Постанова

від 17.05.2021 по справі 221/1376/21

ВОЛНОВАСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

221/1376/21

3/221/965/2021

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 травня 2021 року м. Волноваха

Волноваський районний суд Донецької області у складі:

головуючого судді Чальцевої Т.В.,

за участю секретаря судового засідання Сєрих І.С.,

прокурора Карпової Т.Т.,

захисника Коломієць Г.Е.,

особи, яка притягається до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 ,

розглянувши матеріали про притягнення до адміністративної відповідальності, які надійшли з Управління стратегічних розслідувань в Донецькій області ДСР НП України відносно:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Сонячне Волноваського району Донецької області, громадянки України, працюючої директором Сонячної загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради Донецької області, проживаючої та зареєстрованої за адресою: АДРЕСА_1

про притягнення до адміністративної відповідальності за ч.1 та ч.2 ст.172-7 КУпАП,

встановив:

Згідно протоколів про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією від 19.02.2021 року, ОСОБА_1 , будучи директором Сонячної загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради Донецької області, являючись посадовою особою юридичної особи публічного права будучи згідно п.п. а п. 2 ч. 1 ст. З Закону України Про запобігання корупції суб`єктом, відповідальним за вчинення правопорушення, пов`язаного з корупцією, порушуючи вимоги статей 28 Закону України Про запобігання корупції , 28.08.2019р., 29.08.2019р., 29.08.2019р., 15.10.2019 р., 15.06.2020р., 10.08.2020р., точний час не встановлено, перебуваючи в робочому кабінеті Сонячної загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради Донецької області за адресою: Донецька обл., Волноваський район, с. Сонячне, вул. Шкільна, б. 29, діючи умисно, усвідомлюючи про наявну суперечність між приватними інтересами та службовими повноваженнями, не повідомила у встановленому Законом порядку управління освіти, сім`ї, молоді та спорту Волноваської РДА, про наявність у неї реального конфлікту інтересів під час підписання наказу :

- № 50-к від 28.08.2019р. Про оплату за перевірку зошитів , яким вирішувалось питання про оплату за перевірку зошитів в тому числі і собі (як спеціалісту І категорії) у розмірі 50 %;

- № 55-к від 29.08.2019р. Про збільшення навантаження , яким вирішувалось питання про призначення вчителем Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя) ;

- № 57-к від 29.08.2019р. Про оплату за перевірку зошитів , яким вирішувалось питання про оплату за перевірку зошитів в тому числі і собі (як спеціалісту І категорії) у розмірі 50 %;

- № 70-к від 15.10.2019р. Про призначення , яким вирішувалось питання про призначення вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів на посаду секретаря школи на 0,5 ставки за сумісництвом її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 40-к від 15.06.2020р. Про збільшення навантаження під час відпустки сторожа , яким вирішувалось питання про покладення виконання обов`язків сторожа з доплатою 0,5 ставки посадового окладу на вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 42-к від 10.08.2020р. Про доплату за роботу , яким в тому числі вирішувалось питання про встановлення доплати у розмірі 35 % до окладу вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

відповідно, чим вчинила адміністративні правопорушення, пов`язані з корупцією, відповідальність за які передбачена ч.1 ст.172-7 КУпАП .

Окрім того, згідно протоколів про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією від 19.02.2021 року, ОСОБА_1 , будучи директором Сонячної загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради Донецької області, являючись посадовою особою юридичної особи публічного права будучи згідно п.п. а п. 2 ч. 1 ст. З Закону України Про запобігання корупції суб`єктом, відповідальним за вчинення правопорушення, пов`язаного з корупцією, порушуючи вимоги статей 28 Закону України Про запобігання корупції , 28.08.2019р., 29.08.2019р., 29.09.2019р., 15.10.2019р., 15.06.2020р., 10.08.2020р.,точний час не встановлено, перебуваючи в робочому кабінеті Сонячної загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради Донецької області за адресою: Донецька обл., Волноваський район, с. Сонячне, вул. Шкільна, б. 29, діючи умисно, усвідомлюючи про наявну суперечність між приватними інтересами та службовими повноваженнями, вчинила дії в умовах реального конфлікту інтересів під час підписання наказу :

