Рішення

від 02.12.2020 по справі 923/671/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 грудня 2020 року м.Херсон Справа № 923/671/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пінтеліної Т.Г. , за участю секретаря судового засідання Кудак М.І., розглянувши справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Олеся" 74900, Херсонська область, м.Нова Каховка, вул.Електромашинобудівників, буд.5, ідентифікаційний код юридичної особи ЄДРПОУ 21273392

до Відповідача: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" 73003, м.Херсон, вул.Пестеля, 5, ідентифікаційний код юридичної особи ЄДРПОУ 05396638

про скасування рішення комісії № 282 від 09.06.2020р.

за участю представників сторін :

від позивача - адвокат Мусієнко Л.П., довіреність № 1 від 06.07.2020, дійсна до 31.12.2020

від відповідача - Литовський І.С., трудовий договір від 26.12.2019, витяг з наказу № 54-к від 22.01.2014

в с т а н о в и в:

09.07.2020р. до Господарського суду Херсонської області надійшла позовна заява від товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСЯ" м.Нова Каховка (в подальшому позивач) до Акціонерного товариства Херсонобленерго (в подальшому відповідач) про скасування рішення комісії Новокаховського МВКО АТ Херсонобленерго № 282 від 09.06.2020 щодо визначення обсягу недорахованої електричної енергії та її вартості, прийнятого на підставі Акту про порушення №134114 від 13.04.2020р.

Ухвалою від 14.07.2020р., суд прийняв позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСЯ" до Акціонерного товариства Херсонобленерго про скасування рішення комісії № 282 від 09.06.2020р. до розгляду та відкрив провадження у справі, постановив розгляд справи № 923/671/20 здійснювати за правилами загального позовного провадження. Призначив підготовче засідання по справі на 07.08.2020р. Встановив строки подання відзиву, заяв, клопотань, відповідачу - не пізніше п`ятнадцять днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження, позивачу - до 07.08.2020р.

Відзив відповідача надійшов до суду 03.08.2020р., яким той вважає, що позивач не навів належних доказів, які б свідчили про те, що відповідач під час прийняття спірного рішення порушив його майнові інтереси, що в свою чергу свідчить про необґрунтованість вимог та відсутність підстав для їх задоволення.

07.08.2020р. судом оголошувалась перерва. Відповідно до ухвали - виклику від 20.08.2020р. судове засідання у підготовчому провадженні призначено на 08.09.2020р.

Ухвалою від 08.09.2020р. суд закрив підготовче провадження по справі, призначив розгляд справи по суті у судовому засіданні на 09.10.2020р.

Ухвалою від 09.10.2020р., враховуючи поважність причин неявки представника позивача, відкладено розгляд справи до 12.11.2020р.

У судових засіданнях 12.11.2020р., 18.11.2020р. справа розглядалась по суті, оголошувались перерви, в останнє до 02.12.2020р.

В судовому засіданні 02.12.2020р. оголошена вступна та резолютивна частина рішення у справі.

Виклад позиції позивача

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що між позивачем та відповідачем 15 липня 2008 року між був укладений договір про постачання електричної енергії № 2318 (надалі - Договір) з додатками та додатковими угодами до нього.

Між ТОВ Олеся та ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка було укладено договір будівельного підряду № 385/9-11 від 26.09.2011 року стосовно будівництва спортивного комплексу Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка , за адресою вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 - № 5, м. Нова Каховка, Херсонська область. Земельна ділянка за вказаною адресою була передана Новокаховською міською радою в оренду ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка відповідно договорів оренди земельної ділянки, в тому числі договору оренди земельної ділянки від 26.08.2015 р., номер запису про інше речове право 2144982, для розміщення та обслуговування спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком на землях житлової та громадської забудови, строк дії договору оренди до 18.06.2018р.

У зв`язку з виконанням робіт по будівництву об`єкта Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка у 2016 році у позивача виникла необхідність підключення даного будівельного майданчика, що знаходиться за адресою по вул. Дружби (Дзерджинського), буд № 3- № 5, м. Нова Каховка, до постачання електричної енергії.

Внаслідок чого між ТОВ Олеся ПАТ „Херсонобленерго» було укладено договір про приєднання до електричних мереж від 11.08.2016 № 1050009/53307 (далі - договір приєднання), відповідно до п. 1.1. за цим договором до електромереж приєднується: будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком, який знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Дзержинського, (район будинків № 3 і № 5) з дозволеною потужністю 50 кВт. (далі - додатковий об`єкт).

На підставі договору про приєднання до електричних мереж від 11.08.2016 №1050009/53307 та технічних умов до нього № 36/87-8881 від 01.09.2016 р. на даний додатковий об`єкт було укладено Додаткову угоду від 19.11.2016 року до договору № 2318 від 15.07.2008 р. на електропостачання будівельного майданчика за адресою вул. Дружби (Дзержинського), район будинків № 3 - № 5, м. Нова Каховка, Херсонська область з дозволеною потужністю 50 кВт (далі - додаткова угода). Дана додаткова угода у Позивача відсутня, у зв`язку з чим він звернувся до Відповідача з адвокатським запитом щодо надання всіх додатків до договору, в тому числі додаткової угоди від 19.11.2016 року, поки відповіді не надано.

На об`єкті проводилися будівельні роботи, внаслідок яких з кінця 2016 року після підключення будівельного майданчику, ТОВ Олеся споживалася електрична енергія на об`єкті.

Умови договору № 2318 від 15.07.2008 р. та додаткових угод до нього Позивачем виконувались сумлінно, претензій з боку Відповідача не виникало.

13 квітня 2020 року представниками Відповідача було здійснено перевірку, на об`єкті ТОВ Олеся Будівельний майданчик, за адресою: вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 та № 5, м.Нова Каховка.

За результатами перевірки було складено Акт про порушення № 134114 від 13.04.2020 року, у якому зазначено, що перевіркою встановлено, що було порушено облік електричної енергії ПРРЕЕ п. 5.5.5. абз.1, п. 5.5.5. абз. 5., а саме : на момент перевірки виявлено без договірне, самовільне підключення електроустановок споживачем, струмоприймачів до електричної мережі, що є власністю АТ Херсонобленерго без порушення схеми обліку, електроенергія споживається та не сплачується .

09 червня 2020 року комісією Новокаховського МВКО по розгляду акта про порушення Правил роздрібного ринку електроенергії № 134114 від 13.04.2020 р., було розглянуто акт № 134114 від 13.04.2020 р. про порушення та прийнято рішення про нарахування позивачу вартості не облікованої електричної енергії у розмірі 130439 кВт за період з 13.10.2019 року по 13.04.2020 року (момент складання Акту про порушення) на загальну суму 334 411,91 грн.

Вищезазначене рішення було оформлено протоколом № 282 від 09 червня 2020 року.

В Протоколі № 282 від 09 червня 2020 року зазначено, що Споживачем було порушено підпункт 7 пункту 8.4.2. ПРРЕЕ : самовільне підключення електроустановок, електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

Відповідно до п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за не обліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за не обліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. (Рахунок Позивач отримав 09 червня 2020 року разом з протоколом № 282 від 09 червня 2020 року комісії з розгляду актів про порушення).

Позивач не погоджується з рішенням комісії Новокаховського МВКО АТ "Херсонобленерго", оформленого протоколом № 282 від 09.06.2020 року, про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, в результаті розгляду Акту про порушення № 134114 від 13.04.2020 року, не визнає факт порушення ним ПРРЕЕ та вважає, що дане рішення є неправомірним та таким , що порушує його права з наступних підстав.

