Ухвала

від 25.05.2021 по справі 761/7427/21

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа №761/7427/21 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1

Провадження №11-сс/824/2942/2021 Доповідач ОСОБА_2

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 травня 2021 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ

Київського апеляційного суду у складі:

Головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали клопотання за апеляційною скаргою заявника ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року, якою накладено арешт на майно в рамках кримінального провадження №42020000000002357 від 04.12.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України,

В С Т А Н О В И Л А :

24 лютого 2021 року прокурор відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 звернувся до Шевченківського районного суду міста Києва з клопотанням про накладення арешту на майно в рамках кримінального провадження №42020000000002357 від 04.12.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України, а саме: на майнові права інтелектуальної власності доменні іменна веб-ресурси, перелік яких додається до клопотання, шляхом позбавлення права на відчуження, розпорядження та користування ними, в тому числі шляхом зобов`язання вказаних хостингів надіслати відповідну команду до «Реєстру доменної зони» та унеможливити використання в будь-який спосіб відповідного Реєстру згідно «Регламенту публічного домену».

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року клопотання про арешт майна задоволено.

Обґрунтовуючи своє рішення слідчий суддя послався на врахування того, що зазначені в клопотанні доменні імена підпадають під ознаки речових доказів, є знаряддям вчинення злочину, оскільки використовуються для збуту незаконно виготовленої алкогольної продукції та спирту етилового з суттєвими порушеннями та всупереч вищенаведеним законодавчо встановленим заборонам, а також зберегли на собі сліди кримінального правопорушення, через що відповідно до ч.1 ст.98 КПК України являються речовими доказами у кримінальному провадженні, а також містять інформацію, яка дасть можливість встановити всіх осіб причетних до вчинення вказаного злочину, обставини, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні та інші обставини, які мають значення для кримінального провадження.

На вказану ухвалу слідчого судді заявник ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій не погоджується з ухвалою, вважає її незаконною та невмотивованою, оскільки судове рішення не містить в собі визначення, яке безпосереднє відношення має сайт «https://eurostore.com.ua» до контрафактної продукції, яка за даними слідства, збувається на території м. Києва, та відповідність такого майна критеріям, визначеним ст.98 КПК України, при тому, що накладення арешту із забороною доступу до веб-ресурсу не передбачено ст.170 КПК України. Також вважає безпідставним покладення будь-якого зобов`язання не на осіб, які володіють заблокованим веб-сайтом або розпоряджаються ним, а на операторів та провайдерів, оскільки сам веб-сайт та майнові права на нього не знаходяться у володінні чи розпорядженні оператора. Крім того, апелянт звертає увагу, що ухвалою Київського апеляційного суду від 05 квітня 2021 року скасовано ухвалу Дніпровського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року про накладення арешту на майнові права інтелектуальної власності, в тому числі на доменне ім`я « ОСОБА_8 », проте накладені ухвалою Дніпровського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року обмеження не скасовані, оскільки існує ухвала слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року, якою також накладено арешт, в тому числі на доменне ім`я « ОСОБА_8 ». Тому, просить скасувати ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року та постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання про арешт майна в частині накладення арешту на майнові права інтелектуальної власності доменні іменна веб-ресурси https://eurostore.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна».

Також апелянт просить поновити строк апеляційного оскарження, мотивуючи тим, що не був присутній під час розгляду клопотання, копія ухвали Шевченківським районним судом йому надіслана не була, про її існування стало відомо 16.04.2021 року від служби технічної підтримки ТОВ «Хостінг Україна».

Адвокат, яка діє в інтересах заявника ОСОБА_7 ОСОБА_9 , в судове засідання не з`явилася, надіслала до суду заяву з прохання розглянути апеляційну скаргу за її відсутності та відсутності заявника. Тому, колегія суддів вирішила за можливе розглянути апеляційну скаргу без участі апелянта та його представника, оскільки це не суперечить положенням ч.4 ст.405 КПК України.

Заслухавши:

доповідача суддю апеляційного суду;

прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги;

ознайомившись з матеріалами клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до такого висновку.

Оскільки дана ухвала оскаржена тількифізичною особою-підприємцем ОСОБА_7 в частині накладення арешту на доменне ім`я веб-ресурсу «https://eurostore.com.ua», то колегія суддів, відповідно до ч.1 ст.404 КПК України, переглядає ухвалу слідчого судді в межах апеляційноїскарги зазначеної особи, а щодо інших доменних імен, на які накладено арешт оскарженою ухвалою слідчого судді, то в цій частині законність та обґрунтованість накладення арешту колегією суддів не перевіряється.

