Ухвала

від 24.05.2021 по справі 607/8993/21

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24.05.2021 Справа №607/8993/21

Провадження 1-кс/607/2916/2021

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , з участю: секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 розглянувши в закритому судовому засіданні в залі Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області, клопотання заступника начальника другого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення обшуку,-

ВСТАНОВИВ:

Заступник начальника другого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням із прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 в рамках кримінального провадження №42020211180000025 від 30 січня 2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області з клопотанням про надання дозволу на проведення обшуку об`єктів нежитлової нерухомості будівель автозаправної станції за адресою: вул. 15-го Квітня, буд. 2В, м. Тернопіль, Тернопільська обл., які на праві власності зареєстровані за ТОВ «АТ ТРЕЙД ПЛЮС» (код 40136846), з метою відшукання та вилучення фінансово-господарських документів ТОВ «Євро Смарт Пауер» (код ЄДРПОУ 42547705), ТОВ «Інтергеоком» (код ЄДРПОУ42447221), ТОВ «Катма Груп» (код ЄДРПОУ 41775494) щодо придбання та реалізації паливних матеріалів, їх перевезення, сертифікатів відповідності та якісних посвідчень на пальне, документів складського обліку, відомостей про реалізацію пального по паливних картках та талонах, паливних карток та талонів, документів про придбання обладнання для зберігання пального та їх реалізації, нафтопродуктів та альтернативних видів палива (бензин, дизельне паливо, газові продукти), добавок, присадок; відомостей (інформації) в електронному вигляді, що стосуються фінансових операцій щодо придбання та реалізації паливних матеріалів, з комп`ютерної техніки та інших апаратно-програмних засобів (ноутбуків, серверів, планшетів, пристроїв мобільного зв`язку, CD/DVD-дисків, SSD/НDD накопичувачів інформації, USB флеш-накопичувачів, карт пам`яті, смарт-карток, вінчестерів тощо), в тому числі спеціального програмного забезпечення), а в разі неможливості зняття такої інформації чи подолання системи логічного захисту інформації на таких засобах, вилучення вказаної техніки, на електронних носіях якої містяться сформовані в електронному вигляді вищевказані документи; технологічне та інше устаткування, чорнових записів за період з 01.01.2020 по даний час та відібрання зразків паливних матеріалів для подальшого призначення експертиз на предмет відповідності пального вимогам ДСТУ, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження №42020211180000025.

Клопотання мотивоване тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42020211180000025 від 30.01.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України.

Як зазначає слідчий, згідно заяви про вчинення кримінального правопорушення встановлено, що на території Тернопільської області група фізичних осіб здійснює незаконну оптову та роздрібну торгівлю паливними LPG-талонами і смарт картками відомих брендів (Авіас, ОККО, WOG, SHELL та БРСМ) протягом 2019 року по даний час. Реалізація паливних талонів та смарт карток здійснюється дрібним оптом та у роздріб за готівкові кошти у місцях великих скупчень людей (ринки, автовокзали) за ціною із знижкою 3,5 грн. - 4 грн. за літр пального виходячи з бренду та марки пального. Зазначена діяльність даних осіб спрямована на ухилення від сплати податків, що впродовж 2019 року могла становити понад 10 000 000 грн., тобто особливо великі розміри, та отримання прибутків, які в подальшому використовують для особистого збагачення.

В ході досудового розслідування проведено обшуки за результатами яких виявлено та вилучено паливні LPG-талони і смарт картки, які використовуються для заправки автомобілів паливом на автозаправних станціях «Авіас», «ОККО», «WOG», «SHELL», «БРСМ» та інших.

Згідно відомостей, отриманих від управління БФЗ ГУ ДФС у Тернопільській області (лист № 50/19-97-04-04 від 18.05.2021) встановлено, що ТОВ «Євро Смарт Пауер» (код ЄДРПОУ 42547705), ТОВ «Інтергеоком» (код ЄДРПОУ42447221), ТОВ «Катма Груп» (код ЄДРПОУ 41775494), протягом 2020-2021 років, здійснюють реалізацію неякісного пального, яке не відповідає державним стандартам, використання якого призводить до шкідливих викидів, які наносять суттєву шкоду здоров`ю людей.

Факти реалізації фальсифікованого пального ТОВ «Євро Смарт Пауер» (код ЄДРПОУ 42547705), ТОВ «Інтергеоком» (код ЄДРПОУ42447221), ТОВ «Катма Груп» (код ЄДРПОУ 41775494) (торгова марка «БРСМ-нафта») підтверджуються зверненнями народних депутатів ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ВГО «Екологічний альянс «Зелене місто».

Слідчий вказує, що вказане неякісне пальне реалізовується на території Тернопільської області через мережу АЗС «БРСМ-Нафта», за наступними адресами:

-Тернопільська обл., м. Теребовля, вул. Князя Василька, буд. 73А;

-Тернопільська обл., м. Борщів, вул. Кондри, буд. 19;

-Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. Метрополита Шептицького, буд. 32;

-Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. 15-го Квітня, буд. 2В.

