Ухвала

від 23.02.2021 по справі 335/9352/20

ОРДЖОНІКІДЗЕВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. ЗАПОРІЖЖЯ

1Справа № 335/9352/20 1-кп/335/334/2021

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2021 року м. Запоріжжя

Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя у складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,за участю секретаря ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання прокурора про закриття кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016080000000015 від 02.02.2016 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1,2 ст.212 КК України, у зв`язкуз невстановленням особи,яка вчинилакримінальне правопорушеннята закінченнямстроків давностіпритягнення докримінальної відповідальності, -

ВСТАНОВИВ:

До Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя надійшло клопотання прокурора про закриття кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016080000000015 від 02.02.2016 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1,2 ст.212 КК України, у зв`язку з не встановленням особи, яка вчинила кримінальне правопорушення та закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Клопотання обґрунтовано тим, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Запорізькій області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 32016080000000015, за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ПП «Алазон» (код ЄДРПОУ 39759830), за ознаками ч. 2 ст. 212 КК України. На момент реєстрації встановлено, що службовими особами ПП «Алазон» в період з 01.06.2015 по 27.01.2016 експортовано до Туреччини волоських горіхів у кількості 388 230 кг на загальну суму 10 492 902,61 грн. В ході аналізу документів ПП «Алазон» стосовно митного оформлення горіхів волоських на експорт та розмірів сплаченого податку на доходи фізичних осіб та військового збору встановлено, що при виплаті грошових коштів фізичним особам за придбані волоські горіхи, ПП «Алазон» не перераховано та не сплачено до бюджету податок на доходи фізичних осіб та військовий збору на суму 3 472 647,22 грн., що є великим розміром.

Також встановлено, що у період з 01.01.2016 по 31.03.2016 ПП «Терра Плюс» виступаючи податковим агентом при проведенні виплати грошових коштів фізичній особі ОСОБА_4 (ід. код НОМЕР_1 ), під час закупівлі волоських горіхів у 1 кв. 2016 року, шляхом заниження фактичної вартості горіхів волоських, не перерахував та не сплатив до державного бюджету податок на доходи фізичних осіб в розмірі 2 834 769 грн. та військовий збір в розмірі 236 227 грн., а всього податків на суму 3 070 996 грн., що є значним розміром.

Сума матеріальних збитків нанесених ПП «Алазон» державному бюджету у вказаному кримінальному провадженні за 01.06.2015 по 27.01.2016 роки складає 3 472 647,22 грн., що дорівнює 5 116 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Сума матеріальних збитків нанесених ПП «Герра Плюс» державному бюджету у вказаному кримінальному провадженні за 01.01.2016 по 31.03.2016 рік складає 3 070 996 грн., що дорівнює 4457 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Враховуючи Закон України від 18.09.2019 № 101 -XI «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо тиску на бізнес», який набрав чинності з 25.09.2019, відповідно до якого внесені зміни до ст. 212 КК України, та ч.1 ст.5 КК України, суми збитків завданих службовими особами ПП «Алазон» та ПП «Герра Плюс» державному бюджету достатні для притягнення до кримінальної відповідальності за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 212 КК України та ч.1 ст.212 КК України, відповідно.

Під час досудового розслідування, проведено судову товарознавчу експертизу та отримано висновок експерта № ОИ-218 від 30.03.2016 Запорізької торгово-промислової палати про середні ціни на волоські горіхи, які склалися на ринку плодоовочевої продукції за період з 01.01.2016 по 22.03.2016. Відповідно до висновку встановлено, що ціна придбання горіхів волоських на території України становить від 23 грн. за 1 кг. горіхів у шкарлупі, від 100 грн. 1 за кг. чищених горіхів. Відповідно до реєстрів закупівельних відомостей ПП «Герра Плюс» придбання горіхів здійснюється від 6-8 грн. за 1 кг.

Оглянуто юридичну адресу ПП «Герра Плюс»: м. Мелітополь, вул. Гвардійська, 50, ПП «Герра Плюс», яким встановлено відсутність вказаного підприємства.

Допитано в якості свідка ОСОБА_5 яка пояснила, що службові особи ПП «Герра Плюс» документально оформили оренду у неї приміщення за адресою: АДРЕСА_1 , але фактично там ніколи не знаходились.

