Рішення

від 05.05.2021 по справі 923/188/21

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 травня 2021 року м. Херсон Справа № 923/188/21

Господарський суд Херсонської області у складі судді Немченко Л.М. , за участю секретаря судового засідання Степанової Н.Д., розглянувши справу

за позовом: Приватного акціонерного товариства "Рівнеазот" (33017, Рівненська область, м. Рівне, Рівне-17, код ЄДРПОУ 05607824)

до: Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Промальп, ЛТД" (73025, м.Херсон, Одеська площа, 6-А, код ЄДРПОУ 23136593)

про стягнення 1 957 136 грн.64 коп.

за участю представників сторін:

від позивача: Поляк І.В., адвокат, довіреність № 847-юд від 23.12.2020;

від відповідача: не прибув

Приватне акціонерне товариство "Рівнеазот" (надалі - позивач) звернулось до Господарського суду Херсонської області із позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Промальп, ЛТД" (надалі - відповідач), якою просить стягнути 1957136 грн. 64 коп. основного боргу за договором підряду № 1318 від 01.12.2015.

Ухвалою від 10.05.2021 суд відкрив провадження у справі та визначив розгляд справи здійснювати за правилами загального позовного провадження. За ухвалою суд призначив підготовче засідання по справі на 08 квітня 2021 року о 10:00. Запропонував Відповідачу, відповідно до ст. 165 ГПК України, протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше 29.03.2021 надати суду відзив на позов.

05.04.2021 до суду повернулась ухвала суду від 10.03.2021 про відкриття провадження у справі без вручення відповідачу з довідкою поштового зв`язку та відміткою: "адресат відсутній за вказаною адресою". Судом зроблено безкоштовний запит до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, з якого вбачається, що місцезнаходження відповідача - ТОВ фірма "Промальп, ЛТД" є: м.Херсон, Одеська площа, будинок 6-А. Ця адреса вказана позивачем у позовній заяві, на яку судом направлялися процесуальні документи. При таких обставинах суд ухвалою від 08.04.2021 закрив підготовче провадження та визначив дату розгляду справи по суті на 05.05.2021.

Відповідно до п. 3.9.1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог ГПК України.

За змістом норми Господарського процесуального кодексу України витікає, що, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв`язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

Враховуючи, що судом було ретельно дотримано вимоги закону щодо надсилання судової кореспонденції, суд вважає, що відповідач повідомлявся належним чином про час і місце розгляду справи.

В судовому засіданні 05.05.2021 справа розглянута по суті та оголошено вступну та резолютивну частину рішення у справі.

Заслухавши пояснення позивача, вивчивши матеріали справи, суд

в с т а н о в и в:

01.12.2015 між Товариством з обмеженою відповідальністю фірма Промальп, ЛТД (надалі - Підрядник, Відповідач) та Публічним акціонерним товариством РІВНЕАЗОТ (надалі - Замовник) укладено Договір підряду №1318 (надалі - Договір).

26.05.2017 рішенням Загальних зборів акціонерів ПАТ РІВНЕАЗОТ змінено тип та найменування Товариства з Публічного акціонерного товариства РІВНЕАЗОТ на Приватне акціонерне товариство РІВНЕАЗОТ (наділі - Позивач, ПрАТ РІВНЕАЗОТ ). 08.06.2017 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань внесенні відповідні зміни, що підтверджується Випискою з ЄДРПОУ.

Відповідно до абз. 3 статті 5 Закону України Про акціонерні товариства зміна типу товариства з приватного на публічне або з публічного на приватне не є перетворенням.

Оскільки, Товариство не припиняло свою діяльність та не перетворювалось, а юридична адреса, код ЄДРПОУ, свідоцтво платника податку на додану вартість, індивідуальний податковий номер платника ПДВ залишилися без змін, то Приватному акціонерному товариству РІВНЕАЗОТ належать в повному обсязі майно, права та обов`язки Публічного акціонерного товариства РІВНЕАЗОТ .

Згідно п. 1.1. Договору, замовник доручає і зобов`язується оплатити, а Підрядник зобов`язується виконати Капітальний ремонт металоконструкцій етажерки та газовідвідного ствола вихлопної труби висотою Н=150 м, К-502 А НАК ПАТ РІВНЕАЗОТ (далі - Роботи) відповідно до затвердженої проектно-кошторисної документації та умов Договору.