Відповідачем за результатами перевірки було складено акт яким було помилково встановлено, що Позивач самовільно, без укладання договору підключився до електропостачання. Даний факт не відповідає дійсності у зв`язку з наступним.

Відповідно до п. 5.4. Правил користування електричною енергією (надалі - ПКЕЕ), які були чинними на момент укладання додаткової угоди, для укладення договору про постачання електричної енергії, заявник (споживач) має надати відповідній організації такі документи: 8) копію документа, яким визначено право власності чи користування на об`єкт (приміщення) або копію документа, що підтверджує право власності чи користування на земельну ділянку (у разі відсутності на відповідній земельній ділянці об`єкта). Позивачем було надано такі документи.

У зв`язку з чим строк дії Додаткової угоди було встановлено на підставі документів, відповідно до яких Споживач мав право користуватися земельною ділянкою під будівельним майданчиком, а саме: на підставі договору оренди даної земельної ділянки (кадастровий номер 6510700000:01:017:0065) від 26.08.2015 р., номер запису про інше речове 2144982, строк дії якого встановлено до 18.06.2018 року.

Цільове призначення земельної ділянки (кадастровий номер 6510700000:01:017:0065), орендованої ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка на підставі договору від 26.08.2015р., номер запису про інше речове право 2144982, було змінено на землі житлової забудови Рішенням 32-ї сесії 7-го скликання Новокаховської міської ради № 882 від 13.07.2017 року. Після зміни цільового призначення земельної ділянки було укладено новий договір оренди земельної ділянки від 14.09.2017 року, номер запису про інше речове право 22728576, строк дії якого встановлено до 13.07.2022 року.

07.05.2018 року ТОВ Олеся отримала лист від АТ „Херсонобленерго» №51/08- 023011 від 05.05.2018 року, стосовно того, що Договір про постачання електричної енергії № 2318 від 15.07.2008 року по об`єкту будівельний майданчик, що знаходиться за адресою по вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 - № 5, м. Нова Каховка, укладено на термін дії договору оренди земельної ділянки по об`єкту Будівельний майданчик, вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 та № 5, м. Нова Каховка, а саме: до 18.06.2018 року, та що для подовження строку дії договору про постачання електроенергії необхідно було надати документи до Новокаховського РЕМ і ЕМ, яким визначене право власності чи користування споживача на об`єкти відповідно до п.5.4 ПКЕЕ, які були чинними на момент написання листа. Також в листі йшлося про те, що у зв`язку з ненаданням споживачем вказаних документів для подовження терміну дії договору про постачання електричної енергії № 2318, постачання електричної енергії на даний об`єкт буде припинено 19.06.2018року, з 10.00 год. без додаткового попередження.

З метою продовження терміну дії додаткової угоди від 19.11.2016р. на постачання електроенергії на додатковий об`єкт будівельний майданчик, ТОВ Олеся на виконання вимог законодавства (п.5.4 ПКЕЕ) та Постачальника (зазначених в листі № 51/08-023011 від 05.05.2018 року) направила відповідь № 158 від 08.05.2018 року про надання документів на продовження строку дії договору щодо будівельного майданчика. До вказаного листа були додані документи на право користування земельною ділянкою в тому числі: копія витягу з рішення Новокаховської міськради № 882 від 13.09.2017 року та новий договір оренди землі від 14.09.2017 року, номер запису про інше речове право 22728576 від 05.10.2017 р., для розміщення і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (зміна цільового призначення з: для будівництва і обслуговування спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком , на землях житлової та громадської забудови), строк дії договору оренди до 13.07.2022 року, копія кадастрового плану земельної ділянки від 13.9.2017 року; копія витягу з рішення Новокаховської міськради № 369 від 26.09.2017 року про привласнення поштової адреси об`єктам нерухомості. Чим виконані вимоги законодавства та Постачальника щодо продовження строку дії додаткової угоди.

24.05.2018р. ТОВ Олеся отримало від АТ Херсонобленерго лист № 37/06-28970 щодо продовження договору користування електричною енергією, в якому були зазначені нові вимоги продовження дії договору на постачання електричної енергії, а саме: надання документів, що підтверджують право на проведення будівельних робіт.

Споживач направив листа № 179 від 01.06.2018 року з проханням не припиняти дію договору на постачання електричної енергії на будівельний майданчик по вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 - № 5, м. Нова Каховка до отримання найближчим часом ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка від відділу ДАБК Новокаховської міської ради документів, що підтверджують право на проведення будівельних робіт.

Відповідно до ч. 2 ст. 34 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності , дозвільні документи на будівництво є чинними до завершення будівництва. А заміна цільового призначення земельної ділянки не впливає на чинність дозвільної документації.

Відповідно до п. 9.4. Договору термін дії договору про постачання електричної енергії буде подовжено на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Має місце правовий інституту пролонгації договору - продовження договору на той самий строк і на тих самих умовах.

Відповідно ч.1 ст. 207 ЦК України: правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо воля сторін виражена за допомогою телетайпного, електронного або іншого технічного засобу зв`язку ті самі норми визначені ч. 1 ст. 181 ГК України: Господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Так, сторони обмінялися листами: від АТ „Херсонобленерго» № 51/08-023011 від 05.05.2018р. стосовно того, що для подовження строку дії договору про постачання електроенергії необхідно було надати документи, яким визначене право власності чи користування споживача на об`єкти; та від ТОВ Олеся № 158 від 08.05.2018 року про надання таких документів на продовження дії договору.

Позивач виконав вимоги законодавства стосовно пролонгації додаткової угоди до договору постачання електричної енергії на будівельному майданчику. Надав встановлені законодавством документи для пролонгації строку дії договору.

Крім того, сторонами були вчинені наступні конклюдентні дії чи бездіяльності (мовчазної згоди), які свідчать про продовження дії договору:

- споживач по факту користувався електроенергією та вона обліковувалась через прилад обліку № 822088, встановлений обленерго та який був опломбований обленерго (про що свідчить Акту про заміну засобу вимірювальної техніки № 225505 від 13.04.2020 р., відповідно до якого Постачальником під час проведення перевірки були зняті пломби, які були цілі, без порушень);

- у акті про порушення зазначено усі дані приладу обліку і пломб, а також дозволена потужність за договором - такі дані неможливо вказати у акті, якщо підключення об`єкта було здійснено самовільно;

- постачальник обмежився листами-попередженнями про припинення електропостачання, але до моменту складання акту про порушення не здійснював фактичного відключення об`єкта від електропостачання;

- надіславши попередження про відключення, Постачальник не реалізував передбачені у ньому заходи та після спливу терміну дії додаткової угоди до договору не заперечував проти продовження споживання електричної енергії ТОВ Олеся на будівельному майданчику протягом майже 2-х років.

У зв`язку з чим своїми діяннями споживач та постачальник продовжували договірні правовідносини, додаткова угода до договору постачання електроенергії на будівельний майданчик неодноразово переукладалась, внаслідок чого не було підстав припиняти дію цього додаткової угоди та припинення електропостачання.

При цьому враховується судова практика, що склалася в подібних правовідносинах, а саме Постанову Касаційного господарського суду Верховного Суду по справі № 926/3397/17:

Відповідно до частини 7 статті 179 Господарського кодексу України (далі - ГК України) господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно- правовими актами щодо окремих видів договорів. За положенням частини 1 статті 638 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. Згідно з вимогами частин 1, 8 статті 181 ГК України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів. У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України.