Згідно з вимогами ч.2 ст.395 КПК України ухвала слідчого судді може бути оскаржена протягом п`яти днів з дня її оголошення. Згідно частини 3 зазначеної статті, якщо ухвалу суду було постановлено без виклику особи, яка її оскаржує, то строк апеляційного оскарження для такої особи обчислюється з дня отримання нею копії судового рішення.

Разом з цим встановлено, що клопотання про арешт майна розглянуто без виклику ОСОБА_7 , про арешт майна апелянту стало відомо 16.04.2021 року від служби технічної підтримки ТОВ «Хостінг Україна». Таким чином, колегія суддів вважає, що ОСОБА_7 строк на апеляційне оскарження не пропущено, у зв`язку з чим він поновленню не підлягає.

Як вбачається з матеріалів клопотання, що надійшли до суду апеляційної інстанції, та ухвали слідчого судді, Головним слідчим управлінням фінансових розслідувань ДФС України здійснюється досудове розслідування в рамках кримінального провадження №42020000000002357 від 04.12.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України.

Під час досудового розслідування встановлено, що невстановленими особами, через мережу інтернет з використанням інтернет ресурсів ІНФОРМАЦІЯ_1 , що обслуговується реєстратором хостингу ПП «FREEhost», яке належить ФОП ОСОБА_10 (код НОМЕР_1 );ІНФОРМАЦІЯ_2 , що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «ОН-ЛАЙН» (код 35997393); https://jelzin.zone, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «ОН-ЛАЙН» (код 35997393); ІНФОРМАЦІЯ_3 , що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://spirtpro.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «VPS.UA», яке належить ФОП « ОСОБА_11 » (код НОМЕР_2 ); https://spirt.org.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «ІНТЕРНЕТ ІНВЕСТ» (код 32493292); https://spirt.pro, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://3litra.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alcoduty.biz.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alcodutyfree.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», яке належить ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); http://alcoimperia.com, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «VPS.UA», який належить ФОП « ОСОБА_11 » (код НОМЕР_2 ); http://alcomix.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); ІНФОРМАЦІЯ_4 , що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», яке належить ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); https://alcoopt.in.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP « ІНФОРМАЦІЯ_5 », який належить ФОП « ОСОБА_13 » (код НОМЕР_4 ); ІНФОРМАЦІЯ_6 що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», який належить на праві власності ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); https://alcopro.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alco-sale.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alkoimperia.com, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alkoimperia.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», який належить ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); https://elite-alcohol.com, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://eurostore.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550)

У подальшому проведеними слідчими та процесуальними діями встановлено, що на зазначених вище веб-ресурсах (доменах) пропонується до продажу контрафактний товар (алкогольні напої), який повністю копіює зовнішній вигляд відомих товарних марок, а доменні імена містять словесні елементи торгової марки.

Прокурор в клопотанні зазначає, що вказані вище веб-ресурси є знаряддям вчинення злочину, зберегли на собі сліди кримінального правопорушення, є речовим доказом, а тому можуть містити інформацію, що дасть можливість встановити всіх осіб причетних до вчинення злочинів, обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні та інші обставини, які мають значення для кримінального провадження.

Відповідно до ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні й достатні мотиви та підстави його ухвалення.

При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

Вирішуючи питання про арешт майна для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно ст.94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати правову підставу для арешту майна, можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні або застосування щодо нього конфіскації, в тому числі і спеціальної, наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення, розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою, розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження, а також наслідки арешту майна для підозрюваного, третіх осіб.

У кожному конкретному кримінальному провадженні слідчий суддя, застосовуючи вид обтяження, в даному випадку арешт майна, має неухильно дотримуватись вимог закону. При накладенні арешту на майно слідчий суддя має обов`язково переконатися в наявності доказів на підтвердження вчинення кримінального правопорушення. При цьому закон не вимагає аби вони були повними та достатніми на цій стадії кримінального провадження, однак вони мають бути такими, щоб слідчий суддя був впевнений у тому, що дані докази можуть дати підстави для пред`явлення обґрунтованої підозри у вчиненні того чи іншого злочину.

Крім того, наявність доказів у кримінальному провадженні має давати слідчому судді впевненість у тому, що в даному кримінальному провадженні необхідно накласти вид обмеження з метою уникнення негативних наслідків.

Однак зазначених вимог закону слідчий суддя при постановленні ухвали про арешт майна в повній мірі не дотримався.

Статтею 98 КПК України визначено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, ще встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Разом з цим, прокурор у клопотанні не зазначив та в судовому засіданні в суді першої інстанції не довів яке доказове значення має доменне ім`я веб-ресурсу https://eurostore.com.ua для встановлення обставин вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України,

При цьому постанова слідчого про визнання веб-ресурсу речовим доказом у кримінальному провадженні містить лише припущення слідчого, що перелічені в ній веб-ресурси можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, без підтвердження таких міркувань слідчого належними даними.

