Рішення

від 17.03.2021 по справі 905/1890/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901, UA628999980313141206083020002

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

17.03.2021 Справа № 905/1890/20

Господарський суд Донецької області у складі судді Курило Г.Є.,

при секретарі судового засідання Гайдук Д.М.,

розглянувши матеріали справи

за позовом: Компанії «ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД» (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), Кіпр

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» , м. Костянтинівка

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма «АУДИТ-КОНУС» , м. Київ.

про зобов`язання вчинити дії

Представники сторін:

від позивача: Балицький О.П. - адвокат на підставі ордеру;

від відповідача: Коваль М.В. - адвокат на підставі ордеру;

від третьої особи: не з`явився;

вільний слухач: ОСОБА_1 - за паспортом.

СУТЬ СПРАВИ: Позивач, Компанія ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), Кіпр, звернувся до Господарського суду Донецької області з позовом до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання , м.Костянтинівка про зобов`язання ТОВ Костянтинівський завод металургійного обладнання забезпечити ТОВ Аудиторська фірма АУДИТ-КОНУС , можливість проведення аудиту фінансової звітності ТОВ Костянтинівський завод металургійного обладнання на замовлення учасника товариства - Компанії ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), Кіпр за період з 29.08.2013 по 30.06.2020 шляхом надання протягом десяти днів з дати набрання даним рішенням законної сили ТОВ Аудиторська фірма АУДИТ-КОНУС завірені підписом уповноваженої особи товариства всі документи відповідно до додатку №1 до договору №1/07/20 від 22.07.2020, укладеного між Компанією ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД (MC COPPER INDUSTRIAL LTD) та ТОВ Аудиторська фірма АУДИТ-КОНУС .

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач, як учасник Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання , звертався до відповідача із вимогою про проведення аудиторської перевірки, проте відповідач в порушення приписів ст.41 Закону України Про товариства з обмеженою відповідальністю та додатковою відповідальністю не надав відповіді, чим порушив реалізацію учасником (позивачем) його корпоративного права на управління товариством.

Ухвалою суду від 06.11.2020 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі №905/1890/20; розгляд справи вирішено здійснювати за правилами загального позовного провадження.

03.12.2020 до Господарського суду Донецької області через підсистему Електронний суд від відповідача надійшла заява б/н від 02.12.2020 (вх№07-10/961 від 03.12.2020) про відкладення підготовчого засідання та продовження строку для надання відзиву на позовну заяву.

Ухвалою суду від 03.12.2020 відкладено підготовче засідання на 22.12.2020 о 11:00год.

21.12.2020 від відповідача через підсистему "Елеткронний суд" надійшов відзив на позовну заяву б/н від 18.12.2020, у відповідності до відзиву відповідач проти задоволення позову заперечив, посилаючись на ті обставини, що однозначно стверджувати, що Компанія ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД є повноправним законним учасником Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання наразі не можна, оскільки питання участі позивача оспорюється в суді в справі №910/14811/19. Зазначив, що договір №1/07/20 від 22.07.2020 має ознаки фіктивності. Крім того, на думку відповідача, для проведення аудиту позивач просить надати документи, які містять комерційну таємницю та/або конфіденційну інформацію. 16.01.2020 наказом Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання №27 було введено в дію Положення про комерційну таємницю і конфіденційну інформацію , згідно якого надання копій документів та інформації можливе виключно після отримання доступу до них. Так, для отримання доступу до документів та інформації учасник Товариства має ініціювати позачергові загальні збори учасників, на яких простою більшістю вирішити питання про доступ.

22.12.2020 від відповідача через підсистему "Електронний суд" надійшла заява б/н від 22.12.2020 про відкладення судового засідання та участь у наступному судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Ухвалою суду від 22.12.2020 заяву відповідача б/н від 22.12.2020 про відкладення підготовчого засідання задоволено; продовжено строк підготовчого провадження у справі №905/1890/20 на 30 (тридцять) днів; відкладено підготовче засідання на 14.01.2021 об 11:40год.

