Рішення

від 04.02.2021 по справі 923/1017/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 лютого 2021 року Справа № 923/1017/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Павленко Н.А. , при секретарі судового засідання Короткій Ю.А. за участю представників судового процесу: від позивача - Кізім Т.О., довіреність № 07/034-20 від 18.12.2020, від відповідача - Олійник Ж.В., голова правління,

розглянувши у судовому засіданні справу

за позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго", м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДР 05396638

до відповідача: Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Тополь",

м. Херсон, вул. Чорноморська, 64, код ЄДР 33929740

про стягнення 35 259 грн. 71 коп.

Стислий виклад позиції позивача та заперечень відповідача, заяви, клопотання, процесуальні дії суду.

Акціонерне товариство "Херсонобленерго" (надалі по тексту рішення - позивач, АТ "Херсонобленерго") звернулось до Господарського суду Херсонської області з позовними вимогами про стягнення з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Тополь" (надалі по тексту рішення - відповідач, ОСББ "Тополь") 35 259грн. 71коп. вартості недооблікованої електричної енергії, нарахованої рішенням комісії з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ від 25.08.2020.

Позов обгрунтовано твердженням про порушення відповідачем ПРРЕЕ, що зафіксовано у акті про порушення за результатами перевірки відповідача, та полягає у виявленні факту відсутності пломби з відбитками тавр оператора системи розподілу, що установлена на вузлі обліку електричної енергії.

03.11.2020 за вх.№2/2279/20 від позивача надійшли письмові пояснення по справі. В названих поясненнях позивач вказує, що відповідач ніколи не ініціював внесення змін до договору про постачання електричної енергії №3852 щодо зменшення дозволеної потужності, та зміну графіку роботи обладнання.

Позивач також вказує, що 16.10.2020 відповідач здійснив часткову оплату додаткового рахунку №3852 за серпень 2020 по Акту №134605 в розмірі 17000грн, чим фактично визнав обґрунтованість позовних вимог АТ "Херсонобленерго".

У підготовчому засіданні 03.11.2020 ухвалою занесеною до протоколу підготовчого засідання оголошувалась перерва до 24.11.2020.

05.11.2020 за вх.№8393/20 від відповідача надійшло клопотання. В означеному клопотанні відповідач зазначає, що визнаючи сам факт порушення цілісності опломбування через аварійну ситуацію (локальну пожежу), вказує на наявність правових підстав для зменшення суми стягнення.

За твердженнями відповідача, у будинку, що обслуговує ОСББ "Тополь" з моменту введення в експлуатацію ліфтів технічна можливість одночасного функціонування двох ліфтів виключається (є технічно неможливою), оскільки відсутній другий блок викликів, тому працює лише один пасажирський ліфт, що підтверджується довідкою №1869 від 21.10.2020 виданою ПАТ "Херсонліфт".

Відповідач вказує, що в будинку, що обслуговує ОСББ "Тополь" електричний насос працює не цілодобово.

У підготовчому засіданні 24.11.2020 ухвалою занесеною до протоколу підготовчого засідання оголошувалась перерва до 08.12.2020.

02.12.2020 за вх.№9219/20 від відповідача надійшли письмові пояснення по справі.

Так, відповідач вказує, що є побутовим споживачем, а тому тариф по розрахункам повинен складати 1,68грн з урахуванням ПДВ.

У поясненнях відповідач наводить власний розрахунок обсягу і вартості не облікованої електричної енергії.

08.12.2020 за вх.№2/2637/20 від позивача надійшли письмові пояснення, в яких позивач наводить обгрунтування та пояснення стосовно розрахунку обсягу не облікованої електроенергії.

Ухвалою суду від 08.12.2020 було продовжено строк проведення підготовчого провадження на 30 днів, до 11.01.2021 включно та відкладено підготовче засідання до 05.01.2021.

Ухвалою суду від 05.01.2021 підготовче провадження у справі було закрито, а розгляд справи по суті було призначено у судовому засіданні на 04.02.2021.

