",

про банкрутство юридичної особи,

УСТАНОВИВ:

1. Боржником у особі ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого Пилипенко Т.В., у межах справи про банкрутство подано клопотання від 16.11.2020 №02-06/420 з вимогою: визначити умови продажу на другому повторному аукціоні майна банкрута (лот №21383790/4-2) - плавзасіб: прогулянкове (самохідне) судно "Вулкан", початковою ціною другого повторного аукціону 217 920,00 грн.

2. Ліквідатор банкрута у заяві від 16.11.2020 №02-06/420 пояснив,

що 01.09.2020 ліквідатором банкрута на адресу членів комітету кредиторів направлено лист №02-06/01-09 про погодження відповідно до ст.75 Кодексу України з процедур банкрутства наступних умов продажу майна банкрута:

"Склад майна: Плавзасіб: Прогулянкове (самохідне) судно "Вулкан" (1 шт.); Рік та місце побудови: 1973 рік, Білорусь, Проект №457; Установлений надводний борт 600 мм; Вантажопідйомність 0,9т; Пасажиромісткість 9 чол; Умови плавання: висота хвилі - 1,2 м, сила вітру - чотири бали; Потужність головного двигуна 90 к.с.;

- початкова ціна: 363 200,00 грн. (триста шістдесят три тисячі двісті) гривень 00 коп. без врахування ПДВ;

- крок аукціону: 1% від початкової вартості лоту;

- перший аукціон проводиться без можливості зниження початкової ціни лоту;

- у разі закінчення аукціону без визначення переможця аукціону ліквідатор протягом одного місяця оголошує проведення повторного аукціону. Початковою ціною першого повторного аукціону є зменшена на 20% початкової ціни першого аукціону буз можливості зниження ціни;

- у разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця, ліквідатор протягом одного місяця оголошує про проведення другого повторного аукціону. Початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 25% початкової ціни першого повторного аукціону із можливістю зменшення початкової ціни із використанням електронної торгової системи для проведення електронного аукціону, який складається з автоматичного покрокового зниження початкової (стартової) ціни лоту, етапів подання закритих цінових пропозицій та цінової пропозиції, визначивши граничну ціну, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону на 1% (1 крок) від початкової вартості, визначивши граничну ціну, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону - 1% (1 крок) від початкової вартості: 215740,80 грн. (гранична ціна лоту).";

що Головне управління ДПС у Черкаській області листом від 08.09.2020 №18728/10-23-00-10-02-011 повідомило про погодження умов продажу майна банкрута, змінивши їх в частині умов продажу на другому повторному аукціоні на наступні: "у разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця провести другий повторний аукціон, на якому початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 25 відсотків початкова ціна першого повторного аукціону(ів). Спосіб проведення аукціону - другий повторний аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості. ";

що зазначена позиція Головного управління ДПС у Черкаській області була підтримана останнім і на засіданні комітету кредиторів 15.09.2020 (протокол від 15.09.2020 №21);

що рішення комітету кредиторів (протокол від 15.09.2020 №21) в частині визначених умов продажу майна банкрута на другому повторному аукціоні "без можливості зниження початкової ціни" суперечить вимогам Кодексу України з процедур банкрутства (ч.3 і 4 ст.79), Порядку організації та проведення аукціонів з продажу майна боржників у справах про банкрутство (неплатоспроможність), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.10.2019 №865;

що 16.09.2020 ліквідатор банкрута звернувся до ТОВ "Е-Тендер" (оператора електронного майданчика на ЕТС) із запитом №253 про надання роз`яснення щодо можливості публікації замовником оголошення та особливості здійснення продажу лоту у разі, коли кредитором прийнято рішення про погодження способу продажу лоту (майна боржника) на другому повторному аукціоні "без можливості зниження його початкової вартості" та отримано відповідь від 19.10.2020 №701 про те, що в системі Prozorro.Продажі при створенні другого повторного аукціону можливість обрання його виду (без/з можливістю зниження початкової ціни) не передбачена ;

що оскільки рішення комітету кредиторів про погодження умов продажу майна банкрута на другому повторному аукціону не відповідає вимогам законодавства, то умови аукціону мають бути визначені судом відповідно до ч.7 ст.75 Кодексу України з процедур банкрутства.

3.Учасники провадження у справі про банкрутство боржника, які не прибули у судове засідання (ліквідатор банкрута, арбітражний керуючий Пилипенко Т.В.; члени комітету кредиторів: Головне управління ДПС у Черкаській області, ТОВ "Українська спілка соціального розвитку") були належним чином повідомлені про час і місце розгляду справи. Однак, їх повноважні представники у судове засідання не з`явились і про причини неявки не повідомили.