Відповідно, якщо буде доведено, що спірний договір його сторонами виконується, це виключає кваліфікацію договору як неукладеного. Зазначена обставина також виключає можливість застосування до спірних правовідносин частини 8 статті 181 Господарського кодексу України, відповідно до якої визнання договору неукладеним (таким, що не відбувся) може мати місце на стадії укладання господарського договору, якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних його умов, а не за наслідками виконання договору сторонами, (п. 22 постанови Верховного Суду від 11.10.2018 у справі № 922/189/18) Аналогічної правової позиції також дійшов Верховний Суд України в постановах від 23.09.2015 у справі № 914/2846/14 та від 06.07.2016 у справі №14/4540/14.

Виходячи з вищезазначеного договірні відносини між сторонами продовжено і про це свідчать конклюдентні дії сторін - тобто підключення було санкціонованим ще шляхом укладення додаткової угоди до договору про постачання електричної енергії, за якою до договору включено об`єкт будівельний майданчик , а по закінченню строку дії договору - постачальник не заперечував проти споживання електричної енергії, не виконавши операцію з відключення електроустановок споживача від мережі.

Відповідно до п. 1.1.2 ПРРЕЕ, відключення електроустановки - одноразова дія (технологічна операція), яка виконується автоматичним або ручним способом штатними пристроями (вимикач, роз`єднувач) електричної мережі або електроустановки шляхом роз`єднання сусідніх елементів цієї мережі (установки) без порушення її технологічної цілісності, спрямована на знеструмлення електроустановки.

самовільне підключення - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення (у тому числі після відключення) електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що є підставою для оформлення акта про порушення та визначення обсягу необлікованої електричної енергії внаслідок такого підключення.

Тобто, відключення, а також самовільне підключення це активні фізичні дії (технологічна операція) направлені на знеструмлення або навпаки на підключення до постачання. В процесі даних відносин щодо будівельного майданчика ні зі сторони позивача, ні зі сторони Відповідача такі дії не здійснювалися. Сторони продовжували свої відносини за Договором, шляхом дотримання мовчазної згоди.

Крім того, для проведення відключення від електропостачання існує певні підстави (передбачені законодавством п. 7.5.1 ПРРЕЕ, п. 11.5.2. Кодексу систем розподілу) та певна процедура, яка передбачена внутрішніми документами Постачальника (така процедура передбачає підписання двосторонніх документів, в тому числі Акту про відключення від енергопостачання). Такі документи не складалися Постачальником.

Постачання електричної енергії на об`єкт будівельний майданчик по вул. Дружби (Дзерджинського) буд № 3 та № 5 в м. Нова Каховка припинено не було, більше споживач не отримував ніяких листів та документів від постачальника.

В силу вимог ст. 610, ст. 525 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Ст. 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом.

Відповідно до ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Виходячи з вищевказаного у зв`язку з тим, що договірні відносини між позивачем та відповідачем не припинялися, а продовжували свою дію відповідно Договору про поставку електроенергії та додаткової угоди до нього від 19.06.2016 p., Відповідач не здійснював дій направлених на припинення постачання електричної енергії Позивачу, внаслідок чого позивач не здійснював самовільного підключення до електропостачання, у діях Позивача відсутнє порушення ПРРЕЕ.

Крім того, позивач вважає, що Відповідачем невірно було здійснено розрахунок недоврахованої електричної енергії на підставі Акту про порушення.

Згідно із п. 8.4.7. ПРРЕЕ, Оператор системи щомісяця оприлюднює в засобах масової інформації та/або на власному офіційному веб-сайті інформацію про середню ціну купівлі електричної енергії на балансуючому ринку протягом календарного місяця (Ц, грн/кВт год).

Тобто, для правильного розрахунку вартості не облікованої електричної енергії має значення вартість середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат- години (кВт год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт год). Разом з тим, такі дані на офіційному веб-сайті AT Херсонобленерго відсутні, що позбавляє можливості належним чином перевірити правильність проведених нарахувань.

Зокрема, на офіційному веб-сайті AT Херсонобленерго є інформація про вказану середню ціну лише по червень 2019 p., а за наступні місяці інформація не оприлюднена, хоча мала б бути.

Також Відповідачем здійснено розрахунок обсягу не облікованої електроенергії, який є необґрунтованим. Так, в акті про порушення вказано: самовільне підключення до мережі, що є власністю AT Херсонобленерго - порушення схеми обліку не було, тому це порушення потрібно кваліфікувати за пп. 5 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, однак, у протоколі комісії вказано порушення за пп. 7 п. 8.4.2. ПРРЕЕ - підключення до мережі, що не є власністю оператора.

Зазначене не відповідає змісту акту про порушення. Відповідно, розрахунок недорахованої електроенергії на підставі даних Акту про порушення повинен був здійснюватися за пп. 5 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, у зв`язку з чим мали б застосуватися період порушення та формула розрахунку, передбачена п. 8.4.10 ПРРЕЕ.

Отже, з урахуванням того, що акт про порушення містить іншу інформацію ніж протокол, Відповідачем проведено невірний розрахунок розміру не облікованої електричної енергії.

Враховуючи, що зроблений відповідачем розрахунок вартості недорахованої електричної енергії є недостовірним і таким, що складений з порушенням ПРРЕЕ; позивач самовільно не здійснював підключення до електромереж Відповідача та користувався електричною енергією на підставі Договору про поставку електроенергії № 2318 від 15.07.2008р. та додаткової угоди до нього від 19.06.2016 р., у зв`язку з чим Позивач не вчиняв протиправних дій та Рішення комісії Новокаховського МВКО АТ "Херсонобленерго", оформлене протоколом № 282 від 09.06.2020р. про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, на підставі Акту про порушення № 134114 від 13.04.2020 року, підлягає скасуванню.

Виклад позиції відповідача

13.04.2020р. в ході перевірки працівниками АТ «Херсонобленерго» об`єкту «будівельний майданчик» , що належить Позивачеві та знаходиться за адресою: Херсонська обл., м. Нова Каховка, вул. Дружби, район будинків №№ 3 - 5 було виявлене порушення п.п. 1, 5 п. 5.5.5. ПРРЕЕ, що полягає в наступному (мовою оригіналу): « ... на момент перевірки виявлено бездоговірне самовільне підключення електроустановок споживачем, струмоприймачів до електричної мережі, що є власністю АТ «Херсонобленерго » . Електроенергія споживається та не сплачується... » .

Відповідно до п. 8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Вказане вище порушення було виявлено в присутності Головного енергетика ТОВ «Олеся» - Степанова Максима Васильовича та зафіксовано в Акті про порушення №134114 від 13.04.2020 (далі - Акт), який був підписаний з боку АТ Херсонобленерго 3 (трьома) представниками, а саме: інспектором Непомнящим В.В. (посв. 3050), інспектором Демченко О.О. (посв. 3638) та начальником Новокаховського МВКО Блажко М.О. (посв. 3601).

Представником Позивача було власноручно зроблено запис в Акті: "... з актом ознайомлений, не згоден ... один примірник отримав» та проставлено підписи - отже, з огляду на приписи п. 8.2.5. ПРРЕЕ - зазначений вище Акт є дійсним.

За приписами п. 8.2.6. Правил на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.