13.01.2021 до суду від позивача надійшла відповідь на відзив, в якій позивач наполягає на задоволенні позовних вимог; вважає, що порядок проведення аудиту фінансової звітності товариства на вимогу учасників визначений положенням ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" і не може бути змінений жодним локальним нормативним актом товариства;

14.01.2021 від відповідача через підсистему "Електронний суд" надійшла заява б/н від 13.01.2021 про зупинення провадження у справі до вирішення справи №910/20182/20.

Ухвалою суду від 14.01.2021 відкладено підготовче засідання на 28.01.2021 об 11:30год.

28.01.2021 від відповідача через підсистему "Електронний суд" надійшли доповнення до заяви про зупинення провадження у справі з ухвалою Господарського суду міста Києва від 14.01.2021 у справі №910/20182/20 про відкриття провадження у справі.

28.01.2021 через канцелярію суду від позивача надійшли заперечення на заяву відповідача про зупинення провадження у справі. Позивач просить суд відмовити у задоволенні заяви ТОВ КЗМО про зупинення провадження у справі №905/1890/20 до набрання законної сили судовим рішенням у справі №910/20182/20.

Ухвалою суду від 28.01.2021 відмовлено в задоволенні клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» , м.Костянтинівка про зупинення провадження у справі до вирішення справи №910/20182/20; відкладено підготовче засідання на 03.02.2021 о 12:50 год.

02.02.2021 від відповідача через підсистему "Електронний суд" надійшли заперечення щодо позовних вимог, просить суд у задоволені позовних вимог відмовити повністю.

Ухвалою суду від 03.02.2021 закрито підготовче провадження у справі та призначено розгляд справи по суті на 18.02.2021 об 11:30 год.

17.02.2021 до суду від позивача надійшло клопотання б/н б/д (вх№3292/21 від 17.02.2021), в якому останній просить відкласти судове засідання на іншу дату.

17.02.2021 через підсистему "Електронний суд" від відповідача надійшла заява б/н від 16.02.2021 про зупинення провадження у справі до вирішення Верховним Судом справи №905/565/19 за касаційною скаргою Компанії "Сардіч" на постанову Східного апеляційного господарського суду від 02.03.2020 та на рішення Господарського суду Донецької області від 16.09.2019.

Ухвалою суду від 18.02.2021 клопотання позивача б/н б/д про відкладення судового засідання задоволено; в судовому засіданні оголошено перерву до 10.03.2021 о 12:00 год.

10.03.2021 на адресу суду від позивача надійшло клопотання б/н б/д (вх№4736/21 від 10.03.2021) про зупинення провадження у справі до набрання законної сили рішення Господарського суду Донецької області у справі №905/565/19.

10.03.2021 представник відповідача надав заяву, в якій просить суд відкликати заяву відповідача від 16.02.2021 про зупинення провадження по справі. Відмовити в задоволенні клопотання позивача, Компанії «ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД» (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), Кіпр про зупинення провадження у справі.

Ухвалою суду від 10.03.2021 заяву відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» , м. Костянтинівка про відкликання заяви про зупинення провадження у справі до вирішення Верховним Судом справи №905/565/19 задоволено, залишено без розгляду заяву відповідача про зупинення провадження у справі; відмовлено в задоволені клопотання позивача про зупинення провадження по справі.

У судовому засіданні оголошувалась перерва з 18.02.2021 по 10.03.2021, з 10.03.2021 по 17.03.2021.

11.03.2021 від відповідача на адресу суду надійшли доповнення до пояснень по справі, в яких останній просить поновити відповідачу строк для подання цих доповнень та долучити до матеріалів справи Постанову Верховного Суду від 26.02.2021 по справі №905/565/19, прийняти дані доповнення до письмових пояснень до розгляду та врахувати їх при розгляді справи; в задоволені позовних вимог просить відмовити.

17.03.2021 від відповідача на електронну адресу суду надійшли письмові пояснення з додатками, в поясненнях відповідач просить суд поновити відповідачу строк для подання цих пояснень та долучити до матеріалів справи витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо відповідача станом на 15.03.2021 та врахувати їх при розгляді справи; в задоволені позовних вимог просить відмовити. Так, згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 15.03.2021 учасниками юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» є: Компанія САРДІЧ та Товариство з обмеженою відповідальністю Міжнародний інститут проблем управління та фінансових ризиків .