- № 50-к від 28.08.2019р. Про оплату за перевірку зошитів , яким вирішувалось питання про оплату за перевірку зошитів в тому числі і собі ( як спеціалісту І категорії) у розмірі 50 %;

- № 55-к від 29.08.2019р. Про збільшення навантаження , яким вирішувалось питання про призначення вчителем Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 57-к від 29.08.2019р. Про оплату за перевірку зошитів , яким вирішувалось питання про оплату за перевірку зошитів в тому числі і собі (як спеціалісту І категорії) у розмірі 50 %;

- № 70-к від 15.10.2019р. Про призначення , яким вирішувалось питання про призначення вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів на посаду секретаря школи на 0,5 ставки за сумісництвом її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 40-к від 15.06.2020р. Про збільшення навантаження під час відпустки сторожа , яким вирішувалось питання про покладення виконання обов`язків сторожа з доплатою 0,5 ставки посадового окладу на вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 42-к від 10.08.2020р. Про доплату за роботу , яким в тому числі вирішувалось питання про встановлення доплати у розмірі 35 % до окладу вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

відповідно, чим вчинила адміністративні правопорушення, пов`язані з корупцією, відповідальність за яке передбачена ч.2 ст.172-7 КУпАП .

В судовому засіданні ОСОБА_1 свою провину у вчиненні адміністративних правопорушень, пов`язаних з корупцією, не визнала та надала суду пояснення, аналогічні викладеним у письмових клопотаннях; просила закрити провадження по справі про адміністративні правопорушення щодо притягнення її до адміністративної відповідальності за ч. 1,2 ст. 172-7 КУпАП у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення.

Прокурор Волноваської місцевої прокуратури Донецької області Карпова Т.Т. у судовому засіданні вважала доведеним факт вчинення адміністративних правопорушень ОСОБА_1 та просила притягнути останню до адміністративної відповідальності.

Захисник Коломієць Г.Е. просив закрити провадження по справі про адміністративні правопорушення щодо притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1,2 ст. 172-7 КУпАП у зв`язку з відсутністю події та складу адміністративного правопорушення; надав пояснення, аналогічні викладеним у письмових клопотаннях.

Суд, вислухавши особу, яка притягується до адміністративної відповідальності, її захисника, думку прокурора, дослідивши письмові матеріали справи, дійшов висновку, що провадження у справі підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 172 7, ч. 2 ст. 172-7 КУпАП, виходячи з наступного.

Стаття 129 Конституції України передбачає, що розгляд і вирішення справ в судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і доведеності перед судом їх переконливості.

Стаття 245 КУпАП передбачає, що завданням провадження в справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її в точній відповідності з законом, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню адміністративних правопорушень, запобігання правопорушенням, виховання громадян у дусі додержання законів, зміцнення законності.

У відповідності до ст. 280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, які пом`якшують і обтяжують відповідальність, чи заподіяно майнову шкоду, чи є підстави для передачі матеріалів про адміністративне правопорушення на розгляд громадської організації, трудового колективу, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Відповідно до п. 1ст. 247 КУпАП, провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочате, а розпочате підлягає закриттю в разі відсутності події і складу адміністративного правопорушення.

Судом встановлено, що відповідно до наказу відділу освіти Волноваської РДА від 12.02.2008р. № 43-к, директором Краснівської ЗОШ І-ІІІ ступенів (перейменованої на Сонячну ЗОШ) призначено ОСОБА_1 (а.с. 11)

Зі змісту строкового трудового договору (контракту) з керівником комунального закладу загальної середньої освіти Волноваської районної ради від 01.07.2020р. вбачається, що між Управлінням освіти, сім`ї, молоді та спорту Волноваської районної державної адміністрації (УОСМС) в собі начальника управління ОСОБА_3 та ОСОБА_1 укладено контракт, згідно якого директору ОСОБА_1 доручено здійснювати загальне управління Сонячною ЗОШ І-ІІІ ступенів (а.с. 12-17)

Згідно наказу Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів № 55-к від 29.08.2019р. ОСОБА_2 призначено на посаду вчителя.

