Ухвала

від 07.06.2021 по справі 664/317/17

ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Єдиний унікальний номер справи: 664/317/17 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1

Номер провадження: 11-кп/819/351/21 Доповідач: ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2021 року м. Херсон

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в складі:

головуючогоОСОБА_2 суддівОСОБА_3 , ОСОБА_4 за участю секретаряОСОБА_5 прокурора захисника обвинуваченого ОСОБА_6 ОСОБА_7 ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження №12016230240002403 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Білозерського районного суду Херсонської області від 10 лютого 2020 року щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Целінне Арикбалінського району Кокчетавської області, Казахської PCP, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 15, ч.1 ст. 115 КК України, -

в с т а н о в и л а:

Цим вироком ОСОБА_8 визнано невинуватим у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.15, ч.1 ст.115 КК України, та виправдано у зв`язку з недоведеністю його вини у скоєнні кримінального правопорушення, на підставі п.2 ч.1 ст.373 КПК України.

Запобіжний захід у даному кримінальному провадження відносно ОСОБА_8 не обраний.

Вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.

Органом досудового розслідування ОСОБА_8 обвинувачується у тому, що він, будучи раніше неодноразово судимим, востаннє 25 березня 2015 року Голопристанським районним судом Херсонської області за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді арешту на строк 3 місяці, звільнений 07 серпня 2015 року по відбуттю строку покарання, маючи не зняті і не погашені в установленому законом порядку судимості, на шлях виправлення не став, і скоїв нове умисне кримінальне правопорушення при наступних обставинах.

18 листопада 2016 року близько 22.00 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись у сторожовому приміщенні, розташованому на території персикових садів на полі (кадастровий номер земельної ділянки 6525010100:34:001:0003), поблизу АЗС «Формула», яка розміщена за адресою: Херсонська область, м. Олешки, вул. Софіївська, буд.201, під час спільного розпиття алкогольних напоїв зі ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , в ході раптово виниклої сварки з останнім, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх наслідки та бажаючи їх настання, з метою вбивства ОСОБА_10 , наніс останньому один удар ножем в область грудної клітини зліва, тим самим спричинив ОСОБА_10 тілесні ушкодження у вигляді колото-різаної рани грудної клітини з переду з лівої частини, проникаюче в ліву плевральну порожнину з пораненням серця, які відповідно до висновку судово-медичної експертизи № 2 від 08.02.2017 року відносяться до тяжких тілесних ушкоджень за критерієм небезпеки для життя, однак злочин не було закінчено з причин, що не залежали від волі ОСОБА_8 , оскільки ОСОБА_10 було своєчасно надано медичну допомогу.

Дії ОСОБА_8 органом досудового розслідування кваліфіковані за ч.2 ст.15, ч.1 ст.115 КК України, як закінчений замах на вбивство, тобто умисне протиправне заподіяння смерті іншій людині, оскільки винна особа виконала усі дії, які вважала необхідними для доведення злочину до кінця, але злочин не було закінчено з причин, які не залежали від її волі.

В апеляційній скарзі прокурор вказує на незаконність вироку у зв`язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам кримінального провадження, істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, просить вирок суду скасувати,ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 винним зач.2ст.15,ч.1ст.115КК Українита призначитипокарання увиді позбавленняволі настрок 7років. Зарахувати у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 19.11.2016 року по 09.02.2020 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, який набув чинності 24.12.2015 року. На підставі ч.3 ст.404 КПК України провести судове слідство та дослідити докази, надані стороною обвинувачення на підтвердження вини ОСОБА_8 за ч.2 ст.15, ч.1 ст.115 КК України.

В обґрунтування апеляційних вимог вказує, що суд першої інстанції безпідставно виправдав ОСОБА_8 за ч.2 ст.15, ч.1 ст.115 КК України та невмотивовано визнав докази, надані стороною обвинувачення, недопустимими.

Вказує, що під час судового засідання 21.08.2018 року адвокатом зазначено, що ОСОБА_8 та ОСОБА_10 разом перебували у камері №19 СІЗО м. Миколаєва, а тому вказівка у вироку про те, що з моменту затримання обвинуваченого, останній зі свідком ОСОБА_10 не бачилися та не спілкувалися, являється помилковою.