Відсутні такі дані щодо обставин кримінального провадження і в ухвалі слідчого судді.

Також суд апеляційної інстанції звертає увагу, що на вказаному веб-ресурсі здійснюється продаж різної продукції, який не обмежується виключно алкогольними напоями та спиртом етиловим. До того ж блокування веб-сайту шляхом накладення арешту на доменне ім`я є безпідставним, оскільки внаслідок арешту обмеження накладаються не на володільців сайту, а на операторів та провайдерів телекомунікацій, у володінні чи розпорядженні яких не знаходяться майнові права інтелектуальної власності.

Вказане свідчить про відсутність правових підстав для накладення арешту на майнові права інтелектуальної власності доменне ім`я ОСОБА_8 з метою збереження речових доказів, на які посилається орган досудового розслідування та слідчий суддя в оскаржуваній ухвалі, оскільки прокурором не надано доказів на підтвердження вказаних обставин, а за наявних матеріалів дане твердження є передчасним та таким, що ґрунтується на припущеннях.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.309, 404, 405, 407, 419, 422 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу заявника ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року, якою накладено арешт на майно в рамках кримінального провадження №42020000000002357 від 04.12.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України, а саме: на майнові права інтелектуальної власності доменні іменна веб-ресурси, а саме: ІНФОРМАЦІЯ_1 , що обслуговується реєстратором хостингу ПП «FREEhost», яке належить ФОП ОСОБА_10 (код НОМЕР_1 );ІНФОРМАЦІЯ_2 , що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «ОН-ЛАЙН» (код 35997393); https://jelzin.zone, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «ОН-ЛАЙН» (код 35997393); ІНФОРМАЦІЯ_3 , що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://spirtpro.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «VPS.UA», яке належить ФОП « ОСОБА_11 » (код НОМЕР_2 ); https://spirt.org.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «ІНТЕРНЕТ ІНВЕСТ» (код 32493292); https://spirt.pro, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://3litra.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alcoduty.biz.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alcodutyfree.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», яке належить ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); http://alcoimperia.com, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «VPS.UA», який належить ФОП « ОСОБА_11 » (код НОМЕР_2 ); http://alcomix.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); ІНФОРМАЦІЯ_4 , що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», яке належить ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); https://alcoopt.in.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP « ІНФОРМАЦІЯ_5 », який належить ФОП « ОСОБА_13 » (код НОМЕР_4 ); ІНФОРМАЦІЯ_6 що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», який належить на праві власності ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); https://alcopro.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alco-sale.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alkoimperia.com, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://alkoimperia.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу HSP «HVOSTING», який належить ФОП « ОСОБА_12 » (код НОМЕР_3 ); ІНФОРМАЦІЯ_7 , що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550); https://eurostore.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550), шляхом позбавлення права на відчуження, розпорядження та користування ними, в тому числі шляхом зобов`язання вказаних хостенгів надіслати відповідну команду до «Реєстру доменної зони» та унеможливити використання в будь-який спосіб відповідного Реєстру згідно «Регламенту публічного домену», скасувати в частині накладення арешту на майнові права інтелектуальної власності доменне ім`я веб-ресурсуІНФОРМАЦІЯ_8 , що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550), шляхом позбавлення права на відчуження, розпорядження та користування ними, в тому числі шляхом зобов`язання вказаного хостингу надіслати відповідну команду до «Реєстру доменної зони» та унеможливити використання в будь-який спосіб відповідного Реєстру згідно «Регламенту публічного домену».

Постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні клопотання прокурора відділу процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням органів Державної фіскальної служби України Департаменту нагляду за органами безпеки, фіскальною та прикордонною службами Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 в частині накладення арешту на майно в рамках кримінального провадження №42020000000002357 від 04.12.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України, а саме: на майнові права інтелектуальної власності доменне ім`я веб-ресурсуhttps://eurostore.com.ua, що обслуговується реєстратором хостингу ТОВ «Хостінг Україна» (код 37593550), шляхом позбавлення права на відчуження, розпорядження та користування ними, в тому числі шляхом зобов`язання вказаного хостингу надіслати відповідну команду до «Реєстру доменної зони» та унеможливити використання в будь-який спосіб відповідного Реєстру згідно «Регламенту публічного домену».

В іншій частині ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26 лютого 2021 року, якою накладено арешт на майно в рамках кримінального провадження №42020000000002357 від 04.12.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України, а саме: на майнові права інтелектуальної власності доменні іменна веб-ресурси, залишити без змін.

Ухвала є остаточною та оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4