Ухвала від 22.02.2021 по справі 334/4876/19

Дата документу 22.02.2021

Справа № 334/4876/19

Провадження № 1-кп/334/256/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2021 року Ленінський районний суд м. Запоріжжя у складі головуючого судді ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі прокурора ОСОБА_3 , обвинуваченого ОСОБА_4 , захисника ОСОБА_5 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі кримінальне провадження відносно

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, освіта вища, одруженого, працюючого інженером технічного нагляду виробничого відділу КП «Управління капітального будівництва» ЗМР, зареєстрованого за адресою АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 365-2, ч.1 ст. 366 КК України,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 обвинувачується у зловживанні своїми повноваженнями особою, яка здійснює професійну діяльність, пов`язану з наданням публічних послуг, у тому числі послуг експерта, з метою отримання неправомірної вигоди, якщо це завдало істотної шкоди охоронюваним законом громадським інтересам, тобто у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 365-2 КК України, та у видачі службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, тобто у вчинені кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України за наступних обставин.

17.08.2007 зареєстровано юридичну особу - товариство з обмеженою відповідальністю «Науково виробниче підприємство «Нові інженерні технології» (далі ТОВ «НВП «Нові інженерні технології») ЄДРПОУ 35341753.

Відповідно до протоколу № 07-04/17 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково виробниче підприємство «Нові інженерні технології» від 07 квітня 2017 року ОСОБА_6 було прийнято до складу учасників Товариства.

Відповідно до протоколу № 010-04/17 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково виробниче підприємство «Нові інженерні технології» від 10 квітня 2017 року ОСОБА_6 було призначено директором вказаного товариства.

24 липня 2017 року департамент з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради, в особі директора департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради ОСОБА_7 , що діє на підставі Статуту,(Замовник) з одного боку, та Товариство з обмеженою відповідальністю «Науково виробниче підприємство «Нові інженерні технології», в особі директора ОСОБА_6 , що діє на підставі Статуту, (Виконавець) з іншого боку уклали договір № Нов15/ТНК про виконання робіт з технічного нагляду.

Відповідно до розділу 1 вищевказаного договору Замовник доручає а виконавець зобов`язується виконати роботи з технічного нагляду на об`єкті: «Капітальний ремонт покрівлі житлового будинку №15 по вул. Новгородська у м. Запоріжжя». Здійснення технічного нагляду виконується у відповідності з порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єктів архітектури, затвердженим постановою Кабінету міністрів України від 11 липня 2007 току за № 903.

Відповідно до розділу 2 вищевказаного договору виконавець зобов`язаний: при організації технічного нагляду контролювати дотримання під час будівництва умов, передбачених Державними будівельними нормами, стандартами та іншими нормативними актами України; забезпечити технічний нагляд за будівництвом відповідно до вимог затвердженої проектної документації; забезпечити контроль якості і об`ємів робіт на об`єкті будівництва.

24 липня 2017 року наказом директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково виробниче підприємство «Нові інженерні технології» ОСОБА_6 № 15/1-2407 «про призначення відповідального за проведення технічного нагляду при виконанні будівельно-монтажних робіт» інженера технічного нагляду ОСОБА_4 призначено відповідальним за ведення технічного нагляду при виконанні будівельно-монтажних робіт по об`єктам: «Капітальний ремонт покрівлі житлового будинку №15 по вул. Новгородська в м. Запоріжжя».

Надалі між Департаментом з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради, в особі директора департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради ОСОБА_7 , та Товариством з обмеженою відповідальністю «Науково виробниче підприємство «Нові інженерні технології», в особі директора ОСОБА_6 було складено та підписано акт № 1 здачі-приймання виконаних робіт без дати, в тім, що згідно з Договором за № Нов15/ТНК від 24 липня 2017 року виконано роботи з технічного нагляду по об`єкту: «Капітальний ремонт покрівлі житлового будинку № 15 по вул. Новгородська у м. Запоріжжя».

Постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11 липня 2007 року затверджено Порядок здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури», який визначає механізм здійснення технічного нагляду під час нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств. Відповідно до вказаного Порядку: технічний нагляд здійснюють особи, що мають виданий відповідно до законодавства архітектурно-будівельною атестаційною комісією кваліфікаційний сертифікат. Особи, що здійснюють технічний нагляд: 1) проводять перевірку: відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; 2) ведуть облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками; 3) проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів. Особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника: 1) виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт.