Суд дослідив доповнення до пояснень, пояснення та додані до них документи зазначає наступне.

За приписом ст.118 Господарського процесуального кодексу України право на вчинення процесуальних дій втрачається із закінченням встановленого законом або призначеного судом строку. Заяви, скарги і документи, подані після закінчення процесуальних строків, залишаються без розгляду, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

При цьому, за змістом статті 119 Господарського процесуального кодексу України суд за заявою учасника справи поновлює пропущений процесуальний строк, встановлений законом, якщо визнає причину його пропуску поважною, крім випадку, коли цим Кодексом встановлено неможливість такого поновлення.

Як встановлено, обґрунтовуючи клопотання про визнання поважними причини пропущення строку на подання доповнень до пояснень та пояснень по справі разом з наданням додаткових доказів по справі та поновлення строку відповідач посилається на винесення Верховним Судом постанови 26.02.2021 по справі №905/565/19, якою відновлено чинність рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ КЗМО від 06.03.2018 про виключення ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД зі складу учасників ТОВ КЗМО , 11.03.2021 в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань були внесені зміни на підставі судового рішення (Постанови Верховного Суду від 26.02.2021 по справі №905/565/19), з якого вбачається, що станом на дату винесення рішення позивач не є учасником відповідача.

Враховуючи, що Постанова Верховного Суду по справі №905/565/19 прийнята 26.02.2021, а зміни в Єдиний державний реєстр юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо відповідача внесені 11.03.2021, причина пропуску строку подачі цих доказів є поважною, оскільки цих документів ще не було на момент подачі відповідачем відзиву, суд дійшов висновку про необхідність задоволення заяви відповідача про поновлення процесуального строку для надання доповнень до пояснень та пояснень та доручення до матеріалів справи нових доказів.

Представник позивача у судових засіданнях наполягав на задоволенні позовних вимог.

Представник відповідача у судових засіданнях проти задоволення позову заперечував.

Представник третьої особи у судові засідання не з`явився, про дату, час та місце судових засідань був повідомлений належним чином.

Розглянувши матеріали справи, господарський суд встановив:

27.03.2002 проведено державну реєстрацію юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (ідентифікаційний код 25599771).

29.08.2013 між Товариством з обмеженою відповідальністю Еннеада (продавець) та Компанією ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД (МС COPPER INDUSTRIAL LTD) (покупець) було укладено договір купівлі-продажу, відповідно до п.1.1 якого продавець продав, а покупець купив належну продавцю частку статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Костянтинівський завод металургійного обладнання" на умовах викладених у договорі. ТОВ Еннеада належить частка, що становить 33,75% (тридцять три цілих сімдесят п`ять сотих відсотків) статутного капіталу і складає 108506,25грн.

Відповідно до п.1.2 договору продаж вищевказаної частки у статутному капіталі ТОВ Костянтинівський завод металургійного обладнання вчинено за 1 900 00,00 грн, що на момент укладення та підписання цього договору згідно курсу Національного банку України у розмірі 7,993 за 1 долар США узгодженого обома сторонами є еквівалентом суми 237 708 доларів США 00 центів, які покупець зобов`язується сплатити продавцю у доларах США до 01 жовтня 2013 року на його поточний рахунок.

У власність компанії ЕмСі Коппер Індастріал Лтд (MC COPPER INDUSTRIAL LTD) переходить частка, що становить 33,75 % статутного капіталу і складає 108 506, 25 грн (п. 1.3 договору).

Відповідно до п.3.1, 3.2 договору покупець у встановлений законом термін зобов`язаний внести відповідні зміни до установчих документів. Покупець вважається повноправним учасником ТОВ з моменту підписання цього договору та державної реєстрації змін до статуту товариства.