Рішенням комісії AT «Херсонобленерго» від 09.06.2020 Позивачу визначено обсяг недоврахованої електричної енергії за п. 8.4.2. Правил в розмірі 130439 кВт/год на суму 334 411,91 гривень, яке оформлене Протоколом № 282 від 09.06.2020. Засідання комісії проводилося в присутності представника Позивача за довіреністю № 25/05 від 28.05.2020 - головного енергетика ТОВ «Олеся» - Степанова Максима Васильовича. Протокол засідання комісії № 282 від 09.06.2020 з розрахунком та Додатковим рахунком № 2318 по Акту № 134114 на суму 334 411,91 грн. представнику Позивача було вручено в день проведення засідання комісії по розгляду Акту, про що свідчить відмітка про їх отримання на примірнику AT «Херсонобленерго» .

Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Правил, здійснюється відповідно до глави 8.4. розділу VIII ПРРЕЕ.

Відповідно до п. 8.4.2. Правил визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень, як, зокрема: "... 7) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку... » .

В розумінні п. 1.1.2. глави 1.1. розділу І Правил самовільне підключення з порушенням схеми обліку - несанкціоноване (непогоджене) оператором системи підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі за схемою, не передбаченою проектними рішеннями та/або договором з оператором системи, та/або без укладення договору з оператором системи.

Згідно п. 8.4.12. Правил у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п, кВт год), розраховується за формулою:

W доб.с.п.=Рс.п. * tвик.с.п.

де Рс.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується у разі підключення до трьох фаз за формулою: Рс.п. = 3 *І*U*cos, де

І - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи

з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ, А;

з найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 ПУЕ), А - згідно Акту склала 100 А.

У разі непроведення вимірів поперечної площі перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, потужність самовільного підключення (Рс.п., кВт) визначається виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (за умови, що зазначена сила струму менша сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі).

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність або з максимальної сили струму навантаження струмоприймачів, підключених до схеми самовільного підключення на момент виявлення порушення, на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

U ном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ - становить 0,22 кВ;

Cos ф - косинус кута між фазною напругою Uфаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки cosф приймається рівним 0,9;

t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу).

Отже, Wдоб.с.п. = (3 х 100А х 0,22 кВ х 0,9) х 12 = 712,80 кВт/год.

Відповідно до п.п. 2 п. 8.4.8. ПРРЕЕ якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі з порушенням схеми обліку - кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення - нарахування проведено за період з 13.10.2019 по 13.04.2020 = 6 місяців (183 дні - згідно Додатку № 4.1. до Договору про постачання електричної енергії № 2318 від 15.07.2008, в редакції Додаткової угоди від 19.11.2016 режим роботи об`єкту Позивача: цілодобово, без вихідних).

За результатами розрахунку вартість недорахованої електричної енергії склала 334 411,91 гривень.

За приписами п. 8.2.7.Правил кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. У разі відмови споживача від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Як було зазначено вище - Протокол засідання комісії № 282 від 09.06.2020 з розрахунком та Додатковим рахунком № 2318 по Акту № 134114 на суму 334 411,91 грн. було вручено представнику Позивача в день проведення засідання комісії - 09.06.2020.

ТОВ «Олеся» протягом 30 календарних днів від дня отримання додаткового рахунку №2318 по Акту № 134114 на суму 334 411,91 грн. і по теперішній час не сплатило його, чим порушило права та інтереси АТ «Херсонобленерго» .

Стосовно посилань Позивача на, нібито, існуючі договірні відносини між AT «Херсонобленерго» та ТОВ «Олеся» - вважають за необхідне зазначити таке.

Так, 15.07.2008 між ВАТ «ЕК «Херсонобленерго» (правонаступником якого є AT «Херсонобленерго» ) та ТОВ «Олеся» було укладено Договір про постачання електричної енергії № 2318 (далі - Договір), який, згідно заяви Позивача від 24.10.2016 (вх. № 10/044390 від 25.10.2016), було доповнено додатковим об`єктом - будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком, з дозволеною потужністю 50,0 кВт, що знаходиться за адресою: Херсонська обл., м. Нова Каховка, вул. Дзержинського (р-н будинків № 3 і № 5)» - що було оформлено Додатковою угодою від 19.11.2016 (далі - ДУ). При цьому, в розрізі зазначеної ДУ, термін дії Договору було встановлено до 18.06.2018. Більше того, відповідно до п. 3 ДУ (мовою оригіналу): «У разі не надання споживачем копії документа, яким визначено право власності чи користування на об`єкт до 18.06.2018р. договір втрачає свою чинність, постачальник має право припинити постачання електричної енергії на вказаний об`єкт .

07.05.2018р. представником позивача - головним енергетиком Степановим М.В. - було отримано лист Товариства № 51/08-023011 від 05.05.2018, яким ТОВ «Олеся» було повідомлено про необхідність надання відповідних документів для подовження терміну дії Договору по об`єкту «будівельний майданчик, вул. Дзержинського (район буд. З та 5)» та попереджено про припинення постачання електричної енергії на даному об`єкті 19.06.2018 з 10:00 у зв`язку з ненаданням вищезазначених документів для подовження терміну дії Договору.

10.05.2018р. Товариством отримано лист Позивача № 158 від 08.05.2018 (за вх. № 10/019734) з доданими копіями документів згідно зазначеного переліку - для подовження дії Договору.

За приписами п. 5.4. Правил користування електричною енергією (затв. Постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996, чинні на момент необхідності подовження терміну дії Договору, далі - ПКЕЕ) для укладення договору про постачання електричної енергії, окрім іншого, споживач має надати відповідній організації копію декларації про готовність об`єкта до експлуатації або сертифіката (для новозбудованих та реконструйованих електроустановок), копію декларації про початок виконання будівельних робіт або дозволу на виконання будівельних робіт (для укладення договору про постачання електричної енергії на будівельні майданчики).

Відповідно п. 13 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт (затв. Постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13.04.2011, далі - Порядок) повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (CCI) (далі - повідомлення) подається замовником (його уповноваженою особою) до відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю за місцезнаходженням об`єкта не пізніше ніж за один календарний день до початку виконання будівельних робіт.

Як вбачається з Декларації про початок виконання будівельних робіт від 21.06.2011 (доданої Позивачем до заяви від 24.10.2016 (вх. № 10/044390 від 25.10.2016) - про доповнення Договору додатковим об`єктом - «будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком, з дозволеною потужністю 50,0 кВт, що знаходиться за адресою: Херсонська обл., м. Нова Каховка, вул. Дзержинського (р-н будинків № 3 і № 5) » ) - ТОВ «Тенісно-спортивний клуб «Нова Каховка» (підрядником якого є ТОВ «Олеся» , далі - TOB «ТСК «Нова Каховка» ) розпочало роботи з будівництва спортивного комплексу з дитячим майданчиком на земельній ділянці у м. Нова Каховка, район буд. № 3 і № 5 по вулиці Дзержинського. Дане також підтверджується інформацією з офіційного сайту ДАБІ України у мережі Інтернет за посиланням https://dabi.gov.ua.

Серед доданих до листа Позивача № 158 від 08.05.2018р. документів окрему увагу слід звернути на Витяги з Рішень Новокаховської міської ради Херсонської області № 882 від 13.07.2017 та № 369 від 26.09.2017.

Так, відповідно до Рішення № 882 від 13.07.2017 - змінено цільове призначення наданої в оренду ТОВ «ТСК «Нова Каховка» земельної ділянки в районі будинків № 3 та № 5 по вул. Дружби (Дзержинського) з «для будівництва та обслуговування спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком» на «для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку» .