Відповідно до п.п. 1.2., 1.3. Договору, місце виконання робіт - ПАТ РІВНЕАЗОТ , м. Рівне-17, цех неконцентрованої азотної кислоти (НАК). Об`єкт - вихлопна труба висотою Н=150м, К-502 А цеху НАК ПАТ РІВНЕАЗОТ .

Загальна вартість робіт від 29.12.2017 за цим договором з урахуванням Додаткової угоди №2 становить: 12 454 858,80 грн. (дванадцять мільйонів чотириста п`ятдесят чотири тисячі вісімсот п`ятдесят вісім грн.) у тому числі ПДВ 20% - 2 075 809,80грн. |

Залишкова вартість робіт визначається на основі договірної ціни (Локальний кошторис з підсумковою відомістю ресурсів) (Додаток №1), яка є невід`ємною частиною даної Додаткової угоди і становить 9 785 683,20 (дев`ять мільйонів сімсот вісімдесят п`ять тисяч шістсот вісімдесят три грн. 20 коп.), у тому числі ПДВ 20% - 1 630 947,20грн. Договірна ціна є динамічною та не підлягає збільшенню (п. 2.1. Договору).

Пункт 2.2. передбачає, що замовник після підписання Сторонами даного договору протягом 15 (п`ятнадцяти) робочих днів зобов`язується перерахувати на розрахунковий рахунок Підрядника попереднього оплату у розмірі 20% від загальної вартості робіт згідно п. 2.1.

Відповідно до п. 2.3. Договору, розрахунок за виконані роботи проводиться помісячно протягом 10 (десяти) банківських днів після підписання сторонами Акта виконаних робіт (форма №КБ-2в) та Довідки про вартість виконаних робіт (форма №КБ-3). Залік авансу здійснюється при проміжних платежах за підсумками і пропорційно до виконаних робіт.

Оплата виконаних робіт здійснюється у формі безготівкового перерахування грошових коштів на рахунок Виконавця (п. 2.5. Договору).

Передоплату згідно Договору від імені ПрАТ РІВНЕАЗОТ здійснило ДОЧІРНЄ ПІДПРИЄМСТВО ХІМІК ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА АЗОТ .

Відповідно до Договору доручення №416 від 03.07.2017, ДП ХІМІК ПАТ АЗОТ зобов`язується від імені та за рахунок ПрАТ РІВНЕАЗОТ виконувати грошові зобов`язання та/або приймати виконання грошових зобов`язань від інших осіб. Деталізований зміст доручення щодо виконання грошових зобов`язань (перелік юридичних дій), порядок виконання та інші вказівки передбачаються Сторонами в додатках до Договору.

Згідно з ч. 1 статті 244 ЦК України, представництво, яке ґрунтується на договорі, може здійснюватися за довіреністю.

Відповідно до статті 246 ЦК України, Довіреність від імені юридичної особи видається її органом або іншою особою, уповноваженою на це її установчими документами.

Згідно з Довіреності №1655-юд від 05.07.2018 ПрАТ РІВНЕАЗОТ уповноважує ДП ХІМІК ПАТ АЗОТ від імені ПрАТ РІВНЕАЗОТ здійснити фактичну оплату згідно Додатку №1732 від 05.07.2018 до Договору Доручення №416 від 03.07.2017 на суму 400 000,00 грн. в т. ч. ПДВ - 66666,67 грн.

10.07.2018 ДП ХІМІК ПАТ АЗОТ перераховано на рахунок Відповідача 400 000,00грн. передоплати, що підтверджується платіжним дорученням №КА35033. Призначенням платежу є передопл за кап рем м/к вихлоп труб НАК Зг д/у №1318/2 від 29.12.17 до дог №1318 від 01.12.15-ПДВ 66666,66/ від імені ПрАТ РІВНЕАЗОТ зг. Дов. №1655-юд від 05.07.2018 .

Згідно з Довіреності №1779-юд від 11.07.2018 ПрАТ РІВНЕАЗОТ уповноважує ДП ХІМІК ПАТ АЗОТ від імені ПрАТ РІВНЕАЗОТ здійснити фактичну оплату згідно Додатку №1862 від 11.07.2018 до Договору Доручення №416 від 03.07.2017 на суму 1 557 136,64грн. в т. ч. ПДВ - 259 522,77грн.

12.07.2018 ДП ХІМІК ПАТ АЗОТ перераховано на рахунок Відповідача 1557136,64грн. передоплати, що підтверджується платіжним дорученням №RА35172. Призначенням платежу є передопл за кап рем м/к вихлоп труб НАК Зг д/у №1318/2 від 29.12.17 до дог №1318 від 01.12.15 в т.ч. ПДВ 259522,77/ від імені ПрАТ РІВНЕАЗОТ зг. Дов. №1779-юд від 11.07.2018 .