Згідно з п.4.1 договору у зв`язку з продажем належної продавцю частки в статутному капіталі ТОВ: продавець втрачає всі права та обов`язки щодо ТОВ, які були обумовлені його статусом як учасника ТОВ; продавець втрачає всі права та обов`язки по відношенню до інших учасників ТОВ, які були обумовлені його статусом як учасника ТОВ; установчі документи про створення та діяльність ТОВ щодо продавця вважаються нечинними.

Право власності на предмет цього договору виникає у покупця в день посвідчення цього договору (п.5.7 договору).

Договір посвідчено приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу Морозовим Є.В. 29.08.2013, зареєстровано в реєстрі за №4487.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо ТОВ КЗМО станом на 27.12.2013 учасниками юридичної особи є: Товариство з обмеженою відповідальністю Міжнародний інститут проблем управління та фінансових ризиків - розмір внеску до статутного фонду 149015,25грн, компанія MC COPPER INDUSTRIAL LTD - розмір внеску до статутного фонду - 108506,25грн, компанія Сардіч - розмір внеску до статутного фонду 63978,50грн.

Згідно з п.1.3 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (в редакції, що затверджена протоколом №010/13 від 25.12.2013 загальних зборів учасників товариства) учасниками товариства є: Товариство з обмеженою відповідальністю Міжнародний інститут проблем управління та фінансових ризиків , Компанія ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД, Компанія Сардіч .

Відповідно до п. 2.2 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (в редакції, що затверджена протоколом №010/13 від 25.12.2013 загальних зборів учасників товариства) Компанія ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД володіє часткою вартістю 108506,25 грн, що відповідає 33,75% статутного капіталу товариства.

Вказані обставини також підтверджено відомостями з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань стосовно Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання станом на 27.12.2013.

Як зазначає позивач, у грудні 2018 року Компанія ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД дізналась, що 17.11.2017, 24.11.2017 та 06.03.2018 Компанією Сардіч та Товариством з обмеженою відповідальністю Міжнародний інститут проблем управління та фінансових ризиків були організовані та проведені позачергові загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання , за результатами яких позивача було виключено зі складу засновників товариства (протокол №1-17/11 від 17.11.2017, №1-24/11 від 24.11.2017 та №1-06/03 від 06.03.2018).

В подальшому, позивач звернувся до Господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання , за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідачів, - Товариства з обмеженою відповідальністю Міжнародний інститут проблем управління та фінансових ризиків , Компанії Сардіч (SARDICH LTD), державного реєстратора Костянтинівської міської ради Гірчак Алли Володимирівни та Товариства з обмеженою відповідальністю ЕННЕАДА про визнання недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників, оформлених протоколами, статуту в редакції від 17.11.2017, 24.11.2017, 06.03.2018, скасування державної реєстрації змін та поновлення інформації про склад засновників та розмір їх часток у статутному капіталі станом на 27.12.2013.

Рішенням Господарського суду Донецької області від 16.09.2019 у справі №905/565/19, яке залишено без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 02.03.2020 позовні вимоги Компанії ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД задоволено у повному обсязі:

- визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771), оформлені Протоколом №1-17/11 позачергових Загальних зборів Учасників TOB КЗМО від 17.11.2017;

- визнано недійсною редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771), затверджену Протоколом №1-17/11 позачергових Загальних зборів Учасників TOB КЗМО від 17.11.2017;

- визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771), оформлені Протоколом №1-24/11 позачергових Загальних зборів Учасників TOB КЗМО від 24.11.2017;

- визнано недійсною редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771), затверджену Протоколом №1-24/11 позачергових Загальних зборів Учасників TOB "КЗМО" від 24.11.2017;

- визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771), оформлені Протоколом №1-06/03 позачергових Загальних зборів Учасників TOB КЗМО від 06.03.2018;

- визнано недійсною редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771), затверджену Протоколом №1-06/03 позачергових Загальних зборів Учасників TOB КЗМО від 06.03.2018;

- скасовано у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб- підприємців та громадських формувань реєстраційні дії №12691050027005057 від 22.11.2017 №12691050028005057 від 28.11.2017 та №12691050030005057 від 14.03.2018, проведені щодо Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771) державним реєстратором Костянтинівської міської ради Гірчак Аллою Володимирівною;

- поновлено (актуалізовано) у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань інформацію про склад засновників Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771) та розмір їх часток у статутному капіталі станом на 27.12.2013.