Згідно списку працівників Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 є працівниками Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів (а.с. 18)

Згідно актового запису про шлюб № 2 від 10.06.2016р., складеного виконавчим комітетом Краснівської сільської ради Волноваського району Донецької області, укладено шлюб між ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 . Актовий запис про розірвання шлюбу відсутній ( а.с. 60)

Колективним договором між директором і профспілковим комітетом Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів на 2019 -2022р.р., узгоджено обов`язки адміністрації Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів та профспілкового комітету (а.с. 22 - 37)

Наказом відділу освіти Волноваської Державної адміністрації від 17.08.2016р. № 8/7 - 165 затверджено статут Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради Донецької області (а.с. 31 - 57)

Згідно п.п. 1.8 Статуту Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів, школа самостійно приймає рішення і здійснює діяльність в межах своєї компетенції, передбаченої законодавством України та власним статутом.

Відповідно до п.п. 4.1 п.4 Статуту Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів, безпосереднє керівництво навчально-виховним комплексом здійснює його директор.

У свою чергу, відповідно до п.п.1.3 Строкового трудового договору (контракту), керівник самостійно вирішує всі питання діяльності закладу загальної середньої освіти, що належать до його компетенції.

Згідно наказів :

- № 50-к від 28.08.2019р. Про оплату за перевірку зошитів , ОСОБА_1 надано дозвіл на оплату за перевірку зошитів в тому числі і собі (як спеціалісту І категорії вчителя початкових класів) у розмірі 50 %;

- № 55-к від 29.08.2019р. Про збільшення навантаження , ОСОБА_1 надала дозвіл про призначення вчителем Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 57-к від 29.08.2019р. Про оплату за перевірку зошитів , ОСОБА_1 надала дозвіл на оплату за перевірку зошитів в тому числі і собі (як спеціалісту І категорії вчителю початкових класів ) у розмірі 50 %;

- № 70-к від 15.10.2019р. Про призначення , ОСОБА_1 надала дозвіл на прийняття на роботу вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів на посаду секретаря школи на 0,5 ставки за сумісництвом її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 40-к від 15.06.2020р. Про збільшення навантаження під час відпустки сторожа , ОСОБА_1 надано дозвіл на покладення виконання обов`язків сторожа з доплатою 0,5 ставки посадового окладу на вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя);

- № 42-к від 10.08.2020р. Про доплату за роботу , ОСОБА_1 встановлено доплату за роботу у нічний час у розмірі 35 % до окладу вчителя Захисту Вітчизни Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів її чоловіка ОСОБА_2 (вчителя).

Відповідно до підпункту а пункту 2 частини 1 статті 3 Закону України Про запобігання корупції , суб`єктами, на яких поширюється дія цього Закону, є особи, які для цілей цього Закону прирівнюються до осіб, уповноважених на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, а саме - посадові особи юридичних осіб публічного права.

Згідно додатку до колективного договору Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів, погодженого з профорганізатором Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів, затверджено Положення про преміювання працівників Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів на 2019-2022р.р. (а.с. 19-20)

Відповідно до додатку до колективного договору Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів, а саме - Положення про преміювання працівників Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів на 2019-2022р.р, погодженого з профорганізатором Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів, це Положення поширюється на усіх працівників закладу, крім тих, які працюють в закладі за сумісництвом. (п. 1.5 Положення).

Відповідно до п.1.4 Розділу І вказаного вище Положення, преміювання працівників Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів на 2019-2022р.р. здійснюється на підставі наказу директора закладу (школи), погодженого з профорганізатором.

