Ухвала

від 16.03.2021 по справі 761/6373/21

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа №761/6373/21 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1

Провадження №11-сс/824/2091/2021 Доповідач ОСОБА_2

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 березня 2021 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Київського апеляційного суду у складі:

Головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6

адвокатів, які діють в

інтересах заявника

ТОВ «Глобал маркетинг груп» ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали клопотання за апеляційною скаргою адвоката, який діє в інтересах заявника ТОВ «Глобал маркетинг груп» ОСОБА_7 , на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 18 лютого 2021 року про арешт майна в рамках кримінального провадження №42020000000001866 від 30.09.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28 ч.3 ст.212-1 КК України,

В С Т А Н О В И Л А :

17 лютого 2021 року прокурор другого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальних провадженнях, Офісу генерального прокурора ОСОБА_6 звернувся до Шевченківського районного суду міста Києва з клопотанням про арешт майна в рамках кримінального провадження №42020000000001866 від 30.09.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28 ч.3 ст.212-1 КК України, а саме: вилученого 10.12.2020 року за результатами проведеного обшуку офісних приміщень за адресою: м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд.55 (літера Б, Б1, Б2, Б3, Б4, Б5, В), 1-й поверх, що використовує ТОВ «ГЛОБАЛ МАРКЕТИНГ ГРУП» (ЄДРПОУ 41516770), а саме: блокнот з чорновими записами, блокнот з чорновими записами, банківські чеки по обміну валюти та переводу грошових коштів на 12 арк., копія паспорту на 2 арк., акти прийняття-передачі наданих послуг між Глобал Маркетинг груп та Вай Ті.Сі.ЛТД (Кіпр) на 18 арк., чорнові записи на 5 арк., накази про звільнення працівників на 8 арк., договір оренд та рахунки фактури оренди на 9 арк., наказ про надання відпустки на 3 арк., лист на 2 арк., товарний чек ФОП ОСОБА_9 на 1 арк., видаткова накладна на ФОП ОСОБА_10 4 арк., чорнові записи на 24 арк., чорнові записи на 14 арк., печатка Rubin tourism and travel код 52-258322-0 з ключом, чорнові записи на 6 арк., заяви про надання відгулу на 563 арк., заяв пор звільнення на 47 арк., заяви про щорічну відпустку на 94 арк., заява про прогул на 20 арк.; договори про нерозголошення інформації з пропозиціями на посаду та анкетами 805 арк., чорнові записи на 1 арк., блокнот чорного кольору з чорновими записами, 40 системних блоків без ідентифікуючих ознак, ноутбук марки Apple серійний номер CO2G62WHDJYD, ноутбук марки DEEL серійний номер 01204312325, ноутбук марки DEEL серійний номер 17833731230.

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 18 лютого 2021 року клопотання прокурора задоволено.

Обґрунтовуючи своє рішення слідчий суддя послався на наявність підстав для використання вилучених предметів як доказу у кримінальному провадженні, оскільки таке майно було знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегло на собі його сліди.

На вказану ухвалу слідчого судді адвокат, який діє в інтересах заявника ТОВ «Глобал маркетинг груп» ОСОБА_7 , подав апеляційну скаргу, в якій не погоджується з ухвалою, вважає її незаконною та необґрунтованою, винесеною за неповного судового розгляду, істотного порушення вимог кримінального процесуального закону, а також при невідповідності висновків суду, викладених в судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження. Зазначає, що на час звернення прокурора до слідчого судді з клопотанням про арешт майна і на час його розгляду слідчим суддею, іншим слідчим суддею Шевченківського районного суду міста Києва в рамках даного кримінального провадження постановлено ухвалу, якою зобов`язано уповноваженого слідчого, який здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні №42020000000001866 повернути ТОВ «Глобал маркетинг груп» тимчасово вилучене майно, яке вилучене 10.12.2020 року під час обшуку за адресою: м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд.55, літера Б, а саме: 3 ноутбуки, 40 системних блоків, 2 пакета з документами. При цьому слідчий був присутнім при розгляді вказаної скарги та 10.02.2021 року отримав належним чином завірену копію ухвали слідчого судді. Крім того, обставини, якими обґрунтоване клопотання про арешт майна, вже досліджувались слідчим суддею і жодних нових доводів воно не містить. Також слідчий суддя не звернув увагу, що клопотання про арешт майна не містить будь-яких фактичних даних, які б підтверджували обставини, внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань, та майно на яке накладено арешт не є знаряддям вчинення злочину, не містить на собі сліди злочину з огляду на фактичні відомості, які містить постанова слідчого про визнання майна речовим доказом. Наголошує, що ТОВ «Глобал маркетинг груп» здійснює свою діяльність на законних підставах, державними органами перевірки щодо підприємства не проводились, а висновок експертного дослідження не стосується діяльності ТОВ «Глобал маркетинг груп». Крім того, під час обшуку не виявлено жодної речі чи документу, з яким пов`язано надання дозволу на обшуку, цивільний позов у кримінальному провадженні не заявлено, підозри у кримінальному провадженні нікому з працівників товариства не вручено.Тому, просить скасувати ухвалу слідчого судді від 18 лютого 2021 року та постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні клопотання про накладення арешту на майно.