Явка учасників справи обов`язковою не визнавалась.

Відповідно до ч.1 ст.202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи, повідомленого належним чином про дату, час і місце судового засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, у зв`язку з чим суд розглянув справу за наявними в ній матеріалами без участі учасників справи, які не з`явились.

4.При вирішенні поданої на розгляд заяви судом застосовуються положення Кодексу України з процедур банкрутства (далі - Кодекс ).

Відповідно до ст.233 ГПК України у судовому засіданні приєднано до матеріалів справи вступну та резолютивну частини судового рішення.

5.Дослідивши наявні у справі докази суд встановив наступне.

Ухвалою суду від 15.10.2015 відкрито провадження у справі про банкрутство боржника.

Постановою суду від 21.03.2017 боржника визнано банкрутом; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Пилипенко Т.В.

01.09.2020 ліквідатором банкрута на адресу членів комітету кредиторів направлено лист №02-06/01-09 про погодження наступних умов продажу майна ПП "Вулкан-2":

"Склад майна: Плавзасіб: Прогулянкове (самохідне) судно "Вулкан" (1 шт.); Рік та місце побудови: 1973 рік, Білорусь, Проект №457; Установлений надводний борт 600 мм; Вантажопідйомність 0,9т; Пасажиромісткість 9 чол; Умови плавання: висота хвилі - 1,2 м, сила вітру - чотири бали; Потужність головного двигуна 90 к.с.;

- початкова ціна: 363200,00 грн. (триста шістдесят три тисячі двісті) гривень 00 коп. без врахування ПДВ;

- крок аукціону: 1% від початкової вартості лоту;

- перший аукціон проводиться без можливості зниження початкової ціни лоту;

- у разі закінчення аукціону без визначення переможця аукціону ліквідатор протягом одного місяця оголошує проведення повторного аукціону. Початковою ціною першого повторного аукціону є зменшена на 20% початкової ціни першого аукціону буз можливості зниження ціни;

- у разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця, ліквідатор протягом одного місяця оголошує про проведення другого повторного аукціону. Початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 25% початкової ціни першого повторного аукціону із можливістю зменшення початкової ціни із використанням електронної торгової системи для проведення електронного аукціону, який складається з автоматичного покрокового зниження початкової (стартової) ціни лоту, етапів подання закритих цінових пропозицій та цінової пропозиції, визначивши граничну ціну, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону на 1% (1 крок) від початкової вартості, визначивши граничну ціну, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону - 1% (1 крок) від початкової вартості: 215740,80 грн. (гранична ціна лоту).".

08.09.2020 Головне управління ДПС у Черкаській області листом №18728/10-23-00-10-02-011 повідомило ліквідатора банкрута, що засіданням робочої групи ГУ ДПС з відпрацювання податкового боргу, заборгованості з єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування підприємств, які знаходяться у процедурах банкрутства стосовно погодження умов продажу майна ПП "Вулкан-2" ухвалено рішення: "1. Надати згоду на продаж майна ПП "Вулкан-2" по лоту №21383790/4-2 (Плавзасіб: Прогулянкове (самохідне) судно "Вулкан" (1 шт.) змінивши умови продажу на наступні: у разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця провести другий повторний аукціон, на якому встановити початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 325 відсотків початкова ціна першого повторного аукціону(ів). Спосіб проведення аукціону - другий повторний аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості. 2. По решті сформованих ліквідатором лотів надати згоду на продаж активів ПП "Вулкан-2": право вимоги (дебіторська заборгованість) на запропонованих умовах".

15.09.2020 зборами комітету кредиторів по питанню другому "Визначення комітетом кредиторів умов продажу частини активів: плавзасіб прогулянкове (самохідне) судно "Вулкан", що входять до переліку ліквідаційної маси банкрута відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства" прийнято рішення (протокол від 15.09.2020 №21):

"1. Надати згоду на продаж майна ПП "Вулкан" по лоту №21383790/4-2, визначивши наступні умови продажу:

Склад майна: Плавзасіб: Прогулянкове (самохідне) судно "Вулкан" (1 шт.); Рік та місце побудови: 1973 рік, Білорусь, Проект №457; Установлений надводний борт 600 мм; Вантажопідйомність 0,9т; Пасажиромісткість 9 чол; Умови плавання: висота хвилі - 1,2 м, сила вітру - чотири бали; Потужність головного двигуна 90 к.с.;

Початкова ціна: 363 200,00 грн. (триста шістдесят три тисячі двісті) гривень 00 коп. без врахування ПДВ;

Крок аукціону: 1% від початкової вартості лоту.

Відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства, Порядку організації та проведення аукціонів з продажу майна боржників у справах про банкрутство (неплатоспроможність), затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02.10.2019 №865, Регламенту роботи електронної торгової системи Prozorro.Продажі щодо організації та проведення аукціонів з продажу майна боржників у справах про банкрутство, затвердженого наказом ДП "Прозорро.Продажі" від 17.10.20.19 ліквідатор оголошує про проведення першого аукціону протягом 20 днів з дня отримання згоди на продаж майна.

Перший аукціон проводиться без можливості зниження початкової ціни лоту.

У разі закінчення аукціону без визначення переможця аукціону ліквідатор протягом одного місяця оголошує проведення повторного аукціону. Початковою ціною першого повторного аукціону є зменшена на 20% початкової ціни першого аукціону без можливості зниження ціни.

У разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця провести другий повторний аукціон, на якому встановити початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 25 відсотків початкова ціна першого повторного аукціону(ів). Спосіб проведення аукціону - другий повторний аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості. ".

16.09.2020 ліквідатор банкрута звернувся до ТОВ "Е-Тендер" (оператора електронного майданчика на ЕТС) із запитом №253 про надання роз`яснення щодо можливості здійснення замовником публікації оголошення про продаж лоту на другому повторному аукціоні та спосіб проведення другого повторного аукціону у разі прийняття кредитором рішення про погодження умов його проведення: "Спосіб проведення аукціону - другий повторний аукціон без можливості зниження початкової вартості" та отримав від ТОВ "Е-Тендер" відповідь від 19.10.2020 №701 згідно з якою в системі Prozorro.Продажі при створенні другого повторного аукціону можливість обрати вид аукціону (без або з можливістю зниження початкової ціни) не передбачена, тому арбітражний керуючий може обрати лише аукціон зі зниженням початкової ціни.

Перший та перший повторний аукціони, проведені (відповідно) 04.10.2020 та 10.11.2020 не відбулись через відсутність заявок на участь, що підтверджується протоколами електронного аукціону, сформованими 04.10.2020 №UA-PS-2020-09-20-000001-2 та 10.11.2020 №UA-PS-2020-10-30-000071-3.

16.11.2020 за №02-06/420 ліквідатор банкрута звернувся до суду із клопотанням, що розглядається.

6. Відповідно до норм Кодексу України з процедур банкрутства:

ч.1 ст.2. Провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України;

п.5 ч.8 ст.48. До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: надання згоди на продаж майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) та погодження умов продажу майна боржника (крім майна, що є предметом забезпечення) у процедурі санації відповідно до плану санації або у процедурі ліквідації банкрута;

ч.1 ст.61. Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: (…) визначає початкову вартість майна банкрута; (…) продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Кодексом;

ч.1 ст.63. Після проведення інвентаризації та отримання згоди на продаж майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута на аукціоні; початковою вартістю продажу майна банкрута є його вартість, визначена ліквідатором (…);

ч.1,ч.4 ст.68. Продаж майна боржника на аукціоні відбувається в електронній торговій системі (…); замовником аукціону є арбітражний керуючий, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Кодексом;

ч.1, 2, 4, 6 і 7 ст.75. Арбітражний керуючий визначає умови продажу за погодженням з комітетом кредиторів та забезпеченим кредитором (щодо майна, яке є предметом забезпечення); до обов`язкових умов продажу належать: склад майна (лот); початкова ціна; крок аукціону; арбітражний керуючий зобов`язаний направити умови продажу членам комітету кредиторів та протягом 20 днів з дня, коли вони одержали чи мали одержати умови продажу, скликати комітет кредиторів (…); комітет кредиторів, забезпечений кредитор можуть прийняти рішення про: надання згоди на продаж майна на запропонованих умовах; надання згоди на продаж майна, змінивши умови продажу; відмову в наданні згоди на продаж майна з обґрунтуванням причин; у разі якщо комітет кредиторів або забезпечений кредитор прийняв рішення про відмову в наданні згоди на продаж майна або не прийняв жодного рішення на засіданні комітету кредиторів чи протягом 20 днів з дня, коли забезпечений кредитор одержав чи мав одержати умови продажу, або якщо арбітражний керуючий не згоден з прийнятим комітетом кредиторів або забезпеченим кредитором рішенням, арбітражний керуючий зобов`язаний звернутися до суду; у такому разі умови аукціону визначаються судом;

ст.79. У разі закінчення аукціону без визначення переможця замовник аукціону протягом одного місяця зобов`язаний оголосити про проведення повторного аукціону; початковою ціною повторного аукціону є зменшена на 20 відсотків початкова ціна першого аукціону; у разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця замовник аукціону протягом одного місяця (а якщо продається заставлене майно - протягом 45 днів) зобов`язаний оголосити про проведення другого повторного аукціону; початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 25 відсотків початкова ціна першого повторного аукціону (…);