Виданий за підписом директора школи наказ погоджується відділом освіти Волноваської РДА та саме бухгалтер відділу освіти Волноваської РДА поводить нарахування та виплату відповідних доплат. Згідно п. 6 Інструкції про порядок обчислення заробітної плати працівників освіти, затвердженої наказом Міністерства освіти України від 15.04.1993р. № 102, відповідальність за своєчасне і правильне встановлення працівник ставок заробітної плати, посадових окладів, обчислення заробітної плати покладається на керівників та головних бухгалтерів (бухгалтерів) установ і закладів освіти, керівників вищестоящих органів управління.

У судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_1 як директор школи та учитель початкових класів була зобов`язана у відповідності з вимогами діючого законодавства, а саме - п.37 Інструкції про порядок обчислення заробітної плати працівників освіти, затвердженої наказом Міністерства освіти України від 15.04.1993р. № 102,визначити розмір оплати за перевірку зошитів, що, у свою чергу, узгоджується з наказом Міністерства освіти і науки України від 26.09.2005р. № 557 Про впорядкування умов оплати праці та затвердження схем тарифних розрядів працівників навчальних закладів, установ освіти та наукових установ та постановою Кабінету Міністрів України від 30.08.2002р. № 1298 та, відповідно, Інструкцією про порядок обчислення заробітної плати працівників освіти, затвердженої наказом Міністерства освіти України від 15.04.1993р. № 102.

Згідно ч.1 і ч.2 ст.1-2 ЗУ Про оплату праці , заробітна плата - це винагорода, обчислена у грошовому виразі, яку за трудовим договором роботодавець виплачує працівникові за виконану ним роботу, і її розмір залежить від складності та умов виконуваної роботи, професійно-ділових якостей працівника, результатів його праці та господарської діяльності підприємства.

Згідно ч.2 ст.35 -1 Закону України Про запобігання корупції , у разі виникнення реального чи потенційного конфлікту інтересів у особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, прирівняної до неї особи, яка входить до складу колегіального органу (комітету, комісії, колегії тощо), вона не має права брати участь у прийнятті рішення цим органом. Про конфлікт інтересів такої особи може заявити будь-який інший член відповідного колегіального органу або учасник засідання, якого безпосередньо стосується питання, що розглядається. Заява про конфлікт інтересів члена колегіального органу заноситься в протокол засідання колегіального органу. У разі якщо неучасть особи, уповноваженої на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, прирівняної до неї особи, яка входить до складу колегіального органу, у прийнятті рішень цим органом призведе до втрати правомочності цього органу, участь такої особи у прийнятті рішень має здійснюватися під зовнішнім контролем. Рішення про здійснення зовнішнього контролю приймається відповідним колегіальним органом.

Відповідно до положень ст. 29 ЗУ Про запобігання корупції , зовнішнє врегулювання конфлікту інтересів здійснюється шляхом:

1) усунення особи від виконання завдання, вчинення дій, прийняття рішення чи участі в його прийнятті в умовах реального чи потенційного конфлікту інтересів;

2) застосування зовнішнього контролю за виконанням особою відповідного завдання, вчиненням нею певних дій чи прийняття рішень;

3) обмеження доступу особи до певної інформації;

4) перегляду обсягу службових повноважень особи;

5) переведення особи на іншу посаду;

6) звільнення особи.

За змістом абз.11 ч.1 ст.1 ЗУ Про запобігання корупції , правопорушення, пов`язане з корупцією діяння, що не містить ознак корупції, але порушує встановлені цим Законом вимоги, заборони та обмеження, вчинене особою, зазначеною у частині першій статті 3 цього Закону, за яке законом встановлено кримінальну, адміністративну, дисциплінарну та/або цивільно-правову відповідальність.

Згідно з диспозицією ч.1, ч.2ст.172-7 КУпАП, адміністративна відповідальність передбачена за неповідомлення особою у встановлених законом випадках та порядку про наявність у неї реального конфлікту інтересів; вчинення дій в умовах реального конфлікту інтересів.