Допитано головного державного інспектора відділу обслуговування платників податків ГУ ДФС у Запорізькій області ОСОБА_6 , яка пояснила, що ФОП ОСОБА_7 , яка нібито реалізовувала горіхи в адресу ПП «Алазон» припинила свою діяльність 17.07.2014, чим спростовано факт реалізації горіхів в адресу ПП «Алазон» у період 2015 року та підтверджено відображення у документах податкової звітності недостовірних відомостей.

Допитано ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 яким ПП «Алазон» задекларувало виплату грошових коштів у розмірі 36 537,5 грн. Під час допиту останні спростували отримання від ПП «Алазон» будь-яких грошових коштів та проведення операцій з вказаним підприємством.

Допитано в якості свідка ОСОБА_11 , яка пояснила, що дійсно мала відносини з ПП «Алазон» з питань придбання та реалізації горіхів волоських, але більш ретельно не пояснила, тому як не пам`ятає.

Проведено обшуки, виявлені та вилучені горіхи, вилучені роздруківки руху грошових коштів.

Проведено доступи та вилучено документи ПП «Герра Плюс» та ПП «Алазон» у державного реєстратора, банківських установах та Мелітопольській ОДПІ.

За податковою інформацією слідчого Мелітопольською ОДПІ 16.10.2016 призначено проведення документальної перевірки ПП «Алазон» та ПП «Герра Плюс».

Установлено, що директор ПП «Алазон» ОСОБА_12 помер ІНФОРМАЦІЯ_1 . Зміни до відомостей про службових осіб підприємства не вносились. З цих причин неможливо вручити наказ про призначення перевірки.

Здобуто інші докази, які долучено до матеріалів кримінального провадження. Потерпілий у кримінальному провадженні відсутній. Цивільний позов у кримінальному провадженні не заявлено.

На момент скоєння кримінального правопорушення службовою особою на ПП «Алазон» обліковувався ОСОБА_13 , на ПП «Герра Плюс» - ОСОБА_4 .

З 22.09.2016 по теперішній час службовою особою на ПП «Герра Плюс» обліковується ОСОБА_14 .

Відповідно до Кримінального кодексу України від 05.04.2001 (зі змінами та доповненнями) службовими особами є особи, які постійно, тимчасово чи за спеціальним повноваженням здійснюють функції представників влади чи місцевого самоврядування, а також обіймають постійно чи тимчасово в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, на державних чи комунальних підприємствах, в установах чи організаціях посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій, або виконують такі функції за спеціальним повноваженням, яким особа наділяється повноважним органом державної влади, органом місцевого самоврядування, центральним органом державного управління із спеціальним статусом, повноважним органом чи повноважною особою підприємства, установи, організації, судом або законом.

Не зважаючи на достатні докази, які свідчать про наявність факту вчинення злочинів, передбачених ч.1 та ч. 2 ст. 212 КК України, на теперішній час під час досудового розслідування не зібрано достатніх доказів для прийняття рішення про повідомлення про підозру службових осіб ПП «Герра Плюс» ОСОБА_4 та ПП «Алазон» ОСОБА_13 .

06.06.2016 Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя на підставі клопотання слідчого винесено ухвалу щодо призначення документальної позапланової перевірки ГІП «Герра Плюс» з питань додержання вимог податкового законодавства під час нарахування та сплати податків з доходів фізичних осіб та військового збору, в період з 01 січня 2016 року по 30 квітня 2016 року.

Також, 06.06.2016 Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя постановлено ухвалу щодо призначення документальної позапланової перевірки ПП «Алазон» з питань додержання вимог податкового законодавства під час нарахування та сплати податків з доходів фізичних осіб та військового збору, в період з 01 січня 2016 року по 30 квітня 2016 року.

Вказані ухвали суду направлені на виконання до Мелітопольської ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області відповідно до супровідного листа від 13.06.2016, але на теперішній час документальні податкові перевірки ПП «Герра Плюс», ПП «Алазон» не проведено.

Відповідно до інформації Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України директор ПП «Алазон» перебуває на тимчасово окупованій території АР Крим.