Більше того, Рішенням № 369 від 26.09.2017 зазначеній земельній ділянці привласнено окрему поштову адресу: «№ 5-А» .

З наведеного вище вбачається, що під час виконання будівельних робіт відбулось коригування проектної документації на виконання будівельних робіт, про що ТОВ «ТСК «Нова Каховка» повинно було повідомити протягом трьох робочих днів відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю, а останній - забезпечити внесення інформації, зазначеної у повідомленні, до реєстру згідно з Порядком.

При цьому, листом № 37/06-028970 від 24.05.2018 AT «Херсонобленерго» пояснило Позивачеві необхідність надання відповідних документів на проведення будівельних робіт задля подовження терміну дії Договору.

Всупереч вимогам п. 5.4. ПКЕЕ Позивач не надав Товариству у строк до 18.06.2018 відповідну декларацію зі змінами (як зазначалось вище - таке повідомлення є невід`ємною частиною зареєстрованої декларації) - Договір про постачання електричної енергії № 2318 від 15.07.2008 припинив свою дію в частині даного об`єкту ТОВ «Олеся» - що й стало підставою для подальшого його відключення 19.06.2018 від постачання електричної енергії.

До речі, оновлена інформація про початок будівельних робіт була внесена Херсонською ІДАБК по вищезазначеному об`єкту Позивача до реєстру лише у вересні 2018, що підтверджується інформацією з офіційного сайту ДАБІ України у мережі Інтернет за посиланням https://dabi .gov.ua.

Пунктом 5.1.1. глави 5.1. розділу V ПРРЕЕ, серед інших, закріплено право Оператора на виконання відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого цими Правилами порядку (п.п. 4).

За приписами п. 7.5. ПРРЕЕ припинення повністю або частково постачання електричної енергії споживачу здійснюється оператором системи за умови попередження споживача не пізніше ніж за 5 робочих днів до дня відключення у разі, зокрема, закінчення терміну дії, розірвання або неукладення договору між споживачем та оператором системи. При цьому - у разі усунення споживачем в установлений строк порушень, що завчасно (до дня пілключення) підтверджується належним чином, постачання електричної енергії споживачу не припиняється.

Вище було зазначено, що 07.05.2018 головним енергетиком ТОВ «Олеся» було отримано лист Товариства № 51/08-023011 від 05.05.2018, яким Позивача було попереджено про припинення постачання електричної енергії на даному об`єкті 19.06.2018р. з 10:00 у зв`язку з ненаданням відповідних документів для подовження терміну дії Договору - отже, AT «Херсонобленерго» було дотримано процедуру відключення споживача від постачання електричної енергії.

З наряд-завдання № 143 від 19.06.2018 вбачається, що відключення Позивача від електропостачання за об`єктом «будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком» , розташованого в p-ні будинків № 3 і № 5 по вул. Дружби (Дзержинського) у м. Нова Каховка Херсонської області - було здійснено старшим інспектором Новокаховського РЕЗ і ЕМ - Воловенко О.О., шляхом відключення (мовою оригіналу): « ... на комутаційному пристрої в РЩ-0,4 кВ» .

Додатково відповідач зазначає, що з 01.01.2019 AT «Херсонобленерго» , на підставі ліцензії з розподілу електричної енергії, що видана згідно Постанови НКРЕКП № 1469 від 20.11.2018 розпочало провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності або господарському віданні (щодо державного або комунального майна) AT «Херсонобленерго» , та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори).

03.12.2018р. ТОВ «Олеся» підписано заяву-приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на виконання вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» . На підставі даної заяви приєднано Позивача з 01.01.2019 до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах Договору про постачання електричної енергії за особовим рахунком № 2318.

Із заяви-приєднання вбачається, що об`єкт Позивача - «будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком» - відсутній в переліку точок комерційного обліку ТОВ «Олеся» , що додатково підтверджує відключення даного об`єкту від електропостачання та подальше самовільне підключення Позивачем до об`єкту енергетики - електричних мереж.

З огляду на викладене, Позивач порушив законодавство в галузі енергетики, внаслідок чого у останнього виник обов`язок сплатити нараховану йому Відповідачем вартість необлікованої електричної енергії в сумі 334 411,91 грн., які ТОВ «Олеся» у визначений ПРРЕЕ строк не сплатило.

Рішення комісії щодо розгляду акту про порушення ПКЕЕ оформлене проколом мало ознаки акту ненормативного характеру (індивідуальної акту), оскільки породжувало певні права та обов`язки та його оскарження у суді було єдиним передбаченим законом ефективним способом захисту свої прав.

При цьому, відповідно до змісту позовної заяви ТОВ «Олеся» просить скасувати рітттення комісії Новокаховського МВКО АТ «Херсонобленерго» . оформленого протоколом № 282 від 09.06.2020 (на підставі діючих Правил роздрібного ринку електричної енергії).

Тобто, оскаржуване рішення прийнято не в порядку Правил користування електричної енергії ((ПКЕЕ) оскарження якого було предметом розгляду Великої палати Верховного Суду), а в порядку іншого нормативно-правового акту - Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ). При цьому, ПРРЕЕ має відмінні норми, які врегульовують порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил.

Відповідач вважає, що Позивачем обрано невірний спосіб захисту, оскільки рішення комісії оформлене протоколом № 282 від 09.06.2020 щодо розгляду акту про порушення ПРРЕЕ не має ознак акту ненормативного характеру (індивідуальної акту) та не може бути предметом оскарження у суді в порядку ст. 20 ГК України.

Враховуючи викладені вище доводи на спростування обставин викладених в позовній заяві, стає очевидним, що Позивач не навів належних доказів, які б свідчили про те, що Відповідач під час прийняття рішення оформленого протоколом № 282 від 09.06.2020, порушив його права чи майнові інтереси, що у свою чергу свідчить про необґрунтованість позовних вимог та відсутність підстав для їх задоволення.

Мотивувальна частина рішення та висновки суду

15 липня 2008 року між Відкритим акціонерним товариством ЕК «Херсонобленерго» , його структурним підрозділом Новокаховським РЕЗ і ЕМ (відповідач) та Товариством з обмеженою відповідальністю Олеся (далі позивач) укладено Договір про постачання електричної енергії №2318 (далі - договір №2318). Предметом Договору є постачання електричної енергії Постачальником та оплата спожитої електроенергії Споживачем (дозволена потужність 520,0 кВт.). Точки продажу електричної енергії зазначаються у додатку №7 Однолінійна схема (а.с.9-24).

У Додатку № 7 визначено перелік об`єктів та точок обліку споживача (а.с.23), а саме: КТП435, м.Нова Каховка, виробнича база, вул.П.Комуни,4а; база м.Нова Каховка, вул.П.Комуни, 4-а, виробнича дільниця ЗБК, м.Таврійськ, вул..Г.Сталінграду, 25а.

24.09.2015р. між сторонами укладено Додаткову угоду до Договору про постачання електричної енергії №2318 від 15.07.2008р., за п.1 якої додано об`єкт Комплекс, виробничих будівель та споруд , з дозволеною потужністю 1365,0 кВт, за адресою: Херсонська область, м.Нова Каховка, вул.Електромашинобудівників, буд.5 (а.с.33-34).

П.9.4. у даній Додатковій угоді від 24.09.2015 року було викладено в новій редакції Цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31 грудня 2015 року. Термін дії договору про постачання електричної енергії буде подовжено на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої сторони у порядку, визначеному законодавством України. .