З пункту 2 примітки до ст.172-7 КУпАП, вбачається, що під реальним конфліктом інтересів слід розуміти суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання вказаних повноважень.

Відповідно до п/п в п.1 ч.1ст.3 ЗУ Про запобігання корупції , суб`єктами, на яких поширюється дія зазначеного Закону, є в тому числі і посадові особи органу місцевого самоврядування.

Згідно ч.1ст.1 ЗУ Про запобігання корупції , реальний конфлікт інтересів суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання зазначених повноважень.

Приватний інтерес будь-який майновий чи немайновий інтерес особи, у тому числі зумовлений особистими, сімейними, дружніми чи іншими позаслужбовими стосунками з фізичними чи юридичними особами, у тому числі ті, що виникають у зв`язку з членством або діяльністю в громадських, політичних, релігійних чи інших організаціях.

Метою корупційного правопорушення є одержання неправомірної вигоди.

Конституційний Суд України у своєму Рішенні від 06 жовтня 2010 року № 21-рп/2010 (п. 3.2.2.) прямо вказав на необхідність визнання і дії в Україні принципу верховенства права, і на необхідність врахування, насамперед, того, що термін корупція означає використання особою наданих їй службових повноважень та пов`язаних з цим можливостей з метою одержання неправомірної вигоди або прийняття обіцянки/пропозиції такої вигоди для себе чи інших осіб , а діяння, яке не відповідає змісту терміна корупція , не може визнаватись корупційним правопорушенням.

Згідно ч.1 ст.35-1 Закону України Про запобігання корупції , правила врегулювання конфлікту інтересів в діяльності сільських голів визначаються законами, які регулюють статус відповідних осіб та засади організації відповідних органів.

Відповідно до п.п. 2, 3 ч.1 ст.28 Закону України Про запобіганні корупції , особи, зазначені у п.1 ч.1 ст.3 цього Закону, зобов`язані, зокрема, повідомляти не пізніше наступного робочого дня з моменту, коли особа дізналася чи повинна була дізнатися про наявність у неї реального конфлікту інтересів у випадку перебування особи на посаді в колегіальному органі, колегіальний орган, під час виконання повноважень у якому виник конфлікт інтересів; не вчиняти дій та не приймати рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

У ч.1 ст.1ст.28 Закону України Про запобігання корупції , передбачено, що реальний конфлікт інтересів це суперечність між приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями, що впливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання зазначених повноважень.

За змістом зазначеної статті суб`єктивна сторона корупційного діяння характеризується тим, що воно вчинюється лише з корисливих спонукань. Особа, яка вчинила таке корупційне діяння, усвідомлює, що вона незаконно використовує свої службові повноваження та незаконно одержує у зв`язку з цим певні матеріальні блага.

Тобто, навіть при наявності суперечності між особистими інтересами та службовими повноваженнями обов`язковим є встановлення можливості впливу такої суперечності на об`єктивність або упередженість прийняття рішень, а також на вчинення чи не вчинення дій під час виконання наданих службових повноважень.

При цьому конфлікт інтересів повинен бути реальним (очевидним) і передбачуваним. Тобто, конфлікт інтересів має місце тоді, коли вказана суперечність фактично вплинула чи могла вплинути на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, на вчинення чи не вчинення дій під час виконання наданих особі службових повноважень.

За змістом ст.172-7 КУпАП, особистий інтерес це користь, вигода яка стосується (або цікавить) особи, і які вона бажає отримати для себе особисто або близьких осіб.

Аналізуючи вищенаведені положення КУпАПу сукупності з положеннями Закону України Про запобігання корупції , суд приходить до переконання, що адміністративна відповідальність щодо порушення вимог стосовно запобігання та врегулювання конфлікту інтересів настає лише за неповідомлення особою про наявність у неї реального конфлікту інтересів та вчинення дій чи прийняття рішень в умовах реального конфлікту інтересів.