01.02.2021 за вх.№265/21 від позивача надійшло клопотання про закриття (припинення) провадження у справі у зв`язку з відсутністю предмета спору в частині позовних вимог про стягнення з ОСББ "Тополь" 17000грн, у зв`язку із сплатою цієї суми відповідачем по додатковому рахунку №3852 за серпень 2020 по акту №134605.

02.02.2021 за вх. №746/21 від позивача надійшли письмові пояснення по справі за якими позивач посилаючись на нормативно правові акти вказує, що тариф за спожитий багатоквартирним житловим будинком (ОСББ) на технічні цілі та освітлення обсяг електричної енергії не є тотожнім величинам/тарифу, що застосовується для розрахунку вартості не облікованої (внаслідок порушення споживачем ПРРЕЕ) електричної енергії.

У судовому засіданні 04.02.2021 представник позивача підтримав позовні вимоги в повному обсязі, просив суд їх задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні 04.02.2020 заперечував проти позовних вимог та просив суд залишити їх без задоволення

Відповідно до ст. 240 ГПК України в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Перелік обставин, які є предметом доказування у справі.

Враховуючи предмет та підстави позову, до обставин, які є предметом доказування у справі, належать:

- факт порушення відповідачем ПРРЕЕ, обґрунтованість заявленої до стягнення суми; правильність проведених розрахунків вартості не облікованої електричної енергії.

Обставини, які встановленні судом та мотиви визнання доказів більш вірогідними щодо кожної обставини, яка є предметом доказування у справі, мотивована оцінка аргументів наведених учасниками справи, щодо наявності чи відсутності підстав для задоволення позову.

Між ОСББ "Тополь" та ВАТ "ЕК "Херсонобленерго" (відповідно до п.1.1. Статуту на даний час - АТ "Херсонобленерго"), як постачальником, існують договірні відносини щодо постачання електричної енергії на підставі договору про постачання електричної енергії №3852 від 14.09.2006 (а.с.8-17).

У п.1 договору сторони узгодили, що постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб установок споживача з приєднаною потужністю 36кВт, а споживач сплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору.

Відповідно до п.2.1 договору під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовленні договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та правилами користування електричною енергією.

В акті розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (додаток №6 до договору від 14.09.2006) сторони встановили таке:

- балансова належність електромереж та установок електропостачальної організації: Будівельна частина та все електрообладнання ТП -603;

- балансова належність електромереж та установок споживача: кл від РЩ ж/б вул.Чорноморська,64 кл від кабельного ящика ж/б вул.Чорноморська,64;

- межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок: межі немає;

- електропостачальна організація несе відповідальність за: Будівельну частину та все електрообладнання ТП-603;

- споживач несе відповідальність за: кл від РЩ ж/б вул.Чорноморська,64 кл від кабельного ящика ж/б вул.Чорноморська,64; РЩ; прилади обліку; усе електрообладнання та усі ел.мережі.

Відповідно до додатку №4 до договору "Перелік об`єктів та точок обліку споживача" (а.с. 19) до об`єкту споживача відноситься ОСББ "Тополь" вул.Чорноморська ,64 з режимом роботи 24 години.

04.09.2015 сторонами було складено та підписано акт №0164613 про опломбування та збереження пломб (а.с.20) відповідно до якого, серед іншого встановлена пломба С19686658.

07.07.2020 працівниками АТ "Херсонобленерго" за участю представника відповідача (голови правління Нестерової Ж.В.) здійснена перевірка дотримання ОСББ "Тополь", правил обліку електричної енергії, за результатами якої складений акт від 07.07.2020 "Про порушення №134605", в якому зазначено, порушено облік електричної енергії п.5.5.5, п.п.8 ПРРЕЕ. Мовою оригіналу: "відсутня пломба з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ "Херсонобленерго", установлена на вузлі обліку електричної енергії, а саме виявлено відсутність пломби №С19686658, встановленої на двері РЩ-0,4кВ, що закриває доступ до дооблікових струмоведучих частин ввідного рубильника.".(а.с.21).