01 березня 2016 року ОСОБА_4 зареєстрований у реєстрі атестованих осіб за № 5200, як такий що може виконувати роботи (послуги) пов`язані зі створенням об`єктів архітектури, а саме виконувати технічний нагляд за будівництвом будівель і споруд.

4 березня 2016 року рішенням Атестаційної архітектурно-будівельної комісії ОСОБА_4 видано кваліфікаційний сертифікат відповідального виконавця окремих видів робіт (послуг), пов`язаних із створенням об`єктів архітектури за категорією інженер технічного нагляду.

5 вересня 2017 року між департаментом з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради у якості замовника та ТОВ «Будівельне підприємство «Анкер», у якості підрядника, в особі керівника ОСОБА_8 укладено договір підряду № Н15/ДПК по об`єкту: капітальний ремонт покрівлі житлового будинку № 15 по вул. Новгородська в м. Запоріжжя.

19 вересня 2017 департаментом з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради на розрахунковий рахунок ТОВ «Будівельне підприємство «Анкер» перераховано в якості передоплати за виконання робіт за договором підряду № Н15/ДПК від 05.09.2017 грошові кошти в сумі 200 426,20 грн.

В подальшому інспектор з технічного нагляду ОСОБА_4 умисно, з метою отримання неправомірної вигоди, в якості інспектора з технічного нагляду, в неустановлений слідством час та в неустановленому слідством місці підписав акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017 на загальну суму 414 711,60 грн., яким підтвердив, що роботи за договором підряду виконано у повному обсязі, достовірно знаючи що обсяги фактично виконаних робіт з капітального ремонту покрівлі житлового будинку АДРЕСА_2 не відповідають обсягам робіт, вказаним у акті №1 приймання виконаних робіт за грудень 2017 року, а саме не виконано: - розбирання покрівлі з рулонних матеріалів в 1-2 шари площею 1261 кв.м.; розбирання цементної стяжки площею 80 кв.м; - готування важких кладкових цементних розчинів, марки 100 у кількості 2,448 куб.м; придбання цементу у кількості 0,744192 т; придбання піску у кількості 2,96208 куб.м; - улаштування покрівель рулонних з матеріалів, що наплавляються, із застосуванням газопламеневих паяльників, в два шари площею 67,3 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для верхнього шару Бікроеласт - ЕКП 4,0мм в кількості 77,395 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для нижнього шару Биполь- ЕПП 3,0 мм в кількості 1424,93 кв.м.; - придбання грунтовки Праймер в кількості 0,05384 т; - розбирання покрівлі з рулонних матеріалів в 1-2 шари площею 31,0 кв.м.; - розбирання цементної стяжки площею 25,0 кв.м; - улаштування покрівель рулонних з матеріалів, що наплавляються, із застосуванням газопламеневих паяльників, в два шари площею 31,0 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для верхнього шару Бікроеласт - ЕКП 4,0мм в кількості 35,65 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для нижнього шару Биполь- ЕПП 3,0 мм в кількості 35,03 кв.м.; - придбання грунтовки Праймер в кількості 0,0248 т; - навантаження сміття вручну в кількості 14,9284 т; - перевезення будівельного сміття до 15 км. в кількості 14,9284 т. на загальну суму 151 173,05 грн.

Відповідно до висновку комісійної судової будівельно-технічної експертизи № 7831/7832/7833 від 16.04.2019 обсяги фактично виконаних будівельних робіт по капітальному ремонту покрівлі житлового будинку по вул. Новгородській, 15 в м. Запоріжжя, частково не відповідають обсягам робіт вказаним в акті приймання виконаних робіт за грудень 2017 року. В результаті проведення розрахунків встановлена загальна вартість будівельних робіт по капітальному ремонту покрівлі житлового будинку по вул. Новгородській, 15 в м. Запоріжжя, яка складає 263 538,55 грн., що на 151 173,05 грн., менше ніж зазначено в акті приймання виконаних будівельних робіт.

В подальшому, з боку департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017 на загальну суму 414 711,60 грн. був підписаний директором департаменту ОСОБА_7 , чим було підтверджено виконання робіт за даним актом в повному обсязі.

11 грудня 2017 року на підставі підписаного акту № 1 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017 на розрахунковий рахунок ТОВ «Будівельне підприємство «Анкер» були перераховані грошові кошти в сумі 214 285,40 грн.