Заслухавши:

доповідача суддю апеляційного суду;

прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги;

адвокатів, які діють в інтересах заявника ТОВ «Глобал маркетинг груп» ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , які підтримали доводи апеляційної скарги та просили її задовольнити;

ознайомившись з матеріалами клопотаннята обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до такого висновку.

Положенням ч.1 ст.131 КПК України передбачено, що одним із заходів забезпечення кримінального провадження є арешт майна.

Відповідно до ст.170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку.

Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.

Арешт майна допускається з метою забезпечення: збереження речових доказів; спеціальної конфіскації; конфіскації майна, як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи; відшкодування шкоди, завданої внаслідок кримінального правопорушення (цивільний позов), чи стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди.

У випадку, передбаченому п.1 ч.2 ст.170 КПК України, тобто з метою збереження речових доказів, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у ст.98 цього кодексу.

Як вбачається з матеріалів провадження та ухвали слідчого судді, Слідчим відділом розслідування особливо важливих кримінальних проваджень слідчого управління Головного управління ДФС у м. Києві здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №42020000000001866 від 30.09.2020 року за фактами умисного ухилення від сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування а також страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, що призвело до фактичного ненадходження до фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування коштів службовими особами ряду суб`єктів господарської діяльності, серед яких: ТОВ «ГЛОБАЛ МАРКЕТИНГ ГРУП» (ЄДРПОУ 41516770), за попередньою змовою групою осіб, у період 2018-2019 років в особливо великих розмірах, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 28, ч. 3 ст. 212-1 КК України.

Під час досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «ГЛОБАЛ МАРКЕТИНГ ГРУП» всупереч норм трудового законодавства не в повному обсязі оформили трудові відносини зі співробітниками підприємства (на підприємстві наявні як оформлені, так і не оформлені працівники). Загальна кількість працівників підприємства становить близько 100 осіб, яким виплачується заробітна плата на рівні мінімально встановленого розміру заробітної плати, яка відповідно до Закону України «Про державний бюджет» встановлено мінімальну заробітну плату у наступному розмірі: за 2019 рік 4173 гривень, за 2020 рік 4723 гривень (офіційно оформленим співробітникам). При цьому оперативними заходами встановлено, що заробітна плата працівникам становить від 20 000 грн. за один календарний місяць.

Окрім того органом досудового розслідування отримано висновок судового експерта №2-03/09/2020-дос від 03.09.2020, яким встановлено, що в порушення п.167.1 ст.167 та пп.1.2, пп.1.4 та пп.1.5 п.16-1 підрозділу 10 розділу ХХ Податкового кодексу України із змінами та доповненнями, Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування» від 08.07.2010р. службові особи ТОВ «ГЛОБАЛ МАРКЕТИНГ ГРУП» не задекларувало та не сплатило до державного бюджету України за період з 01.01.2019 по 30.06.2020 років податків, зборів, внесків на загальну суму 11 685 819 грн.

10 грудня 2020 року слідчими СУ ГУ ДФС у м. Києві, на підставі ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва проведено обшук офісних приміщень за адресою: м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд.55 (літера Б, Б1, Б2, Б3, Б4, Б5, В), 1-й поверх.

За результатами обшуку виявлено та вилучено предмети, речі та документи, які мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні, а саме: блокнот з чорновими записами, блокнот з чорновими записами, банківські чеки по обміну валюти та переводу грошових коштів на 12 арк., копія паспорту на 2 арк., акти прийняття-передачі наданих послуг між Гобал Маркетинг груп та Вай Ті.Сі. ЛТД (Кіпр) на 18 арк., чорнові записи на 5 арк., накази про звільнення працівників на 8 арк., договір оренди та рахунки фактури оренди на 9 арк., наказ про надання відпустки на 3 арк., лист на 2 арк., товарний чек ФОП ОСОБА_9 на 1 арк., видаткова накладна на ФОП ОСОБА_10 4 арк., чорнові записи на 24 арк., чорнові записи на 14 арк., печатка Rubin tourism and travel LTD код 52-258322-0 з ключом, чорнові записи на 6 арк., заяви про надання відгулу на 563 акр., заяв про звільнення на 47 арк., заяви про щорічну відпустку на 94 арк., заява про прогул на 20 арк., договори про нерозголошення інформації з пропозиціями на посаду та анкетами 805 арк., чорнові записи на 1 арк., блокнот чорного кольору з чорновими записами, 40 системних блоків без ідентифікуючих ознак, ноутбук марки Apple серійний номер СО2G62WHDJYD, ноутбук марки DEEL серійний номер01204312325, ноутбук марки DEEL серійний номер 17833731230.

Оскільки ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 16 листопада 2020 року надано дозвіл на виявлення та вилучення під час обшуку оригіналів документів бухгалтерського, податкового обліку, фінансово-господарської діяльності ТОВ «Глобал маркетинг груп», у тому числі чорнових записів, зіпсованих документів, блокнотів, програмного забезпечення та електронних носіїв інформації, зовнішніх носіїв інформації, магнітних та оптичних та електронних носіїв інформації, ноутбуків, документів бухгалтерської та податкової звітності за 2018-2020 роки, тощо, вилучені під час обшуку предмети, речі та документи не мають статус тимчасово вилученого майна у розумінні вимог ст.ст. 167-168 КПК України.