Крім того, за вказаними адресами здійснюється незаконна реалізація палива, в т.ч. по паливних талонах, зберігаються фінансово-господарські документи ТОВ «Євро Смарт Пауер» (код ЄДРПОУ 42547705), ТОВ «Інтергеоком» (код ЄДРПОУ42447221), ТОВ «Катма Груп» (код ЄДРПОУ 41775494).

Також, встановлено, що третім відділом розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків Державної фіскальної служби, за процесуального керівництва Офісу Генерального прокурора, здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №32021100110000016 від 10.02.2021 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.5 ст.27, ч.3 ст.212 та ч.2 ст.204 КК України.

Від слідчого управління фінансових розслідувань Офісу великих платників податків ДФС з матеріалів кримінального провадження №32021100110000016 від 10.02.2021 витребувано висновок експертів Київського НДІСЕ від 12.03.2021 № 7450-7476/21-34/7572-7598/21-53, згідно якого, надані на дослідження об`єкти (рідини у ємностях, які відібрані на нафтобазі ТОВ «БРСМ-НАФТА» у ході проведення обшуку за адресою: Київська область, Бориспільський район, с. Переяславське, вул. Шевченка, 1-а) являють собою нафтопродукти та частина з них за визначеним показником «фракційний склад» не відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 «Паливо дизельне ЄВРО. Технічні умови» та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив», затверджений постановою КМУ від 01.08.2013 №927, відносяться до некондиційного дизельного палива зимнього екологічного класу Євро 5, має марку ДП-3-Євро 5.

Згідно висновку експертів ННЦ «Інститут судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса» від 24.03.2021 № 4378/4379/5853-5871/5872-5890 надані на дослідження об`єкти (рідини у ємностях №65, №78, які відібрані на АЗС «БРСМ-НАФТА» у ході проведення обшуку за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 12-Б) не відповідають вимогам Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових котельних палив, затвердженого постановою КМУ №927 від 01.08.2013, в частині вимог, які висуваються до бензинів. Надані на дослідження зразки рідини (об`єкти №65, №76, №78) не відповідають вимогам ДСТУ 7688:2015 (не відносяться до дизельних палив).

Враховуючи те, що ТОВ «Євро Смарт Пауер» (код ЄДРПОУ 42547705), ТОВ «Інтергеоком» (код ЄДРПОУ42447221), ТОВ «Катма Груп» (код ЄДРПОУ 41775494) здійснюється незаконна реалізація палива (в т.ч. паливних талонів), тому обставини вказаної реалізації можливо встановити лише за допомогою чорнової бухгалтерії та після відібрання зразків для експертизи, а тому здобути докази можливо лише шляхом проведення обшуків за адресами зберігання фінансово-господарських документів та ведення такої бухгалтерії.

Згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №257396237 від 20.05.2021 об`єкт нерухомого майна - будівлі автозаправної станції за адресою: Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. 15 Квітня, будинок 2в, на праві власності зареєстровано за ТОВ «АТ ТРЕЙД ПЛЮС» (код 40136846).

Слідчий зазначає, що підставою для проведення обшуку є матеріали кримінального провадження. Під час обшуку планується відшукати фінансово-господарські документи ТОВ «Євро Смарт Пауер» (код 42547705), ТОВ «Інтергеоком» (код 42447221), ТОВ «Катма Груп» (код 41775494) щодо придбання та реалізації паливних матеріалів, їх перевезення, сертифікати відповідності, документи складського обліку, відомості про реалізацію пального по паливних картках чи талонах, чорнові записи за період з 01.01.2020 по даний час та відібрання зразків паливних матеріалів для подальшого призначення експертиз, що мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження обставин кримінального провадження.

Таким чином, на думку слідчого в ході досудового розслідування у відповідності до вимог ч. 5 ст.234 КПК України встановлено наявність достатніх підстав вважати, що було вчинено кримінальне правопорушення, відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування, відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду, відшукувані речі, документи можуть знаходитись у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи, за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

На підставі наведеного, з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте в результаті його вчинення, враховуючи те, що вказані речі, документи та носії інформації, які мають доказове значення для досудового розслідування, можуть викривати винних осіб у вчиненні злочину та існує загроза їх зміни, знищення чи пошкодження, слідчий просить клопотання задовольнити.

В судовому засіданні заступник начальника другого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив задовольнити з мотивів у ньому наведених.

Заслухавши доводи слідчого, вивчивши клопотання та додані до нього документи, слідчий суддя приходить до наступного висновку:

Згідност. 233 КПК Україниніхто не має проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якою метою, інакше як лише за добровільною згодою особи з будь-якою метою, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьої цієї статті. Під іншим володінням розуміється транспортний засіб, земельна ділянка, інші будівлі чи приміщення побутового, службового, господарського, виробничого та іншого призначення тощо, які знаходяться у володінні особи.