Таким чином, ОСОБА_4 будучи особою, яка не є державним службовцем, посадовою особою місцевого самоврядування, але здійснює професійну діяльність, пов`язану з наданням публічних послуг, з метою отримання неправомірної вигоди, достовірно знаючи, що обсяги фактично виконаних робіт не відповідають обсягам робіт, вказаним в акті № 1 приймання виконаних робіт за грудень 2017 року, та розуміючи, що об`єми виконаних робіт, вказані в акті № 1 приймання виконаних робіт за грудень 2017 року не відповідають дійсності, зловживаючи своїми повноваженнями, підписав та завірив особистою печаткою акт № 1 прийняття виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017, чим підтвердив відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації, та надав вказаному акту статус офіційного документу.

В результаті вищевказаних злочинних дій ОСОБА_4 , на підставі акту прийняття виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017, департаментом з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради на розрахунковий рахунок ТОВ

Будівельне підприємство «Анкер» в якості оплати за виконання робіт за договором підряду ЛШ15/ДПК від 05.09.2017 було надлишково перераховано грошові кошти в сумі 151173,05 грн., яка сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, на час скоєння та істотною шкодою охоронюваним законом громадським інтересам.

Дії ОСОБА_4 кваліфікуються за ч.1 ст. 365-2 КК України, як зловживання своїми повноваженнями особою, яка здійснює професійну діяльність, пов`язану з наданням публічних послуг, у тому числі послуг експерта, з метою отримання неправомірної вигоди, якщо це завдало істотної шкоди охоронюваним законом громадським інтересам.

Одночасно з цим ОСОБА_4 , будучи особою, яка не є державним службовцем, посадовою особою місцевого самоврядування, але здійснює професійну діяльність, пов`язану з наданням публічних послуг, з метою отримання неправомірної вигоди, достовірно знаючи що обсяги фактично виконаних робіт з капітального ремонту покрівлі житлового будинку АДРЕСА_2 не відповідають обсягам робіт, вказаним у акті № 1 приймання виконаних робіт за грудень 2017 року, а саме не виконано: - розбирання покрівлі з рулонних матеріалів в 1-2 шари площею 1261 кв.м.; розбирання цементної стяжки площею 80 кв.м; - готування важких кладкових цементних розчинів, марки 100 у кількості 2,448 куб.м; придбання цементу у кількості 0,744192 т; придбання піску у кількості 2,96208 куб.м; - улаштування покрівель рулонних з матеріалів, що наплавляються, із застосуванням газопламеневих паяльників, в два шари площею 67,3 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для верхнього шару Бікроеласт - ЕКП 4,0мм в кількості 77,395 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для нижнього шару Биполь- ЕПП 3,0 мм в кількості 1424,93 кв.м.; - придбання грунтовки Праймер в кількості 0,05384 т; - розбирання покрівлі з рулонних матеріалів в 1-2 шари площею 31,0 кв.м.; - розбирання цементної стяжки площею 25,0 кв.м; - улаштування покрівель рулонних з матеріалів, що наплавляються, із застосуванням газопламеневих паяльників, в два шари площею 31,0 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для верхнього шару Бікроеласт - ЕКП 4,0мм в кількості 35,65 кв.м; - придбання руберойду наплавлюваного для нижнього шару Биполь - ЕПП 3,0 мм в кількості 35,03 кв.м.; - придбання грунтовки Праймер в кількості 0,0248 т; - навантаження сміття вручну в кількості 14,9284 т; - перевезення будівельного сміття до 15 км. в кількості 14,9284 т. на загальну суму 151 173,05 грн., зловживаючи своїми повноваженнями, в неустановлений слідством час та в неустановленому слідством місці підписав та завірив особистою печаткою акт № 1 прийняття виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017, чим підтвердив відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації, та надав вказаному акту статус офіційного документу.

У подальшому ОСОБА_4 надав підписаний ним акт № 1 прийняття виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017 замовнику - департаменту з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради.

В результаті вищевказаних злочинних дій ОСОБА_4 , на підставі акту № 1 прийняття виконаних будівельних робіт за грудень 2017 року від 05.12.2017, департаментом з управління житлово-комунальним господарством Запорізької міської ради на розрахунковий рахунок ТОВ «Будівельне підприємство «Анкер» в якості оплати за виконання робіт за договором підряду № Н15/ДПК від 05.09.2017 було надлишково перераховано грошові кошти в сумі 151 173,05 грн.

Дії ОСОБА_4 кваліфікуються за ч. 1 ст. 366 КК України, як видача службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів.?

Обвинувачений ОСОБА_4 свою вину у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень не визнав.