Представник відповідача підписав акт зазначивши при цьому у п.11 Акту "Зауваження до складеного акта", мовою оригіналу: "Снятие пломбы было нужденным ввиду создавшейся аварийной ситуации-рубильник не срабатывал. Проводились работы по расфазировке ".

В п.11 акту про порушення було вказано, що комісія оператора з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 25.08.2020 о 14год. за адресою м.Херон, вул.Пестеля,5.

На підставі Акту про порушення ПРРЕЕ №134605 від 07.07.2020 Комісією Херсонського МВКО по розгляду акту про порушення ПРРЕЕ прийняте рішення, оформлене протоколом №89 від 09.06.2020. Відповідно до витягу з протоколу №89 від 25.08.2020 (а.с.23) комісією було вирішено провести розрахунок по даному виду порушення згідно з п.8.4.10 ПРРЕЕ, за період з 22.04.2020 (дата контрольного огляду) по 07.07.2020 (дата виявлення порушення), виходячи з наступних показників: потужності 16,62кВт, тривалості роботи обладнання 24год. протягом доби, коефіцієнту використання 0,6, добового споживання 239,33кВт/год.

Відповідачу виставлено рахунок на суму 35259,71грн.

Як зазначено в витягу з протоколу №89 від 25.08.2020 представник відповідача був присутній на засідання комісії, поряд з цим названий витяг з протоколу не підписаний з боку відповідача.

В витягу з протоколу №89 від 25.08.2020 засідання комісії позивача зазначено, що порушенням, на підставі якого застосовано донарахування, було, мовою оригіналу: "підпункт 2 пункту 8.4.2. ПРРЕЕ: пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії)".

31.08.2020 АТ "Херсонобленерго" супровідним листом надіслало відповідачу витяг з протоколу №89 від 25.08.2020 та додатковий рахунок по акту №134605 за серпень 2020 (а.с.25). Докази направлення означених документів містяться у матеріалах справи на арк. 26.

На час розгляду справи означений рахунок відповідачем не було оплачено.

Норми права, які застосував суд, та мотиви їх застосування.

Правове регулювання спірних відносин охоплює положення договору, норми Господарського та Цивільного кодексів України, а також діючого на момент виявлення порушення та застосування відповідальності законодавства у сфері електроенергетики, зокрема, Закону України "Про ринок електричної енергії" та Правил роздрібного ринку електричної енергії.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочин.

Згідно з приписами ст.509 ЦК України, які кореспондуються з положеннями ст.173 ГК України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку; зобов`язання виникають з підстав, встановлених ст.11 цього Кодексу, у тому числі і з договорів.

Господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ст.174 ГК України).

Згідно зі ст.179 ГК України, майново-господарські зобов`язання, які виникають між суб`єктами господарювання або між суб`єктами господарювання і негосподарюючими суб`єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов`язаннями. При укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору, зокрема, на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству.

Частиною 7 ст.179 ГК України визначено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до ч.1 ст.275 ГК України, за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується. Окремим видом договору енергопостачання є договір постачання електричної енергії споживачу. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Укладений між сторонами договір про постачання електричної енергії №3852 від 14.09.2006, а також заява приєднання №3852 від 26.11.2018 (а.с.51), договір про надання послуг з розподілу електричної енергії є належними підставами виникнення у сторін за цими договорами господарського зобов`язання відповідно до ст.ст.173, 174 ГК України (ст. ст.11, 202, 509 ЦК України), обставин припинення взаємних прав та обов`язків учасників правовідносин, що охоплюються дією наведених договорів, судом не встановлено.

Взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії регулюються Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №312 від 14.03.2018.

Згідно з п.п. 2.1.4., 2.1.6 ПРРЕЕ, договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням ст.ст. 633, 634, 641, 642 ЦК України на основі типового договору, що є додатком 3 до цих Правил. Фактом приєднання споживача до умов договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які свідчать про його бажання укласти договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, зокрема повернення (надання) підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка оператора системи розподілу та/або документально підтверджене споживання електричної енергії.