Таким чином, хоча ст.28 Закону України Про запобігання корупції і передбачено обов`язок особи повідомляти про наявність у неї потенційного чи реального конфлікту інтересів, проте адміністративна відповідальність за ч.1ст.172-7 КУпАП настає лише за неповідомлення особою у встановлених законом випадках про наявність у неї реального конфлікту інтересів. Отже, чинним законодавством не передбачено адміністративної відповідальності за неповідомлення особою у встановлених законом випадках про наявність у неї потенційного конфлікту інтересів.

При вирішенні питання про наявності або відсутність у ОСОБА_1 реального конфлікту інтересів, суд виходить з встановлених в судовому засіданні обставин та відповідних ним норм діючого законодавства.

Як вбачається з роз`яснень, наданих Вищим спеціалізованим судом України з розгляду цивільних і кримінальних справ у інформаційному листі Щодо притягнення до адміністративної відповідальності за окремі правопорушення, пов`язані з корупцією № 223-943/0/4-17 від 22 травня 2017 року, аналіз термінів потенційний інтерес та реальний інтерес , які містяться у ч.1 ст.1 Закону, з урахуванням висновку науково-правової експертизи Ради науково-правових експертиз при Інституті держави і права ім.В.М. Корецького НАН України від 29 квітня 2016 року № 126/50-е, щодо законодавства про боротьбу з корупцією дає можливість констатувати, що потенційний конфлікт інтересів відрізняється від реального тим, що при потенційному конфлікті встановлюється лише наявність, існування приватного інтересу особи, що може вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття нею рішень, тоді як при реальному конфлікті інтересів існуюча суперечність між наявним приватним інтересом особи та її службовими чи представницькими повноваженнями безпосередньо впливає (вплинула) на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи не вчинення дій під час виконання вказаних повноважень. Крім того, це також визначає ступінь впливу цієї суперечності на прийняття рішення чи вчинення дії, який повинен мати об`єктивний вираз, а також часовий взаємозв`язок між прийняттям рішення та наявністю певних ознак, що мають місце при цьому.

Тобто відмінність між цими поняттями полягає в тому, що для встановлення факту реального конфлікту інтересів недостатньо констатувати існування приватного інтересу, який потенційно може вплинути на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень, а слід безпосередньо встановити, що по-перше, приватний інтерес наявний, по-друге, він суперечить службовим чи представницьким повноваженням, а по-третє така суперечність не може вплинути, а реально впливає на об`єктивність чи неупередженість прийняття рішень чи вчинення дій.

Таким чином, для встановлення наявності факту прийняття рішення, вчинення чи не вчинення дії в умовах реального конфлікту інтересів та розмежування реального і потенційного конфлікту інтересів особа, яка здійснює правозастосовну діяльність, для кваліфікації рішення як такого, що прийняте в умовах реального конфлікту інтересів, має встановити наявність обов`язкової сукупності таких юридичних фактів, як:

1) наявність у правопорушника факту приватного інтересу, який має бути чітко сформульований (артикульований) та визначений;

2) наявність факту суперечності між приватним інтересом і службовими чи представницькими повноваженнями із зазначенням того, в чому саме ця суперечність знаходить свій вияв або вплив на прийняття рішення;

3) наявність повноважень на прийняття рішення;

4) наявність факту реального впливу суперечності між приватним та службовим чи представницьким інтересом на об`єктивність або неупередженість рішення.

Без наявності хоча б одного з фактів із цієї сукупності реальний конфлікт інтересів не виникає. Встановлення цих фактів має бути відображено в протоколі про адміністративне правопорушення, пов`язане з корупцією, та, відповідно, в постанові суду.