Відповідно до листа Білозерського районного відділу державної реєстрації актів цивільного стану ГТУЮ у Херсонській області відносно ОСОБА_14 , який з 22.09.2016 займає посаду директора ГІН «Герра Плюс» до Державного реєстру актів цивільного стану внесено актовий запис про смерть від 26.10.2017, а тому відсутні можливості вручення йому наказу про призначення перевірки.

Кримінальні правопорушення, передбачені ч.ч. 1, 2 ст. 212 КК України, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, є злочинами невеликої тяжкості.

Крім того, відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло два роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання менш суворе, ніж обмеження волі.

Під час досудового розслідування встановлено, що сума збитків внаслідок неправомірних дій службових осіб ПГІ «Алазон» у період з 01.06.2015 по 27.01.2016 складає 2 472 647,2 грн. та сума збитків внаслідок неправомірних дій службових осіб ПП «Герра Плюс» у період з 01.01.2016 по 31.03.2016 складає 3 070 996 грн. Кримінальні правопорушення щодо яких здійснюється досудове розслідування кримінального провадження є триваючими злочинами, тобто такими, що вчинялися безперервно протягом певного проміжку часу, моментом закінчення яких є фактичне ненадходженням коштів до бюджету, тобто 2016 рік. Таким чином, з моменту вчинення кримінальних правопорушень до теперішнього часу минуло більше, ніж два роки, у зв`язку з чим закінчився відповідний строк давності притягнення до кримінальної відповідальності.

Враховуючи, що на теперішній час особи, які вчинили кримінальне правопорушення, не встановлені, минули строки давності притягнення до кримінальної відповідальності, прокурор просить закрити кримінальне провадження на підставі п. 3-1 ч. 1ст. 284 КПК України.

Прокурор у судовому засіданні клопотання підтримав, та просить його задовольнити з підстав, наведених у клопотанні.

Заслухавши прокурора, дослідивши клопотання та матеріали кримінального провадження, суд приходить до висновку, що клопотання підлягає задоволенню.

Встановлено, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Запорізькій області здійснювалось досудове розслідування кримінального провадження № 32016080000000015, за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ПП «Алазон» (код ЄДРПОУ 39759830), за ознаками ч. 2 ст. 212 КК України.

У ході досудового розслідування проведено відповідні експертизи, оглянуто юридичну адресу ПП «Герра Плюс», проведено допити свідків, проведено обшуки, здійснені тимчасові доступи до речей та документів, встановлено інші відомості, однак встановити осіб причетних до вчинення вказаного злочину не виявилося можливим. Повідомлення про підозру в даному кримінальному провадженні не вручалось.

Відповідно до Закону України від 18.09.2019 № 101-XI «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо тиску на бізнес», який набрав чинності з 25.09.2019, внесені зміни до ст. 212 КК України. Згідно зазначених змін, дії щодо ухилення від сплати податків кваліфікуються: за ч. 1 ст. 212 КК України, у разі ухилення від сплати податків у розмірі, який в три тисячі і більше разів перевищують установлений законом неоподаткований мінімум доходів громадян; за ч. 2 ст. 212 КК України, у разі ухилення від сплати податків у розмірі, який в п`ять тисяч і більше разів перевищують установлений законом неоподаткований мінімум доходів громадян; за ч. 3 ст. 212 КК України, у разі ухилення від сплати податків у розмірі, який в сім тисяч і більше разів перевищують установлений законом неоподаткований мінімум доходів громадян.

Частиною 1 ст. 5 Кримінального кодексу України передбачено: «законом про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності».

У зв`язку з вищевикладеним, суми збитків завданих службовими особами ПП «Алазон» та ПП «Герра Плюс» державному бюджету достатні для притягнення до кримінальної відповідальності за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 212 КК України та ч.1 ст.212 КК України, відповідно.

Отже, кримінальні правопорушення, передбачені ч.ч. 1, 2 ст. 212 КК України, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, є злочинами невеликої тяжкості.

17.10.2019 набрав чинності Закон України від 14.10.2019 187-ІХ «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо вдосконалення окремих положень кримінального процесуального законодавства» (далі - Закон, яким частину першустатті 284 КПК Українидоповнено пунктом 3-1, згідно якого кримінальне провадження закривається в разі, якщо не встановлено особу, яка вчинила кримінальне правопорушення, у разі закінчення строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, крім випадків вчинення особливо тяжкого злочину проти життя чи здоров`я особи або злочину, за який згідно із законом може бути призначено покарання у виді довічного позбавлення волі).