Суд не взяв до уваги, що двічі допитаний в суді ОСОБА_10 зазначив, що наніс собі саме три удари ножем.

Крім того, суд надав невірну оцінку фактам, викладеним у висновку судово-психіатричної експертизи №608 від 27.12.2016 року. Так, у вироку суд зробив висновок про те, що ОСОБА_8 не схильний до брехні (хоча у експертному дослідженні про це не зазначено), але не зважив на той факт, що в ході проведення експертного дослідження ОСОБА_8 добровільно повідомляв лікарям, що саме він наніс удар ножем брату в ході сварки.

Суд жодного разу не задовольнив клопотання прокурора про здійснення виклику свідка ОСОБА_9 , в тому числі через органи поліції, близьких родичів, не направив жодного запиту, направленого на встановлення місцеперебування, відмовив у застосуванні примусового приводу. Крім того, судом не прийнято 01.07.2019 року зобов`язання про з`явлення до суду, написане ОСОБА_9 прокурору. Натомість, всупереч КПК України на сторону обвинувачення покладено обов`язок встановити місцезнаходження свідка захисту ОСОБА_10 .

Упередженість судупідтверджуєтьсяітим фактом,щонезважаючи напропозицію прокурора про продовження строку тримання під вартою обвинуваченого, висловлену 06.02.2020 року в судових дебатах, суд не вирішив дане питання і видалився в нарадчу кімнату до 10.02.2020 року, враховуючи, що строк дії запобіжного заходу спливав 09.02.2020 року.

Суд необґрунтовано визнав недопустимими доказами протокол слідчого експерименту та протокол впізнання за фотознімками за участю свідка ОСОБА_9 з тих підстав, що свідок не був допитаний безпосередньо в судовому засіданні, оскільки вказані протоколи являються окремими джерелами доказів та їх не можна ототожнювати з показами особи.

В порушення вимог КПК України суд визнав недопустимими доказами висновки судово-медичних експертиз з підстав, що експерту було надано на дослідження медичну карту стаціонарного хворого №9772, проте суду не надано відповідних доказів щодо отримання доступу до медичних документів. Вважає, що у даному випадку лікарям достатньо запиту слідчого у кримінальному провадженні для надання доступу до медичних документів. Крім того, під час судового розгляду питання про законність отримання медичних документів не ставилося, що позбавило прокурора можливості довести законність та допустимість судово-медичних експертиз.

На думку прокурора, вина ОСОБА_8 за ч.2 ст.15, ч.1 ст.115 КК України повністю доведена.

Всі докази, надані стороною обвинувачення на підтвердження вини ОСОБА_8 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення, отримані згідно вимог КПК України.

В судові засідання суду апеляційної інстанції 26.04.2021 року, 17.05.2021 року, 31.05.2021 року, 07.06.2021 року свідок ОСОБА_9 не з`явився, про поважність причин неявки до суду не повідомив.

Оскільки покази свідка ОСОБА_9 в сукупності з іншими доказами у провадженні можуть мати визначальне значення, апеляційний розгляд повинен бути відкладений для приводу свідка, проти чого не заперечували прокурор та сторона захисту.

Керуючись ст.ст. 140, 143, 405 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційний розгляд кримінального провадження щодо обвинуваченого ОСОБА_8 , відкласти на 09 годину 00 хвилин 05 липня 2021 року.

Піддати приводу в Херсонський апеляційний суд (за адресою: м. Херсон, вул. 295 Херсонської стрілецької дивізії, 1а) в судове засідання на 09 годину 00 хвилин 05 липня 2021 року ОСОБА_9 , який проживає за адресою: АДРЕСА_2 .

Виконання приводу доручити начальнику Бериславського районного відділу поліціїГУНП в Херсонській області.

Копію ухвали направити прокурору Херсонської області, начальнику Бериславського районного відділу поліціїГУНП в Херсонській області для відома і контролю за виконанням цієї ухвали.

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4