Відповідно до п.1.1.1. розділу І Методичних рекомендацій щодо запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, затверджених рішенням Національного агентства з питань запобігання корупції від 29.09.2017 року №839, тільки такий приватний інтерес у сфері службових/представницьких повноважень, що може вплинути або впливає на об`активність або неупередженість прийняття рішень, або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень, спричиняє виникнення реального або потенційного конфліктуінтересів. Відповідно до п. 1.1.1. розділу І Методичних рекомендацій щодо запобігання та врегулювання конфлікту інтересів, затверджених рішенням Національного агентства з питань запобігання корупції від 29.09.2017 року № 839, наявність протиріччя встановлюється в кожному окремому випадку виконання доручення, розгляду листа, здійснення контрольного заходу тощо, шляхом порівняння повноважень та існуючого у особи приватного інтересу із подальшим визначенням можливості (неможливості) такого інтересу вплинути на об`єктивність чи неупередженість прийняття рішення, вчинення діяння службовою особою.

Статтею 9 КУпАП визначено, що адміністративним правопорушенням (проступком) є протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.

Згідно ст.245 КУпАП завданнями провадження у справах про адміністративні правопорушення є: своєчасне, всебічне, повне і об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її у точній відповідності з законом.

За правилами ст.252 КУпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.

Згідно з положеннями ст.280КУпАП суддя при розгляді справи про адміністративне правопорушення, у даному випадку, передбачених ч. 1 ст. 172-7 КУпАП, у числі інших визначених законом обставин, зобов`язаний з`ясувати: чи мало місце правопорушення, за яке особа притягається до відповідальності; чи містить діяння склад адміністративного правопорушення, чи є особа винною у його вчиненні та чи підлягає вона адміністративній відповідальності.

З огляду на викладене, необхідною умовою для притягнення особи до адміністративної відповідальності за ч. ч. 1 ст. 172-7 КУпАП є виникнення у такої особи реального конфлікту інтересів, обов`язковим елементом якого є приватний інтерес цієї особи, що суперечить її повноваженням.

Відповідно до принципу презумпції невинуватості щодо особи, яка підозрюється у вчиненні злочину або правопорушення, припускається невинність до того часу, поки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому законодавством.

Європейський суд з прав людини у своєму рішенні від 10.02.1995 р. у справі Аллене де Рібермон проти Франції підкреслив, що сфера застосування принципу презумпції невинуватості є значно ширшою: він обов`язковий не лише для кримінального суду, який вирішує питання про обґрунтованість обвинувачення, а й для всіх інших органів держави.

Згідно зі ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість висунутого проти нього обвинувачення.

Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях притримується позиції того, що суд вправі обґрунтовувати свої висновки лише доказами, що випливають зі співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумцій факту (рішення Європейського суду з прав людини, справа Коробов проти України № 39598/03 від 21.07.2011 р.), тобто таких, що не залишать місце сумнівам, оскільки наявність останніх не узгоджується із стандартом доказування поза розумним сумнівом (рішення від 18 січня 1978 року у справі Ірландія проти Сполученого Королівства (Ireland v. the United Kingdom), п. 161, Series A заява № 25).

Відповідно до ч. 3 ст. 62 Конституції України, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Таким чином, виходячи з позиції Європейського суду з прав людини, відповідно до якої, наявність обґрунтованої підозри у вчинені правопорушення передбачає наявність фактів або інформації, які б могли переконати об`єктивного спостерігача в тому, що відповідна особа могла-таки вчинити злочин і такі факти мають бути досить переконливими, щоб суд на підставі їх розумної оцінки міг визнати причетність особи до вчинення правопорушення та враховуючи, що практика Європейського суду з прав людини вказує на необхідність оцінювати докази керуючись критерієм доведення поза розумним сумнівом і таке доведення може випливати зі співіснування достатньо вагомих, чітких і узгоджених між собою висновків або подібних неспростованих презумпцій щодо фактів (п. 53 рішення Суду від 20.09.2012 у справі Федорченко та Лозенко проти України ).