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_4 заявив клопотання про закриття кримінального провадження за обвинуваченням його у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 365-2, ч.1 ст. 366 КК України та звільнення його від кримінальної відповідальності на підставі ст.49 КК України у зв`язку з закінченням строку давності, про що надав письмове клопотання.

Захисник ОСОБА_5 підтримав клопотання та просив суд його задовольнити.

Прокурор не заперечував проти звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за ч. 1 ст. 365-2, ч.1 ст. 366 КК України на підставі ст.49 КК України.

Вирішуючи питання про закриття кримінального провадження та звільнення ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності на підставі ст.49 КК України суд виходить із положень ст. 286 КПК України.

Суд враховує роз`яснення Пленуму Верховного Суду України у п. 1 Постанови «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» №12 від 23 грудня 2005 року, згідно яких, звільнення особи від кримінальної відповідальності із закриттям справи можливе на будь-яких стадіях судового розгляду справи, за умови вчинення особою суспільно-небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбачений Особливою частиною Кримінального кодексу України, та за наявності визначених законом матеріально-правових підстав звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Згідно до ч. 1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки: 1) два роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачене покарання менш суворе, ніж обмеження волі; 2) три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років; 3) п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини; 4) десять років - у разі вчинення тяжкого злочину; 5) п`ятнадцять років - у разі вчинення особливо тяжкого злочину.

Відповідно до ч.ч. 2, 3 ст. 49 КК України перебіг давності зупиняється, якщо особа, що вчинила кримінальне правопорушення,ухилилася від досудового розслідування або суду. У цих випадках перебіг давності відновлюється з дня з`явлення особи із зізнанням або її затримання, а з часу вчинення кримінального проступку-п`ять років. У цьому разі особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з часу вчинення кримінального правопорушення минуло п`ятнадцять років. Перебіг давності переривається, якщо до закінчення зазначених у частинах першій та другій цієї статті строків особа вчинила новий злочин, за винятком нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на строк не більше двох років.

Звільнення особи від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням давності є обов`язковим для суду, за винятком випадку застосування давності, передбаченого ч. 4 ст. 49 КК України.

При цьому, закон не пов`язує можливість застосування правил ч. 1 ст.49 КК України із визнанням особою вини, обов`язковою передумовою для закриття провадження у справі є наявність згоди особи на звільнення від кримінальної відповідальності з нереабілітуючих підстав.

Як вбачається з обвинувального акту, за даними органу досудового розслідування злочин, у якому обвинувачується ОСОБА_4 було вчинено упродовж вересня-жовтня 2017 року.

В силу ст.12 КК України злочин, передбачений ч. 1 ст. 365-2 і ч.1 ст. 366 КК України є нетяжким злочином (а в редакції на день скоєння злочином середньої тяжкості).

Судом встановлено, що обвинувачений ОСОБА_4 цілком розуміє свої права та підставу звільнення від кримінальної відповідальності.

За таких обставин, враховуючи, що з дня вчинення злочинів, передбачених ч. 1 ст. 365-2 і ч.1 ст. 366 КК України, у вчиненні яких обвинувачується ОСОБА_4 , минуло більше ніж п`ять років (тобто минув передбачений законом про кримінальну відповідальність строк притягнення особи до кримінальної відповідальності), суд за наявності згоди ОСОБА_4 , приходить до висновку про необхідність звільнення його від кримінальної відповідальності у зв`язку з закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Положення ч. 4 ст.286 КПК України зобов`язують суд невідкладно розглянути клопотання сторони кримінального провадження про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом.

Суд, встановивши наявність усіх передбачених законом обставин, зобов`язаний звільнити особу від кримінальної відповідальності за цією підставою, незалежно від того, на якій стадії перебуває кримінальне провадження, але до набрання вироком суду законної сили.

Обвинувачений ОСОБА_4 скористався своїм правом щодо звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності на підставі ст. 49 КК України та має право на таке звільнення.

Суд роз`яснив обвинуваченому юридичні наслідки щодо реалізації цього права, в тому числі, і те, що звільнення від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності не має реабілітуючого характеру.

Керуючись ст.ст. 12, 49 КК України, ст.ст. 284, 286, 350, 376 КПК України,

УХВАЛИВ:

Звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 1 ст. 365-2, ч.1 ст. 366 КК України, на підставі ст. 49 КК України у зв`язку з закінченням строку давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_4 за ч.1 ст. 365-2, ч.1 ст. 366 КК України закрити.

Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.

Оголошення повного тексту ухвали 26.02.2021 о 15-00 год.

Суддя: ОСОБА_1