Відтак, ДП ХІМІК ПАТ АЗОТ на законних підставах здійснило оплату у якості передоплати за Договором в інтересах та за рахунок ПрАТ РІВНЕАЗОТ , а отже надані платіжні доручення є належними доказом на підтвердження сплати передоплати.

Отже, Замовником було перераховано на користь Відповідача 1 957 136,64грн. в якості авансу, тобто передоплату за виконання підрядних робіт.

01.11.2018 між Позивачем та Відповідачем підписано акт звірки взаємних розрахунків, згідно якого заборгованість Підрядника на користь Замовника становить 1 957 136,64грн.

Відповідно до п. 13.1. в редакції Додаткової угоди №2 від 29.12.2017 до Договору, даний Договір набирає чинності з моменту його підписання Сторонами і діє до 31.12.2019, а в частині гарантійних зобов`язань - до закінчення строку гарантії.

Згідно з частиною 2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до ч. 1 статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Зобов`язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

У відповідності зі статтею 627 ЦК України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору, з врахуванням вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно статті 193 Господарського кодексу України, статей 525,526 ЦК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускається одностороння відмова від виконання зобов`язань або одностороння зміна його умов, якщо інше не встановлено договором або законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Частиною 1 статті 837 ЦК України визначено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Відповідно до ч. 4 статті 882 ЦК України, передання робіт підрядником і прийняття її замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами.

За приписами статті 854 ЦК України, якщо договором підряду не передбачена попередня оплата виконаної роботи або окремих її етапів, замовник зобов`язаний сплатити підрядникові обумовлену ціну після остаточної здачі роботи за умови, що роботу виконано належним чином і в погоджений строк або, за згодою замовника, - достроково. Підрядник має право вимагати виплати йому авансу лише у випадку та в розмірі, встановлених договором.

Відповідно до частини 1 статті 530 ЦК України, якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Частиною 2 статті 570 ЦК України визначено, якщо не буде встановлено, що сума, сплачена в рахунок належних з боржника платежів є завдатком, вона вважається авансом.

Аванс є звичайною сумою попередньої оплати за договором, яка не виконує забезпечувальної функції, властивої завдатку. В разі невиконання зобов`язання, по якому передавався аванс, незалежно від того, з чиєї вини це відбулося, аванс підлягає поверненню особі, яка його сплатила (аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду Касаційного господарського суду від 28.11.2019 у справі №910/1084/18).

Таким чином, оскільки Відповідач не здійснив використання отриманого авансу у строк визначений в договорі до 31.12.2019 (закінчення дії Договору), чим допустив порушення умов договору, так і порушення вимог статей 526, 837, 882 ЦК України, статті 193 ГК України, а тому невикористанні підрядником кошти авансу в сумі 1 957 136,64грн. підлягають поверненню Замовнику.

Аналогічну правову позицію викладено у постановах Верховного Суду від 16.03.2018 у справі №916/1430/17, від 17.05.2018 у справі №910/13832/17, від 19.12.2019 у справі №925/967/18, в яких Верховний Суд, зокрема, констатував, що не підтвердження підрядником використання авансу є підставою для повернення даних коштів Замовнику.

На підставі викладеного суд дійшов до висновку, що позовні вимоги позивача доведені у повному обсязі, тому підлягають задоволенню.

Відповідно до ст.129 ГПК України, суд покладає судові витрати на відповідача.

Керуючись статтями 123, 129, 232, 233, 237, 238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

у х в а л и в :

1. Позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

2.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Промальп, ЛТД" (73025, м.Херсон, Одеська площа, 6-А, код ЄДРПОУ 23136593) на користь Приватного акціонерного товариства "Рівнеазот" (33017, Рівненська область, м. Рівне, Рівне-17, код ЄДРПОУ 05607824) 1957136,64 грн. заборгованості та 29357 грн. 05 коп. витрат по сплаті судового збору.

3. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення, з урахуванням приписів ч.4 розділу Х Прикінцевих положень Господарського процесуального кодексу.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, апеляційна скарга подається до Південно-західного апеляційного господарського суду через Господарський суд Херсонської області (підпункт 17.5 пункту 1 Розділу ХІ Перехідні положення Господарського процесуального кодексу України).

Повний текст рішення підписано 11.05.2021

Суддя Л.М. Немченко