Відповідач приєднався до умов публічного договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії на умовах договору про постачання електричної енергії №3852, про що свідчить отримана представником відповідача заява-приєднання №3852 від 26.11.2018 долучена до матеріалів справи (а.с.51), а також сплата рахунка оператора системи розподілу та документально підтверджене споживання електричної енергії .

Відповідно до ч.1 ст.193 ГК України та ст. 526 ЦК України, зобов`язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов закону, інших правових актів, договору, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

В силу ч.1 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії", учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом.

Згідно з ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії", правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики тощо.

Згідно ч.6 ст.56 Закону України "Про ринок електричної енергії", постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

Відповідно до п. 1.1.1 ПРРЕЕ, ці правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Пунктом 1.1.2 ПРРЕЕ, що необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно.

В силу підпунктів 5, 6, 20 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, Споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування (п.п.8 п. 5.5.5 ПРРЕЕ).

Згідно п.7.4 Розділу 6 Кодексу комерційного обліку (в редакції яка була чинна на час виникнення спірних відносин та втратила чинність 20.03.2020р.), ЗВТ (засіб вимірювальної техніки) має бути опломбований на затискній кришці пломбою ППКО (постачальника послуг комерційного обліку електричної енергії). Пломби з тавром ППКО мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором (п. 8.2.4 ПРРЕЕ).

В акті про порушення №134605 від 07.07.2020 вказано, що причиною порушення ПРРЕЕ є …відсутність пломби з відбитками тавр оператора системи розподілу АТ "Херсонобленерго", установлена на вузлі обліку електричної енергії, а саме виявлено відсутність пломби №С19686658, встановленої на двері РЩ-0,4кВ, що закриває доступ до облікових струмоведучих частин ввідного рубильника.

Факт передачі на відповідальне зберігання відповідачу пломби підтверджується Актом про опломбування та збереження пломб №0164613 від 04.09.2015, за яким серед іншого 04.09.2015 на об`єкті відповідача Чорноморська,64, працівником позивача в присутності голови правління ОСББ "Тополь" встановлено пломбу С1968665 на перекидному рубільнику. Означений акт про пломбування підписаний головою правління.

Окрім того, у письмових поясненнях вх.№9219/20 від 02.12.2020 відповідачем було визнано свою провину, тим самим визнано факт порушення ПРРЕЕ зафіксований у акті про порушення №134605 від 07.07.2020.

Відповідно до ч.1 ст.75 ГПК України обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованих підстав вважати їх недостовірними або визнаними у зв`язку з примусом. Обставини, які визнаються учасниками справи, можуть бути зазначені в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.

Пунктом 8.2.5. ПРРЕЕ, зокрема, встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Представник відповідача підписав акт про порушення №134605 від 07.07.2020, зазначивши при цьому у п.11 акту "Зауваження до складеного акта", мовою оригіналу: "Снятие пломбы было нужденным ввиду создавшейся аварийной ситуации-рубильник не срабатывал. Проводились работы по расфазировке ".

Поряд с цим, відповідно до п. 8.4.1 ПРРЕЕ у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.

Відповідачем під час розгляду справи не надано доказів на підтвердження своєчасного повідомлення позивача про аварійну ситуацію і відсутність пломби С19686658, що тим самим виключає можливість застосування п.8.4.1 ПРРЕЕ в частині звільнення від відповідальності за відсутність пломби С19686658 переданої на зберігання відповідачу.

Суд констатує, що акт про порушення №134605 від 07.07.2020 складений з додержанням вимог п. 8.2.5 ПРРЕЕ, містить усі необхідні дані та підписи, та є належним доказом вчинення відповідачем порушення ПРРЕЕ - відсутність пломби, переданої на зберігання.

Суд наголошує, що порушення ПРРЕЕ підтверджується зокрема, але не виключно актом про порушення ПРРЕЕ.

Водночас, згідно із п. 8.2.4. ПРРЕЕ, у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.

Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії) (п.п. 2 п.8.4.2 ПРРЕЕ).