У задоволенні зустрічних позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» до Компанії «ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД» (МС COPPER INDUSTRIAL LTD) про визнання припиненими корпоративних правовідносин між Товариством з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» та Компанією «ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД» (МС COPPER INDUSTRIAL LTD) з 28.04.2015 - відмовлено.

В рішенні Господарського суду Донецької області у справі №905/565/19 від 16.09.2019 встановлено, що 06 березня 2018 року відбулись позачергові загальні збори учасників ТОВ Костянтинівський завод металургійного обладнання , на яких були прийняті, оформлені протоколом № 1- 06/03, рішення.

На загальних зборах 06.03.2018 було вирішено, зокрема виключити учасника товариства Компанію MC COPPER INDUSTRIAL LTD зі складу учасників товариства; здійснити виплати виключеному учаснику вартості частини майна товариства, пропорційну його частині у статутному капіталі товариства, у строки та у порядку, визначені статутом товариства та рішеннями загальних зборів учасників товариства. Встановити, що сума, яка підлягає сплаті виключеному учаснику, буде визначена на підставі даних бухгалтерського обліку товариства станом на 31 грудня 2018 року та встановлена окремим протоколом учасників товариства після завершення формування бухгалтерської звітності станом на 31 грудня 2018 року.

Цим же рішенням було здійснено перерозподіл частки виключеного учасника у статутному капіталі товариства шляхом передачі частки учаснику товариства Компанії Сардіч (SARDICH LTD). Затверджено новий розмір часток учасників у статутному капіталі товариства відповідно до п. 2.2 статуту: 1. ТОВ Міжнародний інститут проблем управління та фінансових ризиків розмір частки учасника у статутному капіталі товариства, 2,48 % та розмір частки учасника у статутному капіталі товариства у грошовому вираженні, 149 015,25грн; кількість голосів на загальних зборах учасників товариства, що відповідає розміру частки учасника у статутному капіталі товариства, 2,48%; 2. Компанія САРДІЧ (SARDICH LTD) розмір частки учасника у статутному капіталі товариства, 97,52 % та розмір частки учасника у статутному капіталі товариства у грошовому вираженні, 5850984,75грн; кількість голосів на загальних зборах учасників товариства, що відповідає розміру частки учасника у статутному капіталі товариства, 97,52%.

22.07.2020 між Компанією ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД (МС COPPER INDUSTRIAL LTD), як учасником ТОВ КЗМО (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма АУДИТ-КОНУС (виконавець) був укладений Договір № 1/07/20 про проведення аудиту фінансової звітності товариства (договір аудиту).

За умовами договору виконавець зобов`язався надати аудиторські послуги (виконати роботи), а замовник зобов`язався прийняти послуги (роботи) та оплатити їх. Послуги, що надаються Виконавцем за цим договором: Аудит фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771), складеної за період за період з 29.08.2013 по 30.06.2020, з метою висловлення незалежної думки аудитора про її відповідність в усіх суттєвих аспектах вимогам національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку, міжнародних стандартів фінансової звітності або іншим вимогам (п1.1. договору).

Відповідно до п.1.3. договору аудит фінансової звітності проводиться Виконавцем у відповідності до вимог MCA № 4400 і завершуються звітом.

Згідно пункту 2.1. договору за надання послуг за цим Договором Замовник сплачує Виконавцю забезпечувальний авансовий платіж у розмірі 1000,00 грн (тисяча гривень 00 копійок), без ПДВ, який в подальшому буде включено до ціни Договору. Остаточний розмір ціни Договору визначається сторонами у Додатковій угоді до цього Договору, виходячи з об`єму наданих документів для проведення аудиту та корегується з врахуванням часу, який необхідний для якісного виконання аудиту.

