Ухвала

від 08.02.2010 по справі 2-а-45231/09/1670

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

61064, м.Харків, вул.Володарськ ого, 46 (1 корпус)

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 лютого 2010 р. Справа № 2-а-45231/09/1670

Колегія суддів Харківсь кого апеляційного адміністр ативного суду в складі:

Головуючого судді Сіренко О.І.

Суддів Любчич Л.В.

Спаскіна О.А.

За участю секретаря Касян В.Ю.

Розглянула у відкритому с удовому засіданні в місті Ха ркові апеляційні скарги Дер жавної податкової інспекції у м. Полтава та Прокуратури По лтавської області на постано ву Полтавського окружного ад міністративного суду від 03 се рпня 2009 року по справі № 2-а-45231/09/1670 з а позовом відкритого акціоне рного товариства «Полтавхім маш»до Державної податкової інспекції у м. Полтаві про ска сування податкового повідом лення-рішення в частині нара хування штрафних (фінансових ) санкцій,-

ВСТАНОВИЛА:

Постановою Полтавськог о окружного адміністративно го суду від 03 серпня 2009 року зад оволено позов відкритого акц іонерного товариства «Полта вхіммаш» до Державної податк ової інспекції у м. Полтаві пр о скасування податкового пов ідомлення-рішення в частині нарахування штрафних (фінанс ових) санкцій.

Скасовано податкове повідомлення - рішення Держа вної податкової інспекції у м. Полтаві № 0000182302/0 від 20.03.2009 р. в час тині нарахування (визначення ) штрафних (фінансових) санкці й за порушення п.4.1.ст. 4, пп. 11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону України «Про опода ткування прибутку підприємс тв» в сумі 3 559 750 грн. 00 коп.

На зазначену постано ву суду Державною податковою інспекцією у м. Полтава та Про куратурою Полтавської облас ті подано апеляційні скарги.

В апеляційній скарзі Державна податкова інспекці я у м. Полтава просить скасува ти постанову суду першої інс танції, прийняти нову постан ову, якою відмовити в задовол енні позовних вимог, посилаю чись на порушення судом перш ої інстанції норм матеріальн ого та процесуального права, а саме: суд першої інстанції н е звернув увагу на те, що фінан совий результат (доход) від оп ерацій з купівлі-продажу цін них паперів для ВАТ «Полтавх іммаш» дорівнює нулю, оскіль ки купівля та продаж здійсню вались за однією вартістю ці нних паперів 28478 000 грн.; прості і менні акції ВАТ «Фабрика ізо ляційних матеріалів» та ВАТ «Електромеханічний завод» н е можуть вважатись фінансово ю інвестицією, а тому кошти, от римані на розрахунковий раху нок від реалізації фінансови х інвестицій (акцій), які не ві дповідають критеріям визнан ня активів, є доходом підприє мства з інших джерел, ВАТ «Пол тавхіммаш» перераховані кош ти повинно включати до склад у валових витрат у відповідн их звітних періодах.

В апеляційній скарзі Прокуратура Полтавської обл асті просить скасувати поста нову суду першої інстанції, п рийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні поз овних вимог, посилаючись на п орушення судом першої інстан ції норм матеріального та пр оцесуального права, а саме: су д першої інстанції не зверну в уваги на те, що продаж акцій ВАТ «Полтавхіммаш» здійснюв ало у день їх купівлі за ціною придбання, тобто дані операц ії не є економічно виправдан ими, насправді між сторонами укладено договір позики, і ві дповідно, договори купівлі-п родажу є удаваними правочина ми.

В запереченнях на апеляцій ні скарги позивач просить за лишити апеляційні скарги без задоволення, а постанову суд у першої інстанції без змін.

Колегія суддів, вислухавши суддю-доповідача, пояснення учасників процесу, вивчивши матеріали справи, доводи апе ляційних скарг, заперечення на апеляційні скарги, приход ить до висновку, що апеляційн і скарги не підлягає задовол енню з наступних підстав:

Судом першої інстанції вст ановлено, що відповідачем пр оведено планову виїзну перев ірку відкритого акціонерног о товариства «Полтавхіммаш» з питань дотримання вимог по даткового законодавства за п еріод з 01.04.2007 р. по 30.09.2008 p., валютного та іншого законодавства за п еріод з 01.04.2007 р. по 30.09.2008 p., про що скл адено Акт № 474/23-6/00217449 від 11.03.2009 p., в яко му зазначені наступні поруше ння:

- по податку на прибуток: п 5.9 с т. 5 Закону України від 22.05.1997р. № 283/ 97-ВР «Про оподаткування прибу тку підприємств» зі змінами та доповненнями, встановлено заниження задекларованих су б'єктом господарювання показ ників у рядку 01.2 Декларацій «п риріст балансової вартості з апасів» всього у сумі 202 195 грн., у тому числі: за півр.2007 р. - на 1 877 гр н., за 3 кв.2007 р.-152 162 грн., за 2007 р. - на 165 752 грн.. за 1 кв.2008 p.- на 20 948 грн., за півр . 2008 р. 29 573 грн., за 3 кв. 2008 p.- 36 443 грн.

