Постанова

від 17.02.2010 по справі 22-а-6021/08

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ А ДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 лютого 2010 р. Справа № 22-а-6021/08

Категорія: Головуючий в 1 інстанції: Во вченко О.А.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністратив ного суду у складі:

Головуючого судді - Семенюк Г.В.

судді - Потапчук В.О.

судді - Коваль М.П.

при секретарі Мельник В.В.

за участю сторін:

ДПІ у Київському районі Подорожній Андрій Сергійо вич (довіреність)

ТОВ «Альянс - Жилстрой» Гершман Юрій Валерійович (довіреність)

розглянувши у відкритом у судовому засіданні у примі щенні Одеського апеляційног о адміністративного суду адм іністративну справу за апеля ційною скаргою Державної под аткової інспекції у Київсько му районі м. Одеси на Постанов у Одеського окружного адміні стративного суду від 01 липня 2 008 року по справі за позовом то вариства з обмеженою відпові дальністю «Альянс - Жилстро й»до Державної податкової ін спекції у Київському районі м. Одеси про визнання нечинни м податкового повідомлення-р ішення від 08.11.2007 року № 0002282301/3 в час тині визнання ТОВ «Альянс - Жилстрой»суми податкового з обов' язання за платежем - п одаток на додану вартість в с умі 781845 гривень у тому числі 521230 г рн. за основним платежем та 260615 грн. за штрафними санкціями, -

встановиЛА:

В грудні 2007 року позивач, т овариство з обмеженою відпов ідальністю «Альянс - Жилстр ой»звернувся до Одеського ок ружного адміністративного с уду з позовом до Державної по даткової інспекції у Київськ ому районі м. Одеси (далі - ДПІ ) про визнання нечинним подат кового повідомлення-рішення від 08.11.2007 року № 0002282301/3 в частині ви знання ТОВ «Альянс - Жилстро й»суми податкового зобов' я зання за платежем - податок на додану вартість в сумі 781845 г ривень у тому числі 521230 грн. за о сновним платежем та 260615 грн. за штрафними санкціями

Постановою Одеського окру жного адміністративного суд у від 01 липня 2008 року позов задо волено. Визнано нечинним под аткове повідомлення-рішення від 08.11.2007 року № 0002282301/3 в частині ви знання ТОВ «Альянс - Жилстр ой»суми податкового зобов' язання за платежем - податок на додану вартість в сумі 781845 г ривень у тому числі 521230 грн. за о сновним платежем та 260615 грн. за штрафними санкціями.

Не погодившись з постанов ою суду першої інстанції, ДПІ подала апеляційну скаргу, в я кій просить суд апеляційної інстанції скасувати постано ву суду першої інстанції та п рийняти нову постанову, якою у задоволенні вимог позивач а відмовити в повному обсязі .

В обґрунтування вимог апел яційної скарги ДПІ посилаєть ся на неповне з'ясування судо м обставин, що мають значення для справи, порушення норм ма теріального та процесуально го права. Зазначає, що Постано вою господарського суду Одес ької області від 17.10.2006 року у сп раві № 2/323-06-10489 дочірнє підприємс тво «Жилбуд» визнано банкрут ом та відносно нього відкрит а ліквідаційна процедура від повідно до ч. 1 ст. 23 Закону Укра їни «Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом». Після ц ієї дати податкові зобов' яз ання виникнути не могли. Твер дження суду, що в жовтні місяц і на підставі оформлених док ументів, що засвідчують факт виконання їм будівельно-мон тажних робіт виникло податко ве зобов' язання з ПДВ є необ ґрунтованим, оскільки підпри ємство було не в змозі на зако нних підставах надавати відп овідні документи.

Заслухавши доповідача, пер евіривши доводи апеляційної скарги, матеріали справи, кол егія суддів вважає, що апеляц ійна скарга підлягає задовол енню виходячи з наступного:

Судом першої інстанції вст ановлено що, в період з 10 травн я 2007 року по 06 червня 2007 року, на п ідставі направлень від 10.05.07 ро ку № 280/23-02/147, фахівцями ДПІ у Київ ському районі м. Одеси, Поле жаєвою О.Ю., Войтенко С.В. , Цуркан С.П., проведено пла нову виїзну документальну пе ревірку ТОВ «Альянс - Жилстро й», з питань дотримання вимог податкового, валютного та ін шого законодавства за період з 01.04.2006 року по 31.03.2007 року.