Між ТОВ Олеся та ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка було укладено договір будівельного підряду № 385/9-11 від 26.09.2011 року стосовно будівництва спортивного комплексу Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка , за адресою вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 - № 5, м. Нова Каховка, Херсонська область (а.с.52-53).

Земельна ділянка за вказаною адресою була передана Новокаховською міською радою в оренду ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка відповідно договорів оренди земельної ділянки, в тому числі договору оренди земельної ділянки від 26.08.2015 р., номер запису про інше речове право 2144982, для розміщення та обслуговування спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком на землях житлової та громадської забудови, строк дії договору оренди до 18.06.2018р. (а.с.58-60, 62).

У зв`язку з виконанням робіт по будівництву об`єкта Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка у 2016 році у позивача виникла необхідність підключення даного будівельного майданчика, що знаходиться за адресою по вул. Дружби (Дзерджинського), буд № 3- № 5, м. Нова Каховка, до постачання електричної енергії. Внаслідок чого між ТОВ Олеся та ПАТ ЕК Херсонобленерго було укладено договір про приєднання до електричних мереж від 11.08.2016р. № 1050009/53307, відповідно до п. 1.1. за цим договором до електромереж приєднується: будівельний майданчик спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком, який знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Дзержинського, (район будинків № 3 і № 5) з дозволеною потужністю 50 кВт. (а.с.54-55)

На підставі договору про приєднання до електричних мереж від 11.08.2016 №1050009/53307 та технічних умов до нього № 36/87-8881 від 01.09.2016 р. (а.с.56-57) на даний додатковий об`єкт було укладено Додаткову угоду від 19.11.2016 року до договору № 2318 від 15.07.2008р. на електропостачання будівельного майданчика за адресою вул. Дружби (Дзержинського), район будинків № 3 - № 5, м. Нова Каховка, Херсонська область з дозволеною потужністю 50 кВт (далі - додаткова угода).

Дана додаткова угода, у Позивача була відсутня, копія надана відповідачем у додатках до відзиву а.с.125-126, п.9.4. Договору викладено у новій редакції Цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2016р. Термін дії договору про постачання електричної енергії буде подовжено на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Але не більш ніж до 18.06.2018р., згідно договору оренди земельної ділянки. У разі не надання споживачем копії документа, яким визначено право власності чи користування на об`єкт до 18.06.2018р. договір втрачає свою чинність, постачальник має право припинити постачання електричної енергії на вказаний об`єкт. Договір може бути розірвано і в інший термін за ініціативою будь-якої сторони у порядку, визначеному законодавством України. . Абзац 1 п.1 відповідно до Додаткової угоди викладено в наступній редакції Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 570,0 кВт + 1830 кВА, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору. .

На об`єкті проводилися будівельні роботи, внаслідок яких з кінця 2016 року після підключення будівельного майданчику, ТОВ Олеся електрична енергія на об`єкті споживалася.

Умови договору № 2318 від 15.07.2008 р. та додаткових угод до нього Позивачем виконувались сумлінно, претензій з боку Відповідача не виникало.

За матеріалами справи вбачається, що 13 квітня 2020 року представниками Відповідача було здійснено перевірку, на об`єкті ТОВ Олеся Будівельний майданчик, за адресою: вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 та № 5, м. Нова Каховка.

За результатами перевірки було складено Акт про порушення № 134114 від 13.04.2020 року (а.с.43-44, 113-114), у якому зазначено, що перевіркою встановлено, що було порушено облік електричної енергії ПРРЕЕ п. 5.5.5. абз.1, п. 5.5.5. абз. 5., а саме : на момент перевірки виявлено без договірне самовільне підключення електроустановок споживачем, струмоприймачів до електричної мережі, що є власністю АТ Херсонобленерго . Електроенергія споживається та сплачується. Акт складено згідно ПРРЕЕ п.8.2.4., п.8.2.5. .

Акт складено в присутності від споживача - ОСОБА_1 , який у зауваженнях зазначив, що з актом ознайомлений, не згоден. Акт підписано трьома представниками оператора системи.

Зазначене порушення передбачено абз. 1 та 5 пункту 5.5.5. Правил роздрібного ринку електричної енергії, які затверджені Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 № 312 (далі - ПРРЕЕ), в якому визначено: споживач електричної енергії зобов`язаний: 1) користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); 5) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів) .

09 червня 2020 року комісією Новокаховського МВКО по розгляду акта про порушення Правил роздрібного ринку електроенергії № 134114 від 13.04.2020 р., було розглянуто акт №134114 від 13.04.2020 р. про порушення та прийнято рішення про нарахування позивачу вартості не облікованої електричної енергії у розмірі 130439 кВт за період з 13.10.2019 року по 13.04.2020 року (момент складання Акту про порушення) на загальну суму 334 411,91 грн.

Вищезазначене рішення було оформлено протоколом № 282 від 09 червня 2020 року (а.с.116). В Протоколі № 282 від 09 червня 2020 року зазначено, що Споживачем було порушено підпункт 7 пункту 8.4.2. ПРРЕЕ: самовільне підключення електроустановок, електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку.

Відповідно до п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за не обліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за не обліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка. (Рахунок Позивач отримав 09 червня 2020 року разом з протоколом № 282 від 09 червня 2020 року комісії з розгляду актів про порушення).

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються, в тому числі, у судовому порядку (п. 8.2.7. ПРРЕЕ).

Строк дії Додаткової угоди було встановлено на підставі документів, відповідно до яких Споживач мав право користуватися земельною ділянкою під будівельним майданчиком, а саме: на підставі договору оренди даної земельної ділянки (кадастровий номер 6510700000:01:017:0065) від 26.08.2015 р., номер запису про інше речове 2144982, строк дії якого встановлено до 18.06.2018 року.

Цільове призначення земельної ділянки (кадастровий номер 6510700000:01:017:0065), орендованої ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка на підставі договору від 26.08.2015р., номер запису про інше речове право 2144982, було змінено на землі житлової забудови Рішенням 32-ї сесії 7-го скликання Новокаховської міської ради № 882 від 13.07.2017 року. Згідно п.2.1. вбачається, що ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка площею 0,2813 га по вул.Дружби (Дзержинського) в районі будинків №3 та №5, для будівництва та обслуговування багатоквартирного житлового будинку (зміна цільового призначення з: для будівництва та обслуговування спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком ), на землях житлової громадської забудови, за функцією використання - землі житлової забудови (код класифікації цільового призначення - 02.03.), кадастровий номер 6510700000:01:017:006, терміном на п`ять років. Після зміни цільового призначення земельної ділянки було укладено новий договір оренди земельної ділянки від 14.09.2017 року, номер запису про інше речове право 22728576, строк дії якого встановлено до 13.07.2022 року (а.с.68, 64-66).

Листом від 05.05.2018 року АТ Херсонобленерго за № 51/08-023011 повідомило ТОВ Олеся стосовно того, що Договір про постачання електричної енергії № 2318 від 15.07.2008 року по об`єкту будівельний майданчик, що знаходиться за адресою по вул. Дружби (Дзерджинського), буд № 3 - № 5, м. Нова Каховка, укладено на термін дії договору оренди земельної ділянки по об`єкту Будівельний майданчик, вул. Дружби (Дзерджинського), буд № 3 та № 5, м. Нова Каховка, а саме: до 18.06.2018 року, та про те, що для подовження терміну дії Договору про постачання електроенергії необхідно було надати документи до Новокаховського РЕМ і ЕМ, яким визначене право власності чи користування споживача на об`єкти відповідно до п.5.4 ПКЕЕ (а.с.70).