Згідно із п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

З витягу з протоколу №89 від 25.08.2020 засідання комісії МВКО по розгляду акту про порушення ПРРЕЕ №134605 від 07.07.2020 вбачається, що представник відповідача був присутній при проведення засідання комісії позивача з розгляду акта про порушення. Відповідачем означеної обставини при розгляді справи не спростовано.

Згідно з п.8.4.8. ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електроенергії здійснювалося з порушенням вимог цих ПРРЕЕ, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електроенергії здійснювалося з порушенням вимог цих ПРРЕЕ), зокрема, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п.1-3 (у частині пошкодження засобів вимірювальної техніки та/або пломб) або у п.п.4 п.8.4.2 ПРРЕЕ - з дня останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку або технічної перевірки (якщо технічну перевірку було проведено після останнього контрольного огляду засобу комерційного обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у шести календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Згідно з п.8.4.10. ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, які зазначено у п.п.1-5 п.8.4.2. ПРРЕЕ величина розрахункового добового обсягу споживання електроенергії протягом робочого часу ( W доб , кВт х год) розраховується за формулою:

Wдоб = Р х t доб х Кв , де Р - потужність (кВт), визначена як сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи), t доб - тривалість роботи обладнання протягом доби (год.), що , згідно з умовами договору; Кв - коефіцієнт використання струмоприймачів.

Як зазначалося вище, на підставі Акту про порушення №134605 від 07.07.2020 Комісією позивача було вирішено провести розрахунок по даному виду порушення згідно з п.8.4.10 ПРРЕЕ, за період з 22.04.2020 по 07.07.2020, виходячи з наступних показників: потужності 16,62кВт, що відповідає п.5 акту про порушення №134605 від 07.07.2020; тривалості роботи обладнання 24год. протягом доби, що відповідає додатку №4 до договору про постачання електричної енергії №3852 "Перелік об`єктів та точок обліку споживача" (а.с. 19); коефіцієнту використання 0,6; добового споживання 239,33кВт/год.

За змістом п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

31.08.2020 АТ "Херсонобленерго" супровідним листом надіслало відповідачу витяг з протоколу №89 від 25.08.2020 та додатковий рахунок по акту №134605 від 07.07.2020 за серпень 2020(а.с.25)

Проте, відповідачем не було надано доказів того, що останній звертався до позивача щодо незгоди з порушенням п.п.8 п.5.5.5 ПРРЕЕ, відмови від сплати недорахованої електричної енергії. Під час розгляду справи відповідачем було частково сплачено вартість не облікованої електричної енергії нарахованої за актом про порушення №134605 від 07.07.2020 у розмірі 17000грн. У матеріалах справи також відсутні докази сплати відповідачем нарахувань за недораховану електроенергію у сумі 18259,71грн.

Щодо тверджень відповідач, що у будинку, що обслуговує ОСББ "Тополь" з моменту введення в експлуатацію ліфтів технічна можливість одночасного функціонування двох ліфтів виключається (є технічно неможливою), оскільки відсутній другий блок викликів, тому працює лише один пасажирський ліфт, що підтверджується довідкою №1869 від 21.10.2020 виданою ПАТ "Херсонліфт", а також що в будинку, що обслуговує ОСББ "Тополь" електричний насос працює не цілодобово, суд зазначає наступне.

Так при розрахунку обсягу та вартості не облікованої електричної енергії за актом про порушення ПРРЕЕ №134605 від 07.07.2020. комісією з розгляду актів про порушення було застосовано показник потужності -Р, який дорівнює 16,62кВт і визначений, як сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складення акта про порушення струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для цієї точки комерційного обліку, зазначену в договорі з оператором системи), що відповідає п.5 ата про порушення ПРРЕЕ №134605 від 07.07.2020 та не заперечувалося відповідачем під час складання акта про порушення.