13.03.2009 р. Державною податкової інспекцією у м. Полтаві за № 1706 /к/23-637, направлено на адресу поз ивача лист «Про внесення змі н до акту перевірки», згідно з яким розділ 4 «Висновок» Акту № 474/23-6/00217449 від 11.03.2009 р. в частині пор ушення по податку на додану в артість доповнено абзацом на ступного змісту:

- п. 4.1. ст. 4, пп. 11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону У країни «Про оподаткування пр ибутку підприємств» в редакц ії від 22.05.1997 p. № 283/97-ВР зі змінами та доповненнями перевіркою вст ановлено заниження скоригов аного валового доходу за 1 пів р. 2007 р. в сумі 28 478 000 грн. та занижен ня задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 04.1 Декларацій «витрати на придбання товарів (робіт, п ослуг), крім визначених 04.11» в с умі 28 478 000 грн. у тому числі за 3 кв . 2007р.- на 3632438 грн., за 2007р.-на 9792438 грн., з а 1 кв. 2008р. - 18685562 грн. за півр. 2008 р. - 18685562 грн.. за 3 кв. 2008 р. - на 18685562 грн. В резу льтаті чого до бюджету несво єчасно нараховано податок на прибуток. Також зазначено, що даний лист вважається невід 'ємною частиною акту перевір ки від 11.03.2009 р. № 474/23-6/00217449.

На підставі Акту пере вірки винесено податкове пов ідомлення-рішення від 20.03.2009 р. № 0000182302/0, яким визначено суму пода ткового зобов'язання за плат ежем податок на прибуток при ватних підприємств в розмірі 3 635 573 грн.50 коп. грн., з них: за осно вним платежем - 50549 грн., за штраф ними (фінансовими) санкціями - 3 585 024,50 грн.

Згідно з копією ро зрахунку застосування штраф них санкцій, проведеного від повідачем згідно із пп. 17.1.3 п.17.1 с т. 17 Закону України «Про поряд ок погашення зобов'язань пла тників податків перед бюджет ами та державними цільовими фондами», за порушення подат кового законодавства п.5.9. ст. 5 Закону України «Про оподатку вання прибутку підприємств» , сума недоплати становить 50 549 грн. та сума штрафних санкцій становить 25274,50 грн.

Задовольняючи позов відкр итого акціонерного товарист ва « Полтавхіммаш», суд першо ї інстанції виходив з того, що оскільки згідно розрахунку відповідача податкове зобов 'язання в розмірі 50 549 грн. визна чене за порушення п.5.9. ст. 5 Зако ну України «Про оподаткуванн я прибутку підприємств», а по даткове зобов'язання позивач у за порушення п.4.1. ст.4, гіп.11.2.1 ст . 11 цього Закону донараховано не було, то нарахування подат ковою інспекцією штрафних са нкцій відкритого акціонерно го товариства «Полтавхіммаш » в розмірі 3 559 750.00 грн. здійснено безпідставно та всупереч ви могам законодавства.

Колегія суддів погоджуєть ся з такими висновком суду пе ршої інстанції.

ВАТ «Полтавахіммаш» є юридичною особою, має код за ЄДРПОУ 00217449 та взяте на податко вий облік у Державній податк овій інспекції у м. Полтаві 06.06. 1995 p.

Відкритим акціонерни м товариством «Полтавхіммаш » (Клієнт) і Товариством з обме женою відповідальністю «Інд екс-капітал» (Торговець) укла дено договір комісії 26.06.2007 р. № Б 260607/48, згідно якого Торгівцем ( п .1.2 Договору) від свого імені на користь та за рахунок Клієнт а, були придбані прості іменн і акції, емітовані Відкритим акціонерним товариством «Ел ектромеханічний завод» (іден тифікаційний код 32688333) у кілько сті 67 802 000 штук на загальну суму 16 950 500 грн., а також прості іменні акції, емітовані відкритим а кціонерним товариством «Фаб рика ізоляційних матеріалів » (ідентифікаційний код 32926639) у к ількості 15 370 00 шт. на загальну су му 11 527 500 грн. всі акції по номіна льній вартості 0.25 грн. за одну а кцію.

Ціна придбання цінних папе рів згідно пп. 3.1 Даного догово ру, складає 28 478 000 грн.