Договір вважається укладеним та набирає чинності з дати підписання Договору та Додатку № 1 до Договору повноважними представниками Сторін (п.9.1 договору).

Сторонами підписаний та скріплений печатками підприємств Додаток №1 до договору №01/07/2020 про проведення аудиту фінансової звітності товариства від 22.07.2020, відповідно до якого для проведення аудиту фінансової звітності Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання (надалі - Товариство) виконавець просив замовника надати у період з 29.08.2013 по 30.06.2020 необхідні документи та інформацію.

24.07.2020 Компанія ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), направила ТОВ КЗМО листа, в якому вимагала провести аудит фінансової звітності ТОВ Костянтинівський завод металургійного обладнання (код ЄДРПОУ 25599771) за період з 29.08.2013 по 30.06.2020 із залученням аудиторської фірми - Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма АУДИТ-КОНУС , а також просив товариство забезпечити аудиторській фірмі (ТОВ Аудиторська фірма АУДИТ- КОНУС ) можливість проведення аудиту, надати доступ до первинних документів товариства та надати завірені копії документів, зазначених у додатку № 1 до Договору №1/07/20 від 22.07.2020 про проведення аудиту фінансової звітності товариства, що підтверджується копією опису вкладення до цінного листа від 24.07.2020, копією поштової накладної №0113332658432 від 24.07.2020. Однак, 11.08.2020 відповідне поштове відправлення було повернуто на адресу позивача відділенням поштового зв`язку з відміткою за закінченням терміну зберігання .

Оскільки відповідач не надав документів для проведення аудиту, позивач звернувся до суду з відповідним позовом.

Компанія Сардіч (SARDICH LTD), не погоджуючись із судовими рішеннями у справі №905/565/19, звернулася до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Східного апеляційного господарського суду від 02.03.2020 та на рішення Господарського суду Донецької області від 16.09.2019 у справі №905/565/19.

Постановою Верховного суду від 26.02.2021 у справі №905/565/19 касаційну скаргу компанії «Сардіч» (SARDICH LTD) задоволено частково; рішення Господарського суду Донецької області від 16.09.2019 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 02.03.2020 у справі №905/565/19 скасовано; справу №905/565/19 передано на новий розгляд до Господарського суду Донецької області.

Згідно з ч.1 ст.167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За приписами ст. 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", учасники товариства мають такі права: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; 2) отримувати інформацію про господарську діяльність товариства; 3) брати участь у розподілі прибутку товариства; 4) отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість. Учасники товариства можуть мати інші права, передбачені законом та статутом товариства.

Згідно зі ст. 1 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" аудит фінансової звітності - аудиторська послуга з перевірки даних бухгалтерського обліку і показників фінансової звітності та/або консолідованої фінансової звітності юридичної особи або представництва іноземного суб`єкта господарювання, або іншого суб`єкта, який подає фінансову звітність та консолідовану фінансову звітність групи, з метою висловлення незалежної думки аудитора про її відповідність в усіх суттєвих аспектах вимогам національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку, міжнародних стандартів фінансової звітності або іншим вимогам; аудиторська діяльність - незалежна професійна діяльність аудиторів та суб`єктів аудиторської діяльності, зареєстрованих у Реєстрі аудиторів та суб`єктів аудиторської діяльності, з надання аудиторських послуг

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про аудит фінансової звітності та аудиторську діяльність" аудиторські послуги надаються на підставі договору про надання аудиторських послуг, укладеного між суб`єктом аудиторської діяльності та замовником. Неаудиторські послуги можуть надаватися на підставі договору, письмового або усного звернення замовника до суб`єкта аудиторської діяльності. У договорі про надання аудиторських послуг передбачаються предмет, обсяг аудиторських послуг, розмір та умови оплати, відповідальність сторін та інші умови відповідно до вимог законодавства та міжнародних стандартів аудиту. Права та обов`язки суб`єкта аудиторської діяльності і замовника при наданні аудиторських послуг визначаються в договорі відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Замовник має право вільного вибору суб`єкта аудиторської діяльності із дотриманням вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, зобов`язані створити для суб`єкта аудиторської діяльності належні умови для якісного надання аудиторських послуг відповідно до вимог цього Закону та інших нормативно-правових актів. Посадові особи юридичної особи, фінансова звітність якої перевіряється, несуть відповідальність за повноту і достовірність документів та іншої інформації, що надаються аудитору для надання аудиторських послуг. Звіти за результатами надання аудиторських послуг оформляються відповідно до міжнародних стандартів аудиту та вимог цього Закону.