За результатами перевірки було складено Акт № 1222/23-02/32470359/140 ві д 13.06.2007 року яким встановлені по рушення позивачем:

- п. 5.1 ст. 5, пп. 5.2.1 п.5.2 ст.5, пп. 5.3.1 п. 5.3 ст . 5, п. 5.9 ст. 5 Закону України «Про о податкування прибутку підпр иємств»№ 334/94-ВР від 28.12.94 р., (зі змі нами та доповненнями);

- п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, п. 5.1 ст. 5, пп. 5.2.1 п.5.2 ст. 5, пп. 5.3.1 п. 5.3 ст. 5, п. 5.9 ст. 5 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств»№ 334/94-ВР від 2 8.12.94 року, (із змінами та доповне ннями);

- пп.7.2.1, п.п.7.2.3 п.7.2 пп. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Зако ну України «Про податок на до дану вартість»від 03.04.1997 р. №168/97-ВР , (із змінами та доповненнями);

- п.1.3, п.1.9 ст.1, пп.3.1.3 п.3.1, п.3.5 ст. 3, пп.4.2.1 п.4.2 ст.4, пп.6.3.2 п.6.3 ст.6, п.7.1 ст. 7, пп.8.1.1 п. 8.1 ст.8, пп.16.3.5 п.16.3 ст.16, пп. «а»п.17.2 ст.17, ст.19, п.22.3 ст.22 Закону України №889-І V від 22.05.2003р. «Про податок з доход ів фізичних осіб»(із змінами та доповненнями).

На підставі акту перевірки відповідачем прийнято подат кове повідомлення-рішення № 0002282301/0 від 20 червня 2007 року про виз начення ТОВ «Альянс - Жилстро й»за порушення: пп. 7.2.1, пп. 7.2.3 п.7.2, п п. 7.4.1 п.7.4 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.97р., № 168/97-ВР (із змінами та д оповненнями), податкового зо бов'язання за платежем - подат ок на додану вартість в сумі 78 8 733 грн. 00 коп., (у тому числі 525 822 грн .00 коп. за основним платежем та штрафних (фінансових) санкці й у сумі 262 911 грн. 00 коп.),

Позивач оскаржив зазначен е вище податкове повідомленн я-рішення до ДПІ у Київському районі м. Одеси. За результата ми розгляду скарги ДПІ у Київ ському районі м. Одеси прийня то 17 липня 2007 року податкове по відомлення-рішення: №0002282301/1 згі дно якого донараховано за пл атежем: податок на додану вар тість на загальну суму 788 733 грн ., в тому числі 525 822 грн., за основн им платежем та штрафних (фіна нсових) санкцій у сумі 262 911 грн.

ТОВ «Альянс - Жилстрой»звер нулось з повторною скаргою д о Державної податкової адмін істрації в Одеській області. Рішенням ДПА в Одеській обла сті від 21.08.2007 р. № 20216/10/25-0007 про резуль тати розгляду повторної скар ги ТОВ «Альянс - Жилстрой», зал ишено без задоволення повтор на скарга.

За результатами розгляду п овторної скарги ДПІ у Київсь кому районі м. Одеси, прийнято 23.08.2007 року, податкове повідомле ння-рішення: № 0002282301/2 згідно яког о донараховано податок на до дану вартість в сумі 525822 гривен за штрафними (фінансовими) са нкціями у сумі 262 911 грн., всього 7 88733 гривен.

В акті перевірки від 13.06.2007 рок у № 1222/23-02/32470359/140, за результатами як ого прийняте податкове повід омлення-рішення № 0002282301/2 в розді лі: «Податок на додану вартіс ть»(т. 1 а.с. 35-38) зазначено, що в пор ушення пп. 7.2.1, пп. 7.2.3 п.7.2 ст. 7 Закону України «Про податок на дода ну вартість»від 03.04.97р., № 168/97-ВР (із змінами та доповненнями), під приємством до податкового ск ладу кредиту листопада 2006 рок у віднесені податкові наклад ні: - податкова накладна № 26 від 31.10.2006 року на загальну суму 773995 гр н., в тому числі ПДВ - 128999 грн. випи сана ДП "Жилбуд" (код ЄДРПОУ 32572410 ), підписана від ДП "Жилбуд" М огільніковим В.Д.; - податков а накладна № 27 від 31.10.2006 року на з агальну суму 2353389 грн., в тому чис лі ПДВ - 392231 грн. виписана ДП "Жил буд" (код ЄДРПОУ 32572410), підписана від ДП "Жилбуд" Могільніков им В.Д., що призвело до заниже ння чистої суми податкових з обов'язань з ПДВ за листопад 20 06 року на 521230 гривен. Постановою господарського суду Одесько ї області від 17.10.2006 року у справ і № 2/323-06-10489, визнано банкрутом До чірнє підприємство «Жилбуд» , відкрито ліквідаційну проц едуру та призначено Жукова Ю.А., ліквідатором банкрута , у зв'язку з чим у ДП «Жилбуд»п ісля 17.10.2006 року не могло виникну ти та не виникли податкові зо бов'язання з податку на додан у вартість. Податкові наклад ні № 26 та № 27 від 31.10.2006 року були ви писані ДП «Жилбуд»в порушенн я 7.2.3 п.7.2 ст. 7 Закону України № 168/97-В Р, не у момент виникнення пода ткових зобов'язань продавця. З 17.10.2006 року постановою господа рського суду про визнання ба нкрутом ДП «Жилбуд», повнова ження Могільнікова М.Д., я к особи відповідальної за фі нансово-господарську діяльн ість підприємства, були прип инені, в зв'язку з чим Могіль ніков М.Д., втратив право вид авати чи підписувати фінансо во-господарські документи ДП «Жилбуд». У зв' язку з чим пер евіркою встановлено завищен ня податкового кредиту.