Відповідно до санкції ч. 1 ст. 212 КК України, у редакції від 18.03.2016, за вчинення кримінального правопорушення, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, передбачалося покарання у вигляді штрафу від однієї тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Відповідно до санкції ч. 2 ст. 212 КК України, у редакції від 01.01.2016, за вчинення кримінального правопорушення, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, передбачалося покарання у вигляді штрафу від двох тисяч до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» від 18.09.2019 № 101 -IX, який набрав чинності 25.09.2019, у примітці до статті 212 КК України, слова «тисячу», «три тисячі» та «п`ять тисяч» замінено, відповідно, словами «три тисячі», «п`ять тисяч» та «сім тисяч», тим самим частково декриміналізовано суспільно небезпечне діяння, шляхом збільшення суми майнової шкоди від кримінального правопорушення.

У той же час, вказаним Законом внесено зміни до санкції ч. 1 ст. 212 КК України, яким змінено покарання за вчинення кримінального правопорушення, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, в частині збільшення штрафу, а саме від трьох тисяч до п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, тим самим посилюючи кримінальну відповідальність за вчинення кримінального правопорушення, погіршуючи становище особи .

Також, вказаним Законом внесено зміни до санкції ч. 2 ст. 212 КК України, яким змінено покарання за вчинення кримінального правопорушення, щодо якого здійснюється кримінальне провадження, в частині збільшення штрафу, а саме від п`яти тисяч до семи тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, тим самим посилюючи кримінальну відповідальність за вчинення кримінального правопорушення, погіршуючи становище особи.

Однак, відповідно до ч. 2 ст. 5 Кримінального кодексу України, закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Таким чином, положення Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» від 18.09.2019 № 101-IX, що набрав чинності 25.09.2019, яким посилене покарання за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч. 1, 2 ст. 212 КК України, щодо яких здійснюється кримінальне провадження, не має зворотної дії в часі, та в даному випадку повинно застосовуватися покарання, за вчинення вказаного кримінального правопорушення у редакції частини відповідної статті відповідно до Закону України від 15.11.2011 № 4025-VI «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо гуманізації відповідальності за правопорушення у сфері господарської діяльності», яким передбачене покарання у вигляді штрафу від однієї тисячі до двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та штрафу від двох тисяч до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років, відповідно.

Згідно з ч. 2 ст. 12 КК України в редакціях від 01.01.2016 та 18.03.2016 злочином невеликої тяжкості є злочин, за який передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років, або інше, більш м`яке покарання за винятком основного покарання у виді штрафу в розмірі понад три тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Згідно з п. 1 ч. 1 ст. 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло два роки ? у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачено покарання менш суворе, ніж обмеження волі.

З моменту вчинення злочину, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32016080000000015 від 02.02.2016 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1,2 ст.212 КК України, яке мало місце у період з 01.06.2015 по 27.01.2016 (ПП «Алазон») та з 01.01.2016 по 31.03.2016 (ПП «Гера Плюс»), тобто 2016 рік, минуло більше двох років.

Згідно з абз. 4 ч. 4ст. 284 КПК України, закриття кримінального провадження з підстави, передбаченої пунктом 3-1 частини першої цієї статті, здійснюється судом за клопотанням прокурора.

На підставі викладеного, а також враховуючи те, що в ході досудового розслідування проведені всі можливі та необхідні слідчі (розшукові) дії, направлені на встановлення усіх обставин кримінального правопорушення, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, однак особа, яка вчинила кримінальне правопорушення, не встановлена, а також той факт, що з моменту вчинення кримінального правопорушення минуло понад два роки, і таким чином, закінчився строк притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення невеликої тяжкості, на теперішній час є достатні підстави для закриття кримінального провадження на підставі п. 3-1 ч. 1ст. 284 КПК України.

Керуючись п. 3-1 ч. 1, ч. 4ст. 284 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання прокурора Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 про закриття кримінального провадження задовольнити.

Кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань №32016080000000015 від 02.02.2016 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.1,2 ст.212 КК України, закрити у зв`язку з не встановленням особи, яка вчинила кримінальне правопорушення, закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності

Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1