Також в листі йшлося про те, що у зв`язку з ненаданням споживачем вказаних документів для подовження терміну дії договору про постачання електричної енергії № 2318, постачання електричної енергії на даний об`єкт буде припинено 19.06.2018р., з 10.00 год. без додаткового попередження.

З метою продовження терміну дії додаткової угоди від 19.11.2016 р. на постачання електроенергії на додатковий об`єкт будівельний майданчик, ТОВ Олеся на виконання вимог законодавства (п.5.4 ПКЕЕ) та Постачальника (зазначених в листі № 51/08-023011 від 05.05.2018 року) направила відповідь № 158 від 08.05.2018 року про надання документів на продовження строку дії договору щодо вказаного будівельного майданчика. До вказаного листа були додані документи на право користування земельною ділянкою в тому числі: копія витягу з рішення Новокаховської міськради № 882 від 13.09.2017 року та новий договір оренди землі від 14.09.2017 року, номер запису про інше речове право 22728576 від 05.10.2017 р., для розміщення і обслуговування багатоквартирного житлового будинку (зміна цільового призначення з: для будівництва і обслуговування спортивного комплексу з дитячим спортивним майданчиком , на землях житлової та громадської забудови), строк дії договору оренди до 13.07.2022 року, копія кадастрового плану земельної ділянки від 13.09.2017 року; копія витягу з рішення Новокаховської міськради № 369 від 26.09.2017 року про привласнення поштової адреси об`єктам нерухомості (а.с.71).

24.05.2018р. АТ Херсонобленерго направило лист № 37/06-28970 на адресу ТОВ Олеся щодо продовження договору користування електричною енергією, в якому були зазначені нові вимоги продовження дії договору на постачання електричної енергії, а саме: надання документів, що підтверджують право на проведення будівельних робіт (а.с.73).

В подальшому споживач направив листа за вих.№ 179 від 01.06.2018 року на адресу відповідача, а також копію Новокаховському РЕЗ і ЕМ, з проханням не припиняти дію договору на постачання електричної енергії на будівельний майданчик по вул. Дружби (Дзержинського), буд № 3 - № 5, м. Нова Каховка до отримання найближчим часом ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка від відділу ДАБК Новокаховської міської ради документів, що підтверджують право на проведення будівельних робіт (а.с.74).

З огляду на лист про технічні умови №36-038613-10 від 01.09.2016р. АТ Херсонобленерго направило на адресу позивача договір про приєднання до електричних мереж у двох примірниках, а також технічні умови приєднання до електричних мереж у трьох примірниках (а.с.75).

Згідно супровідного листа № 34/10-044993 від 10.10.2016р. АТ Херсонобленерго направило на адресу позивача підписаний та зареєстрований примірник договору №53307 від 11.08.2016р. про приєднання до електричних мереж на підставі технічних умов №36/86-881 від 01.09.2016р. (а.с.76).

В матеріалах справи також наявна копія наряду-завдання №143 від 19.06.2018р. на припинення подачі електричної енергії (а.с.144) через закінчення строку дії договору ТОВ Олеся , будівельний майданчик, за адресою м.Нова Каховка,вул..Дружби, №3№5 буд.

Окрім цього, відповідно до наявної копії заяви - приєднання до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії №2318 від 30.11.2018р. ТОВ Олеся на виконання вимог Закону України Про ринок електричної енергії , з метою безперервного електрозабезпечення за чотирма об`єктами, приєдналось до договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах договору постачання електричної енергії за особовим рахунком №2318.

Проаналізувавши наявні у справі докази та надавши їм правову оцінку, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог, виходячи з наступного.

За змістом ст. 55 Конституції України, ст.ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права та інтересу в разі його порушення, невизнання або

оспорювання.

Частина 1 ст.4 Господарського процесуального кодексу України, право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Частиною другою статті 20 Господарського кодексу України встановлено, що кожний суб`єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб`єктів захищаються шляхом, зокрема, визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб`єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб`єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом.

У постанові Великої Палати Верховного Суду від 14.01.2020 у справі №910/17955/17 викладено правову позицію щодо розгляду даної категорії справ: Відповідно п.81. Велика Палата Верховного Суду вважає, що вимога про скасування рішення комісії електропередавальної організації про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості є способом захисту прав та інтересів, установленим законом, оскільки таке рішення комісії, оформлене протоколом з розгляду акта про порушення ПКЕЕ, безпосередньо впливає на права та обов`язки відповідного суб`єкта господарювання в контексті його відносин з електропередавальною організацією, встановлює обсяг і вартість недорахованої електроенергії та створює загрозу припинення електропостачання відповідного споживача.

З врахуванням такої правової позиції Великої Палати Верховного Суду Позивачем було обрано спосіб захисту своїх прав та вирішено звернутися до суду з вимогою щодо скасування рішення комісії Новокаховського МВКО АТ "Херсонобленерго", оформленого протоколом № 282 від 09.06.2020 року про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості.

Відповідно до ч. 1 ст. 275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір про постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору про постачання електричної енергії встановлюються Законами України "Про засади функціонування ринку електричної енергії України" та "Про електроенергетику".

Статтею 235 ГК України передбачено, що за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною першою статті 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, в числі яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов`язань стороною, яка порушила зобов`язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно ч. 2 ст. 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), врегульовані Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України №28 від 31.07.1996 року (із змінами та доповненнями). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Відповідно до п. 5.4. Правил користування електричною енергією (надалі - ПКЕЕ), які були чинними на момент укладання додаткової угоди, для укладення договору про постачання електричної енергії, заявник (споживач) має надати відповідній організації такі документи: 8) копію документа, яким визначено право власності чи користування на об`єкт (приміщення) або копію документа, що підтверджує право власності чи користування на земельну ділянку (у разі відсутності на відповідній земельній ділянці об`єкта).

Судом встановлено, що Позивачем було надано такі документи. У зв`язку з чим строк дії Додаткової угоди було встановлено на підставі документів, відповідно до яких Споживач мав право користуватися земельною ділянкою під будівельним майданчиком, а саме: на підставі договору оренди даної земельної ділянки (кадастровий номер 6510700000:01:017:0065) від 26.08.2015 р., номер запису про інше речове 2144982, строк дії якого встановлено до 18.06.2018 року. В подальшому цільове призначення земельної ділянки (кадастровий номер 6510700000:01:017:0065), було змінено на землі житлової забудови Рішенням 32-ї сесії 7-го скликання Новокаховської міської ради № 882 від 13.07.2017 року.

Після зміни цільового призначення земельної ділянки було укладено новий договір оренди земельної ділянки від 14.09.2017 року, номер запису про інше речове право 22728576, строк дії якого встановлено до 13.07.2022 року.

На виконання листа від АТ „Херсонобленерго» № 51/08-023011 від 05.05.2018 року стосовно закінчення строку дії додаткової угоди № 2 та необхідності подачі документів, ТОВ Олеся направила лист № 158 від 08.05.2018 року про надання документів на продовження строку дії договору, до якого додала документи на право користування земельною ділянкою.