Відповідно до ч.3 ст. 234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про:

1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер;

2)короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання;

3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

4) підстави для обшуку;

5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку;

6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться;

7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням;

8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

У відповідності до ч.5 ст.234 КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що:

1) було вчинено кримінальне правопорушення;

2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування;

3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду;

4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи;

5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місце знаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Встановлено, що слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42020211180000025 від 30.01.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, зокрема за фактом того, що жителі обласного центру здійснюють реалізацію підакцизних товарів, зокрема паливних LPG-талонів і смарт-карток відомих брендів, без сплати будь-яких податків, зборів та інших обов`язкових платежів до державного бюджету України в особливо великих розмірах.

Зі змісту клопотання вбачається, що слідчий просить надати дозвіл на проведення обшуку об`єктів нежитлової нерухомості будівель автозаправної станції «БРСМ-Нафта» за адресою: вул. 15-го Квітня, буд. 2В, м. Тернопіль, Тернопільська обл., посилаючись на те, що на автозаправних станціях «БРСМ-Нафта» здійснюється реалізація палива неналежної якості, що підтверджується висновками експертиз.

Згідно Інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №257396237 від 20.05.2021 об`єкт нерухомого майна - будівлі автозаправної станції за адресою: Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. 15 Квітня, будинок 2в, на праві власності зареєстровано за ТОВ «АТ ТРЕЙД ПЛЮС» (код 40136846).

Слідчим суддею враховано надані в судовому засіданні слідчим пояснення та долучені до клопотання матеріали, втім, зважаючи на обставини кримінального провадження та правову кваліфікацію складу злочину, за яким здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42020211180000025 від 30.01.2020 року, слідчий суддя звертає увагу, що зазначені слідчим обставини з приводу реалізація палива неналежної якості не охоплюються змістом об`єктивної сторони кримінального правопорушення, передбаченого ст.212 КПК України.

Більше того долучені до матеріалів клопотання висновки експертиз, а саме висновок експертів Київського НДІСЕ № 7450-7476/21-34/7572-7598/21-53 від 12.03.2021 та висновок експерта ННЦ «Інститут судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса» № 4378/4379/5853-5871/5872-5890 від 24.03.2021 були призначені та надані у межах кримінального провадження № 32021100110000016 від 10.02.2021. Вказане свідчить про доцільність отримання дозволу на обшук у межах того кримінального провадження, де встановлено факт реалізації пального неналежної якості.

Водночас, слідчим до матеріалів клопотання не долучено доказів, які б підтверджували, що автозаправна станція «БРСМ-Нафта» за адресою вул. 15-го Квітня, буд. 2В, м. Тернопіль, Тернопільська обл., здійснює реалізацію палива неналежної якості.

Доказів на підтвердження необхідності проведення обшуку в межах кримінального провадження за фактом реалізації фізичними особами на території Тернопільської області підакцизних товарів без сплати будь-яких податків, зборів та інших обов`язкових платежів, зокрема паливних LPG-талонів і смарт-карток відомих брендів, слідчий не надав.

Відповідно до ст.84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Стаття 93 КПК України встановлює порядок збирання доказів як стороною обвинувачення, так й стороною захисту, й за її частиною 3, сторона захисту, зокрема, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

За частинами 2 і 6 статті 22 КПК України, яка визначає зміст однієї з засад кримінального провадження змагальності сторін сторони кримінального провадження, користуючись засобами, передбаченими статтею 93 КПК України, мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених КПК. При цьому суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Надані слідчому судді відомості є недостатніми та не можуть бути беззаперечною підставою для надання дозволу на проведення обшуку об`єктів нежитлової нерухомості будівель автозаправної станції «БРСМ-Нафта», за адресою: вул. 15-го Квітня, буд. 2В, м. Тернопіль, Тернопільська обл, які на праві власності зареєстровані за ТОВ «АТ ТРЕЙД ПЛЮС» (код 40136846).

Проаналізувавши наведені слідчим дані та обставини за ознаками кримінального правопорушення, а також повно, всебічно і об`єктивно дослідивши матеріали додані до клопотання, слідчий суддя дійшов до висновку про відсутність достатніх підстав для задоволення клопотання, оскільки слідчим не доведено, що відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду та мають значення для досудового розслідування у кримінальному провадженні № 42020211180000025 від 30.01.2020.

Враховуючи вищевикладене, слідчий суддя приходить до висновку, що у задоволенні клопотання слідчого про надання дозволу на проведення обшук необхідно відмовити, оскільки клопотання слідчого є необґрунтованим та не доведеним відповідно до ч.5ст.234 КПК України.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 234, 235, 309 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні клопотання заступника начальника другого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у Тернопільській області ОСОБА_3 погоджене прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами фіскальної служби Тернопільської обласної прокуратури ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення обшуку відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1