Згідно зі ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", на вимогу учасника чи учасників, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства, проводиться аудит фінансової звітності товариства із залученням аудитора (аудиторської фірми), не пов`язаного (не пов`язаної) майновими інтересами з товариством, посадовими особами товариства чи з його учасниками. У такому разі учасник (учасники) товариства самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиту фінансової звітності товариства, в якому зазначається обсяг аудиторських послуг. Витрати, пов`язані з проведенням аудиту фінансової звітності, покладаються на учасника (учасників), на вимогу якого проводиться такий аудит, якщо інше не встановлено статутом товариства. Загальні збори учасників товариства можуть ухвалити рішення про відшкодування витрат учасника на аудит фінансової звітності товариства. Виконавчий орган товариства протягом 10 днів з дати отримання запиту учасника (учасників) про такий аудит та примірника оригіналу договору про проведення аудиту фінансової звітності товариства зобов`язаний забезпечити аудитору можливість проведення аудиту та надати завірені підписом уповноваженої особи товариства копії всіх документів відповідно до визначеного у договорі обсягу аудиторських послуг.

Тобто, на підставі ч.1 ст.41 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" вимагати проведення аудиту мають право лише учасник чи учасники, яким сукупно належить 10 і більше відсотків статутного капіталу товариства.

У відповідності до ст.317 Господарського процесуального кодексу України постанова суду касаційної інстанції набирає законної сили з моменту її прийняття. З моменту прийняття постанови судом касаційної інстанції скасовані або визнані нечинними рішення, постанови та ухвали суду першої або апеляційної інстанції втрачають законну силу та подальшому виконанню не підлягають. Постанова суду касаційної інстанції є остаточною і оскарженню не підлягає.

Враховуючи, що Постановою Верховного Суду від 26.02.2021 рішення Господарського суду Донецької області від 16.09.2019 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 02.03.2020 у справі №905/565/19 скасовано, а також приймаючи до уваги дані зазначені у витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо відповідача станом на 15.03.2021, позивач Компанія «ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД» (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), на теперішній час не є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» , м. Костянтинівка, отже не має право вимагати проведення аудиту у товаристві відповідача.

На підставі вищевикладеного, суд відмовляє у задоволенні позовних вимог Компанії ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), Кіпр, до Товариства з обмеженою відповідальністю Костянтинівський завод металургійного обладнання , м.Костянтинівка про зобов`язання ТОВ Костянтинівський завод металургійного обладнання забезпечити ТОВ Аудиторська фірма АУДИТ-КОНУС , можливість проведення аудиту фінансової звітності ТОВ Костянтинівський завод металургійного обладнання .

Всі інші доводи та заперечення сторін до уваги не приймаються, оскільки не спростовують вищевикладених висновків суду.

Відповідно до положень ст.129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 12, 13, 42, 46, 73, 74, 76-79, 86, 91, 123, 126, 129, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог Компанії «ЕмСі КОППЕР ІНДАСТРІАЛ ЛТД» (MC COPPER INDUSTRIAL LTD), Кіпр до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю «Костянтинівський завод металургійного обладнання» , м. Костянтинівка, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма «АУДИТ-КОНУС» , м. Київ про зобов`язання вчинити дії - відмовити.

Згідно із ст.241 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга відповідно до ст.256 Господарського процесуального кодексу України на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга може бути подана учасниками справи до Східного апеляційного господарського суду через Господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

В судовому засіданні 17.03.2021 підписано вступну та резолютивну частини рішення. Повний текст рішення складено та підписано 19.03.2021.

Суддя Г.Є. Курило