Відповідно до частини 3 під пункту 7.2.3. пункту 7.2 статті 7 Зак ону України "Про податок на до дану вартість" № 168/97-ВР від 03.04.1997 р оку, з подальшими змінами та д оповненнями, - податкова накл адна є звітним податковим до кументом і одночасно розраху нковим документом.

Частиною другою статті 9 Зак ону України «Про бухгалтерсь кий облік та фінансову звітн ість в Україні»№ 996-XIV від 16.07.1999, з подальшими змінами та допов неннями, встановлено обов'яз кову наявність такого рекві зиту первинного облікового д окументу як особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка бр ала участь у здійсненні госп одарської операції.

Відповідно до абзацу першо го пп. 2.1 п. 2 «Положення про доку ментальне забезпечення запи сів у бухгалтерському обліку », затвердженого наказом Мін істерства фінансів України в ід 24.05.95 р. № 88 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції Укра їни 05.06.95 p. N 168/704, - первинні документ и - це письмові свідоцтва, що ф іксують та підтверджують гос подарські операції, включаюч и розпорядження та дозволи а дміністрації (власника) на їх проведення.

Абзац перший пп. 2.5 п. 2 зазначе ного вище Положення встановл ює, що документ може бути підп исаний особисто, із застосув анням факсиміле, штампа, симв олу або іншим механічним чи е лектронним способом посвідч ення. Підписи осіб, відповіда льних за складання первинних документів на обчислювальни х машинах та інших засобах ор ганізаційної техніки, викону ються у вигляді паролю або ін шим способом авторизації, що дає змогу однозначно іденти фікувати особу, яка здійснил а господарську операцію.

Зазначене кореспондується з п. 18 «Порядку заповнення под аткової накладної» затвердж еного наказом Державної пода ткової адміністрації Україн и від 30 травня 1997 р. № 165 та зареєст рованого в Міністерстві юсти ції України 23 червня 1997 р. за № 233/2 037, згідно з яким всі складені п римірники податкової наклад ної відписуються особою, упо вноваженою платником податк у здійснювати поставку товар ів (послуг), та скріплюються пе чаткою такого платника подат ку - продавця.

Таким чином одним з обов'язк ових реквізитів податкової н акладної є підпис відповідал ьної особи.

Аналогічну правову позиці ю висловив Вищий адміністрат ивний суд України в своїй Ухв алі від 21.02.2007 року.

Відповідно до ч. 2 ст.23 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" № 2343-X II від 14.05.1992, з подальшими змінами та доповненнями (Закон № 2343-XII), - з дня прийняття господарським судом постанови про визнанн я боржника банкрутом і відкр иття ліквідаційної процедур и припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом т а розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено р аніше, керівник банкрута зві льняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, про що робиться запис у його т рудовій книжці, а також припи няються повноваження власни ка (власників) майна банкрута , якщо цього не було зроблено р аніше.

У постанові про визнання бо ржника банкрутом господарсь кий суд відкриває ліквідацій ну процедуру, призначає лікв ідатора в порядку, передбаче ному для призначення керуючо го санацією. Ліквідатор (лікв ідаційна комісія) виконують свої повноваження до заверше ння ліквідаційної процедури в порядку, встановленому цим Законом та іншими нормативн о-правовими актами (ч. 1, ч. 3 ст. 24 З акону № 2343-XII).

Ліквідатор з дня свого приз начення виконує повноваженн я керівника (органів управлі ння) банкрута (ст. 25 Закону № 2343-XII) .

Тобто, єдиною уповноважено ю особою на підписання будь-я ких документів Дочірнього пі дприємства "Жилбуд'' під час лі квідації зазначеного підпри ємства був його арбітражний керуючий (ліквідатор) Жуков Ю. А., якого було призначено Постановою господарського с уду Одеської області від 17.10.2006 р оку у справі № 2/323-06-10489 про визнан ня банкрутом Дочірнього підп риємства "Жилбуд'', оскільки ч. 6 резолютивної частини вказа ної Постанови повноваження о рганів управління були припи нені та Могільніков М.Д. я к особа відповідальна за фін ансово - господарську діяльн ість підприємства - керівник дочірнього підприємства "Жи лбуд" втратив право видавати чи підписувати фінансово - г осподарські документи дочір нього підприємства "Жилбуд".