24.05.2018р. ТОВ Олеся отримавши від АТ Херсонобленерго лист № 37/06-28970 щодо продовження договору користування електричною енергією, в якому були зазначені нові вимоги продовження дії договору на постачання електричної енергії, а саме: надання документів, що підтверджують право на проведення будівельних робіт, направив листа № 179 від 01.06.2018 року з проханням не припиняти дію договору на постачання електричної енергії на будівельний майданчик по вул.Дружби (Дзерджинського), буд № 3 - № 5, м. Нова Каховка до отримання найближчим часом ТОВ Тенісно-спортивний клуб Нова Каховка від відділу ДАБК Новокаховської міської ради документів, що підтверджують право на проведення будівельних робіт.

Відповідно до ч. 2 ст. 34 ЗУ Про регулювання містобудівної діяльності , дозвільні документи на будівництво є чинними до завершення будівництва. А заміна цільового призначення земельної ділянки не впливає на чинність дозвільної документації.

Відповідно до п. 9.4. Договору термін дії договору про постачання електричної енергії буде подовжено на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Має місце правовий інституту пролонгації договору - продовження договору на той самий строк і на тих самих умовах.

Згідно ч.1 ст. 207 ЦК України, правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо воля сторін виражена за допомогою телетайпного, електронного або іншого технічного засобу зв`язку ті самі норми визначені і частиною 1 ст. 181 ГК України, за якою господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Таким чином, Позивач виконав вимоги законодавства стосовно пролонгації додаткової угоди до договору постачання електричної енергії на будівельному майданчику. Надав встановлені законодавством документи для пролонгації строку дії договору.

Крім того, сторонами були вчинені наступні дії, які свідчать про продовження дії договору:

- споживач по факту користувався електроенергією та вона обліковувалась через прилад обліку № 822088, встановлений відповідачем та який був опломбований (про що свідчить Акт про заміну засобу вимірювальної техніки № 225505 від 13.04.2020 р., відповідно до якого Постачальником під час проведення перевірки були зняті пломби, які були цілі, без порушень) (а.с.47);

- у акті про порушення зазначено усі дані приладу обліку і пломб, а також дозволена потужність за договором - такі дані неможливо вказати у акті, якщо підключення об`єкта було здійснено самовільно;

- постачальник обмежився листами-попередженнями про припинення електропостачання, але до моменту складання акту про порушення не здійснював фактичного відключення об`єкта від електропостачання, а продовжував постачання електроенергії;

- надіславши попередження про відключення, Постачальник не реалізував передбачені у ньому заходи та після спливу терміну дії додаткової угоди до договору не заперечував проти продовження споживання електричної енергії ТОВ Олеся на будівельному майданчику протягом майже 2-х років.

Ч. 1-3 ст. 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором (ст. 216 Господарського кодексу України).

Приписами ч. 2 ст. 217 Господарського кодексу України встановлено, що у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

Ч. 1 ст. 218 Господарського кодексу України визначено, що підставою господарсько-правової відповідальності учасника господарських відносин є вчинене ним правопорушення у сфері господарювання.

В силу вимог ст. 610, ст. 525 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Ст. 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом. Відповідно до ст. 629 ЦК України, договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Виходячи з вищевказаного у зв`язку з тим, що договірні відносини між позивачем та відповідачем не припинялися, а продовжували свою дію відповідно Договору про поставку електроенергії та додаткової угоди до нього від 19.06.2016 p., при цьому Відповідач не здійснював фактичних дій направлених на припинення постачання електричної енергії Позивачу, внаслідок чого позивач не здійснював самовільного підключення до електропостачання, у діях Позивача відсутнє порушення ПРРЕЕ.

Таким чином у Відповідача не було підстав для складання Акту про порушення №134114 від 13.04.2020 р., а тому Рішення комісії Новокаховського МВКО AT Херсонобленерго , оформлене протоколом № 282 від 09.06.2020 року про визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та її вартості, підлягає скасуванню.

Окрім цього, суд погоджується з доводами позивача та з тим, що Відповідачем невірно було здійснено розрахунок недоврахованої електричної енергії на підставі Акту про порушення.

Необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно (п. 1.1.2. ПРРЕЕ).

Відповідно п. 8.4.7. ПРРЕЕ, розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється виходячи з: вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат- години (кВт год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт год); величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (W доб, кВт год); кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

Згідно із п. 8.4.7. ПРРЕЕ, Оператор системи щомісяця оприлюднює в засобах масової інформації та/або на власному офіційному веб-сайті інформацію про середню ціну купівлі електричної енергії на балансуючому ринку протягом календарного місяця (Ц, грн/кВт год).

Тобто, для правильного розрахунку вартості не облікованої електричної енергії має значення вартість середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат- години (кВт год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт год).

Разом з тим, такі дані на офіційному веб-сайті AT Херсонобленерго відсутні, що позбавляє суд можливості належним чином перевірити правильність проведених нарахувань.

Зокрема, на офіційному веб-сайті AT Херсонобленерго є інформація про вказану середню ціну лише по червень 2019 p., а за наступні місяці інформація не оприлюднена, хоча мала б бути.

При цьому, Відповідачем здійснено розрахунок обсягу не облікованої електроенергії, який є необґрунтованим. Оскільки, в акті про порушення вказано: самовільне підключення до мережі, що є власністю AT Херсонбленерго - порушення схеми обліку не було, тому це порушення потрібно кваліфікувати за пп. 5 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, однак, у протоколі комісії вказано порушення за пп. 7 п. 8.4.2. ПРРЕЕ - який в свою чергу визначає таке порушення, як підключення до мережі, що не є власністю оператора.

Зазначене суперечить змісту складеного спірного акту про порушення.

Відповідно, розрахунок недорахованої електроенергії на підставі даних Акту про порушення повинен був здійснюватися за пп. 5 п. 8.4.2. ПРРЕЕ, у зв`язку з чим мали б застосуватися період порушення та формула розрахунку, передбачена п. 8.4.10 ПРРЕЕ.

Таким чином, з урахуванням того, що акт про порушення містить іншу інформацію ніж протокол, Відповідачем проведено невірний розрахунок розміру не облікованої електричної енергії.

Враховуючи викладене, суд констатує, що матеріали справи не містять доказів факту порушення позивачем ПРРЕЕ.

На думку суду, позиція відповідача спростовується наявними в матеріалах справи доказами та фактично встановленими обставинами справи.

Відповідно до ст. 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Згідно з пунктом 4 частини третьої ст. 129 Конституції України та ч.1 статті 73 Господарського процесуального кодексу України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з ч.1 статті 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 76 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідно до ст.129 ГПК України судовий збір покладається на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 129, 232, 233, 236, 238, 240, 241 ГПК України, суд -

в и р і ш и в:

1. Позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

2. Скасувати рішення комісії Новокаховського МВКО АТ Херсонобленерго , оформлене протоколом № 282 від 09.06.2020р. щодо визначення обсягу недорахованої електричної енергії та її вартості, прийнятого на підставі Акту про порушення №134114 від 13.04.2020р.

3 . Стягнути з акціонерного товариства «Херсонобленерго» (73003, м.Херсон, вул..Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю ОЛЕСЯ (74900, Херсонська область, м.Нова Каховка, вул..Електромашинобудівників, буд.5, код ЄДРПОУ 21273392) 2102 (Дві тисячі сто дві гривні 00 копійок) грн. судового збору.

4. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційна скарга подається до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (підпункт 17.5 пункту 1 Розділу ХІ "Перехідні положення" Господарського процесуального кодексу України).

Повне рішення складено і підписано 15.12.2020р.

Суддя Т.Г. Пінтеліна