ст.80. Перший аукціон проводиться без можливості зниження початкової ціни; повторний аукціон може проводитися з можливістю зниження початкової вартості лише за згодою забезпеченого кредитора щодо майна, яке є предметом забезпечення, або за згодою комітету кредиторів щодо іншого майна, яке підлягає продажу; комітет кредиторів або забезпечений кредитор, надаючи згоду на проведення першого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості, має право визначити граничну ціну, до якої може бути знижено початкову вартість під час проведення аукціону; другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової ціни;

абз.2 ч.4 Прикінцевих та перехідних положень. Реалізація майна боржника здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу, крім майна боржника, оголошення про продаж якого опубліковане до дня введення в дію цього Кодексу; у разі непродажу такого майна його подальша реалізація здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу;

7.Аналізуючи установлені обставини справи та норми чинного законодавства суд прийшов до таких висновків.

До обов`язкових умов, які визначає арбітражний керуючий і які погоджують комітет кредиторів та забезпечені кредитори (щодо майна, яке є предметом забезпечення); є склад майна (лот); початкова ціна; крок аукціону.

Без визначення (погодження) однієї з цих обов`язкових умов умови продажу не можуть бути визначені і не може бути розпочато продаж майна.

Однак Кодекс вказує,

а) що є й інші, не обов`язкові умови, які підлягають визначенню (погодженню) учасниками справи (наприклад, друге речення частини першої статі 80 Кодексу, частина друга статті 80 Кодексу);

б) що є й інші, обов`язкові умови, які ніким (ні ліквідатором банкрута, ні комітетом кредиторів, ні забезпеченим кредитором, ні судом) не можуть бути визначені (погоджені), оскільки вони прямо визначені законом (наприклад перше речення частини першої статі 80 Кодексу, частина третя статті 80 Кодексу).

Саме тому, згідно з поясненнями ТОВ "Е-Тендер" (оператора електронного майданчика на ЕТС), програмне забезпечення системи Prozorro. Продажі при заповненні форми другого повторного аукціону можливість обрати умову про проведення другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової ціни чи без можливості зниження початкової ціни чи з обмеженням до певної граничної межі - не передбачена.

Рішення комітету кредиторів від 15.09.2020 (протокол від 15.09.2020 №21), яким погоджено продаж майна боржника на другому повторному аукціоні, згідно з умовами якого початковою ціною повторного аукціону є зменшена на 25% початкова ціна повторного аукціону без можливості зниження початкової ціни прямо суперечить ч.3 ст.80 Кодексу України з процедур банкрутства, згідно з якою другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової ціни.

Вказані обставини є підставою відповідно до ч.7 ст.75 Кодексу України з процедур банкрутства для задоволення вимог ліквідатора банкрута та визначення умов другого повторного аукціону судом.

Керуючись ст.234, 235 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

1. Клопотання боржника у особі ліквідатора банкрута, арбітражного керуючого Пилипенко Т.В. від 16.11.2020 №02-06/420 задовольнити повністю.

На зміну рішення зборів комітету кредиторів Приватного підприємства "Вулкан-2" (вул.О.Дашковича,20, оф.4, м.Черкаси, ідентифікаційний код 21383790) від 15.09.2020 №21 по питанню другому ("Визначення комітетом кредиторів умов продажу частини активів: плавзасіб прогулянкове (самохідне) судно "Вулкан-2", що входять до переліку ліквідаційної маси банкрута відповідно до положень Кодексу України з процедур банкрутства") визначити наступні умови продажу на другому повторному аукціоні майна Приватного підприємства "Вулкан-2":

"У разі закінчення першого повторного аукціону без визначення переможця провести другий повторний аукціон, на якому встановити початковою ціною другого повторного аукціону є зменшена на 25 відсотків початкова ціна першого повторного аукціону(ів). Спосіб проведення аукціону - другий повторний аукціон проводити з можливістю зниження початкової ціни".

Ухвала суду набрала законної сили 09.12.2020. Ухвала суду може бути оскаржена до Північного апеляційного господарського суду через суд першої інстанції в порядку та у строки, встановлені статтями 254-257 та п.17.5 розділу ХІ Перехідні положення Господарського процесуального кодексу України.

Повне судове рішення складено і підписано 09.12.2020.

Направити це судове рішення ліквідатору банкрута, членам комітету кредиторів (2).

С у д д я Хабазня Ю.А.

С-4, 14-925-0001