17 грудня 2020 року постановою слідчого вказане вище майно визнано речовими доказами та приєднано до матеріалів кримінального провадження №42020000000001866.

Таким чином, вилучене майно містить сліди злочину, а відповідно до постанови слідчого від 17.12.2020 року його визнано речовим доказом у кримінальному провадженні.

Тому, розглядаючи клопотання слідчого про накладення арешту на майно, у відповідності до ст.173 КПК України слідчий суддя правильно встановив обґрунтованість вилученого майнатаким, що містить сліди злочину і може бути використано як доказ у кримінальному провадженні, та прийшов до правильного висновку про те, що незастосування арешту може призвести до наслідків, які можуть перешкодити кримінальному провадженню.

Доводи апеляційної скарги щодо відсутності доказів, які б свідчили про будь-які логічні та об`єктивні підстави вважати вилучене майно такими, що містить сліди злочинуі може бути використано як доказ у кримінальному провадженні, є безпідставними та необґрунтованими, оскільки слідчим доведено, що вилучене в ході проведення обшуку майно було знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегло на собі його сліди, таке майно визнано речовим доказом у кримінальному провадженні, враховуючи, що вилучені речі підтверджують незаконну діяльність ТОВ «Глобал маркетинг груп» (ЄДРПОУ 41516770),а метою його арешту є забезпечення зберігання речових доказів.

Також не знайшли підтвердження доводи апеляційної скарги про те, що висновок експертного дослідження №2-03/09/2020-дос не стосується діяльності ТОВ «Глобал маркетинг груп» (ЄДРПОУ 41516770), оскільки такий висновок експерта містить відповідь на поставлене питання щодо порушення даним підприємством декларування та сплати до бюджету податків, зборів, внесків за період з 01.01.2019 по 30.03.2020 роки на суму понад 11 млн. грн.

Інші доводи апеляційної скарги не можуть слугувати підставою для скасування ухвали слідчого судді.

Зважаючи на вищевикладене, в сукупності з обставинами кримінального провадження, колегія суддів об`єктивно переконана, що слідчий суддя, накладаючи арешт на майно, вилучене 10.12.2020 року за результатами проведеного обшуку офісних приміщень за адресою: м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд.55 (літера Б, Б1, Б2, Б3, Б4, Б5, В), 1-й поверх, що використовує ТОВ «Глобал маркетинг груп» (ЄДРПОУ 41516770), діяв у спосіб і у межах законодавства, арешт застосував на засадах розумності та співмірності, а тому доводи апелянта стосовно незаконності та необґрунтованості ухвали слідчого судді слід визнати непереконливими.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційну скаргу адвоката, який діє в інтересах заявника ТОВ «Глобал маркетинг груп» ОСОБА_7 необхідно залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 18 лютого 2021 року, залишити без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.309, 404, 405, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу адвоката, який діє в інтересах заявника ТОВ «Глобал маркетинг груп» ОСОБА_7 , залишити без задоволення.

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 18 лютого 2021 року про арешт майна в рамках кримінального провадження №42020000000001866 від 30.09.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28 ч.3 ст.212-1 КК України, а саме: вилученого 10.12.2020 року за результатами проведеного обшуку офісних приміщень за адресою: м. Київ, вул. Велика Васильківська, буд.55 (літера Б, Б1, Б2, Б3, Б4, Б5, В), 1-й поверх, що використовує ТОВ «ГЛОБАЛ МАРКЕТИНГ ГРУП» (ЄДРПОУ 41516770), а саме: блокнот з чорновими записами, блокнот з чорновими записами, банківські чеки по обміну валюти та переводу грошових коштів на 12 арк., копія паспорту на 2 арк., акти прийняття-передачі наданих послуг між Глобал Маркетинг груп та Вай Ті.Сі.ЛТД (Кіпр) на 18 арк., чорнові записи на 5 арк., накази про звільнення працівників на 8 арк., договір оренд та рахунки фактури оренди на 9 арк., наказ про надання відпустки на 3 арк., лист на 2 арк., товарний чек ФОП ОСОБА_9 на 1 арк., видаткова накладна на ФОП ОСОБА_10 4 арк., чорнові записи на 24 арк., чорнові записи на 14 арк., печатка Rubin tourism and travel код 52-258322-0 з ключом, чорнові записи на 6 арк., заяви про надання відгулу на 563 арк., заяв пор звільнення на 47 арк., заяви про щорічну відпустку на 94 арк., заява про прогул на 20 арк.; договори про нерозголошення інформації з пропозиціями на посаду та анкетами 805 арк., чорнові записи на 1 арк., блокнот чорного кольору з чорновими записами, 40 системних блоків без ідентифікуючих ознак, ноутбук марки Apple серійний номер CO2G62WHDJYD, ноутбук марки DEEL серійний номер 01204312325, ноутбук марки DEEL серійний номер 17833731230, залишити без змін.

Ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4