Застосований у розрахунку показник тривалості роботи обладнання 24год. протягом доби відповідає вимогам чинного законодавства, враховуючи, що відповідно до п.8.4.10 ПРРЕЕ тривалість роботи обладнання протягом доби визначається на підставі договору з оператором системи. Так відповідно до додатку до договору №3852 від 14.09.2006 "Перелік об`єктів та точок обліку споживача" режим роботи електроустановок ОСББ "Тополь" становить 24 годин. Відповідачем не надано доказів внесення змін, щодо режими роботи обладнання ОСББ "Тополь" до договору №3852 від 14.09.2006.

Суд не приймає до уваги твердження відповідача стосовно того, що ОСББ "Тополь" є побутовим споживачем, а тому тариф по розрахункам вартості не облікованої електричної енергії повинен складати 1,68грн з урахуванням ПДВ.

Згідно п. 8.4.7. ПРРЕЕ розрахунок вартості необлікованої електричної енергії здійснюється виходячи з:

вартості середньомісячних витрат оператора системи на купівлю однієї кіловат-години (кВт·год) електричної енергії на компенсацію незапланованих втрат електричної енергії, її передачі та розподілу у період порушення споживачем цих Правил (Ц, грн/кВт·год);

величини розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (Wдоб , кВт·год);

кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил (Д, день).

Таким чином законодавцем визначено спеціальний тариф, який застосовується при розрахунку вартості необлікованої електричної енергії.

Ураховуючи все вищезазначене, суд дійшов висновку, про обґрунтованість позовних вимог про стягнення з відповідача нарахувань за недораховану електроенергію за актом про порушення №134605 від 07.07.2020.

Поряд з цим враховуючи, що під час розгляду справи відповідачем було частково сплачено вартість необлікованої електричної енергії нарахованої за актом про порушення №134605 від 07.07.2020 у розмірі 17000грн., що підтверджується випискою банку (а.с.52), а також враховуючи клопотання позивача про закриття провадження в цій частині позовних вимог, суд зазначає наступне.

Так, відповідно до п.2 ч.1 ст.231 ГПК України господарський суд закриває провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Враховуючи, що відповідачем було частково сплачено вартість не облікованої електричної енергії нарахованої за актом про порушення №134605 від 07.07.2020 у розмірі 17000грн., предмет спору в цій частині відсутній і провадження в цій частині позовних вимог підлягає закриттю.

З урахуванням наведеного позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, та з відповідача підлягає стягненню 18259,71грн. вартості не облікованої електричної енергії.

Розподіл судових витрат.

Судовими витратами у даній справі є витрати позивача на сплату судового збору, які згідно з приписами статті 129 ГПК України підлягають стягненню з відповідача пропорційно задоволеним вимогам, а саме у сумі 1088,55грн.

Окрім того, враховуючи закриття провадження в частині позовних вимог, у зв`язку з відсутністю спору, заяву позивача про повернення сплаченого судового збору та враховуючи положення ст.7 Закону України "Про судовий збір", сплачена сума судового збору у розмірі 1013,45грн. підлягає поверненю позивачу за вимогу, провадження по якій закрито.

Керуючись ст. ст. 123, 129, ст. 231, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

1. Позовні вимоги задовольнити частково.

2. Стягнути з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Тополь" (73000, м. Херсон, вул. Чорноморська, 64, код ЄДРПОУ 33929740) на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) 18 259,71 грн. вартості необлікованої електричної енергії та 1088,55 грн. компенсації по сплаті судового збору.

3. Закрити провадження у справі в частині позовних вимог про стягнення з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Тополь" (73000, м. Херсон, вул. Чорноморська, 64, код ЄДРПОУ 33929740) на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) 17 000,00 грн. вартості необлікованої електричної енергії.

4. Повернути Акціонерному товариству "Херсонобленерго" (73003, м. Херсон, вул. Пестеля, 5, код ЄДРПОУ 05396638) з державного бюджету судовий збір у сумі 1013,45 грн. сплачений в числі платіжного доручення № Е102512 від 05.10.2020, яке міститься в матеріалах справи № 923/1017/20.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст. 241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

Повне рішення складено та підписано 05.02.2021

Суддя Н.А. Павленко