У свою чергу, уповноваженою особою, яка склала відповідні протоколи, не надано доказів , що ймовірний приватний інтерес суперечить службовим/представницьким повноваженням , що виливає на об`єктивність або неупередженість прийняття рішень , або на вчинення чи невчинення дій під час виконання зазначених повноважень, зокрема не встановлено , що рішення про встановлення та виплату надбавок ОСОБА_1 за перевірку зошитів, а також, що рішення про прийняття на роботу ОСОБА_2 та призначення його на посаду секретаря та покладення на ОСОБА_2 виконання обов`язків сторожа з доплатою, та встановлення останньому доплати за роботу у нічний час були необ`єктивними або упередженими , що такими рішеннями завдамо шкоди інтересам служби та органу місцевого самоврядування.

Таким чином суд вважає, що в діях ОСОБА_1 при виданні та підписанні наказів про виплату надбавок, про прийняття на роботу ( на посаду), про покладення виконання обов`язків, про встановлення доплати за роботу у нічний час відсутня суперечність між її особистими інтересами та її службовими повноваженнями, наявність яких могла б вплинути на об`єктивність або неупередженість прийняття рішення, а також на вчинення чи не вчинення дій під час виконання наданих їй службових повноважень.

З протоколів про адміністративні правопорушення та доданих до них доказів не вбачається наявності факту суперечності між приватним інтересом директора Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради ОСОБА_1 та її службовими повноваженнями з підписання наказів про виплату надбавок, про прийняття на роботу та призначення на посаду, про покладення виконання обов`язків з доплатою, про встановлення доплати за роботу у нічний час; не зазначено в чому саме ця суперечність знаходить свій вияв або вплив на прийняття нею рішення з преміювання.

Таким чином зазначені обставини унеможливлюють наявність факту реального впливу можливої суперечності між приватним інтересом директора Сонячної ЗОШ І-ІІІ ступенів Волноваської районної ради ОСОБА_1 та її службовими повноваженнями з вирішення питання про виплату надбавок, про прийняття на роботу та призначення на посаду , про покладення виконання обов`язків з доплатою, про встановлення доплати за роботу у нічний час на об`єктивність або неупередженість вказаних рішень.

Підсумовуючи вищенаведене, суд не вбачає у діях ОСОБА_1 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1, 2ст.172-7 КУпАП, оскільки накази виплату надбавок, про прийняття на роботу та призначення на посаду, про покладення виконання обов`язків з доплатою, про встановлення доплати за роботу у нічний час, були видані в умовах потенційного конфлікту інтересів, а не реального конфлікту інтересів, оскільки відсутня така обов`язкова ознака реального конфлікту інтересів, як наявність факту реального впливу суперечності між приватним та службовим чи представницьким інтересом на об`єктивність або неупередженість рішення, і, відповідно, не зазначено, в чому саме такий вплив знайшов свій вияв та яким саме чином вплинув на об`єктивність прийнятого рішенння.

Нормами чинного КУпАП не передбачено адміністративної відповідальності за вчинення дій чи прийняття рішень в умовах потенційного конфлікту інтересів.

Виходячи з вищенаведених фактів, враховуючи матеріали справи, суд приходить до висновку, що в діях ОСОБА_1 не вбачається ознак об`єктивної та суб`єктивної сторони адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.172-7 та ч.2 ст.172-7 КУпАП, у зв`язку із чим ОСОБА_1 не підлягає адміністративній відповідальності за ч.1 ст.172-7 та ч.2 ст.172-7 КУпАП.

Враховуючи вимоги п.1 ч.1ст.247 КУпАП, провадження в справі про адміністративні правопорушення підлягає закриттю у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 складу адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.172-7 та ч.2 ст.172-7 КУпАП.

Керуючись ст.ст. 2, 7, 9, 172-7, 221, 245, 247, 251, 252, 278-280, 283-285 Кодексу України про адміністративні правопорушення, суд, -

постановив:

Провадження по адміністративній справі відносно ОСОБА_1 про притягнення її до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.172-7, ч.2 ст.172-7 КУпАП закрити у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.

Постанова може бути оскаржена до Донецького апеляційного суду через Волноваський районний суд Донецької області протягом десяти днів з дня її винесення.

Суддя Т.В.Чальцева