Посилання ТОВ "Альянс - Жилс трой" на те, що він не має право та не зобов'язаний вимагати у продавця - ДП "Жилбуд" інформа цію щодо повноважень особи я ка підписала його податкову накладну, чи навіть інформац ію про наявність або відсутн ість Постанов про визнання п родавця банкрутом" судом апе ляційної інстанції до уваги не приймається, оскільки згі дно ч. 5 ст. 11 Закону № 2343-XII, - з метою виявлення всіх кредиторів т а осіб, які виявили бажання вз яти участь у санації боржник а суддя у підготовчому засід анні виносить ухвалу, якою зо бов'язує заявника подати до о фіційних друкованих органів у десятиденний строк за його рахунок оголошення про пору шення справи про банкрутство . Газетне оголошення має міст ити повне найменування боржн ика, його поштову адресу, банк івські реквізити, найменуван ня та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна.

Частиною 7 резолютивної час тини Постанови господарсько го суду Одеської області від 17.10.2006 року у справі № 2/323-06-10489 суд зо бов' язав ліквідатора опубл ікувати відомості про визнан ня ДП "Жилбуд" банкрутом та від криття ліквідаційної процед ури у офіційних друкованих о рганах за рахунок банкрута у п' ятиденний строк.

Крім того, згідно бази даних АІС ОР ДПА в Одеській області ДП "Жилбуд" за жовтень 2006 року п одано податкову декларацію з податку на додану вартість з визначенням суми податковог о зобов'язання з податку на до дану вартість у сумі 303384 грн. (ст рока 9 "Усього податкових зобо в'язань"), тоді як ТОВ "Альянс Жи лстрой" віднесено до складу п одаткового кредиту жовтня 2006р . за податковими накладними: № 26 від 31.10.2006 р.; № 27 від 31.10.2006 р. - 521230 грн. (а рк. 3 Рішення ДПА в Одеській об ласті - т. 1 а.с. 86 - 87).

Відповідно до п. 4 «Порядку з аповнення податкової наклад ної» затвердженого наказом Д ержавної податкової адмініс трації України від 30 травня 1997 р. № 165 та зареєстрованого в Мін істерстві юстиції України 23 ч ервня 1997 р. за № 233/2037, - сплачена (на рахована) сума податку на дод ану вартість у податковій на кладній повинна відповідати сумі податкових зобов'язань з поставки товарів (послуг) пр одавця у реєстрі отриманих т а виданих податкових накладн их.

Тобто, вищевказані податко ві накладні не можуть бути пр ийняті судом апеляційної інс танції в якості доказів щодо правомірності формування на їх підставі ТОВ "Альянс - Жилс трой" податкового кредиту з п одатку на додану вартість.

З огляду на викладене, колег ія суддів погоджується, з дов одами апелянта, стосовно тог о, що суд першої інстанції при прийнятті оскаржуваної пост анови порушив норми матеріал ьного права, що призвело до не правильного вирішення справ и.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 198, п. 4 ч. 1 ст. 202 КАС України за наслідка ми розгляду апеляційної скар ги на постанову суду першої і нстанції суд апеляційної інс танції скасовує її та прийма є нову Постанову, якщо визнає , що судом першої інстанції по рушено норми матеріального а бо процесуального права, що п ризвело до неправильного вир ішення справи.

Керуючись ст.ст. 160, 195, 196, 202, 254 КА С України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Дер жавної податкової інспекції у Київському районі м. Одеси н а Постанову Одеського окружн ого адміністративного суду в ід 01 липня 2008 року по справі № 2-а -2735/08, - задовольнити.

Постанову Одеського окруж ного адміністративного суду від 01 липня 2008 року по справі за позовом товариства з обмеже ною відповідальністю «Альян с - Жилстрой» до Державної п одаткової інспекції у Київсь кому районі м. Одеси про визна ння нечинним податкового пов ідомлення-рішення від 08.11.2007 рок у № 0002282301/3 в частині визнання ТОВ «Альянс - Жилстрой»суми под аткового зобов' язання за пл атежем - податок на додану в артість в сумі 781845 гривень у то му числі 521230 грн. за основним пл атежем та 260615 грн. за штрафними санкціями, - скасувати.

Прийняти нову Постанову як ою в задоволенні позову відм овити повністю.

Постанова набирає законно ї сили з моменту її проголоше ння та може бути оскаржена у к асаційному порядку протягом місяця з дня складання поста нови у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги бе зпосередньо до Вищого адміні стративного суду України.

Постанову складено у повно му обсязі - 22 лютого 2010 року.

Головуючий суддя Г.В. Семенюк

суддя В.О. Потапчук

суддя М.П. Коваль