На підставі акту приймання - передачі цінних паперів від 27.06.2007 р. складеного між Відкрит им акціонерним товариством « Полтавхіммаш» (Клієнт) і Това риством з обмеженою відповід альністю «Індекс-капітал» (Т орговець), останній забезпеч ив передачу, а Клієнт прийняв по договору комісії №Б260607/48 від 26.06.2007 р. вищевказані прості ім енні акції.

На виконання умов договору комісії №Б260607/48 від 26.06.2007 р. ВАТ «По лтавхіммаш» - Клієнт зарахув ав грошові кошти в сумі 28 478 000 гр н. на поточний рахунок Торгів ця - ТОВ «Індекс Капітал» за пр идбані цінні папери цього до говору наступними платіжним и дорученнями:

платіжне доручення № 1794 від 3 1.07.2007 р. на суму 3 632 437,74 грн.

платіжне доручення № 2668 від 3 1.10.2007 р. на суму 6160 000,00 грн.

платіжне доручення № 3437 від 3 1.01.2008 р. на суму 10 000 000,00 грн.

платіжне доручення № 3447 від 3 1.01.2008 р. на суму 8685562,26 грн.

В подальшому згідно догово ру купівлі - продажу цінних па перів № Б270607/51 від 27.06.2007 р. відкрити м акціонерним товариством «П олтавхіммаш» прості іменні а кції, емітовані Відкритим ак ціонерним товариством «Елек тромеханічний завод» (іденти фікаційний код 32688333) у кількост і 67 802 000 штук на загальну суму 16 950 5 00 гри., а також прості іменні ак ції, емітовані Відкритим акц іонерним товариством «Фабри ка ізоляційних матеріалів» ( ідентифікаційний код 32926639) у кі лькості 15 370 00 шт. на загальну сум у 11 527 500 грн., всі акції по номінал ьній вартості 0,25 грн. за одну ак цію, було продано ТОВ «Індекс -капітал», яке діє в інтересах третіх осіб, згідно договору комісії № Б260607/50. Ціна придбання цінних паперів згідно цього договору (п.1.2). складає 28 478 000 грн.

Відповідно до акту прийман ня - передачі на виконання заз наченого договору купівлі - п родажу цінних паперів від 27.06.20 07 р. складеного між Відкритим акціонерним товариством «По лтавхіммаш» (Продавець) і Тов ариством з обмеженою відпові дальністю «Індекс-капітал» (Покупець). Продавець перед ав, а Покупець забезпечив прийом вищевказаних прости х іменних акцій.

Згідно акту від 02.07.2007 p. про ви конання договору купівлі - пр одажу цінних паперів № Б270607/51 в ід 27.06.2007 p., умови договору викона ні в повному обсязі.

Положенням пункту 7.6 статті 7 Закону України «Про оподатк ування прибутку підприємств » від 28.12.1994, № 334/94-ВР (в редакції Зак ону України N 283/97-ВР віл 22.05.97) встан овлений спеціальний режим оп одаткування.

Відповідно до пп. 7.6.1 п. 7.6 ст. 7 за значеного Закону платник под атку веде окремий податковий облік фінансових результаті в операцій з цінними паперам и (у тому числі іпотечними сер тифікатами участі, іпотечним и сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухоміс тю) і деривативами у розрізі о кремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папе ри, корпоративними правами. Я кщо протягом звітного період у витрати на придбання кожно го з окремих видів цінних пап ерів, а також деривативів. пон есені (нараховані) платником податку, перевищують доходи , отримані (нараховані) від про дажу (відчуження) цінних папе рів або деривативів такого ж виду протягом такого звітно го періоду, від'ємний фінансо вий результат переноситься н а зменшення фінансових резул ьтатів від операцій з цінним и паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звіт них періодів у порядку, визна ченому статтею 6 цього Закону . Якщо протягом звітного пері оду доходи від продажу кожно го з окремих видів цінних пап ерів, а також деривативів, отр имані (нараховані) платником податку, перевищують витрат и, понесені (нараховані) платн иком податку внаслідок придб ання цінних паперів або дери вативів такого ж виду протяг ом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фіна нсового результату від опера цій з цінними паперами чи дер ивативами такого ж. виду мину лих періодів), прибуток включ ається до складу валових дох одів такого платника податку за результатами такого звіт ного періоду. Усі інші витрат и та доходи такого платника п одатку, крім витрат та доході в за операціями з цінними пап ерами (корпоративними правам и) та деривативами, визначени ми цим підпунктом, беруть уча сть у визначенні об'єкта опод аткування такого платника по датку на загальних умовах, вс тановлених цим Законом. Норм и цього пункту не поширюютьс я на операції з емісії корпор ативних прав або інших цінни х паперів, що здійснюються пл атником податку, а також з їх з воротного викупу або погашен ня таким платником податку. Н орми цього пункт поширюються на платників податку - торгів ців цінними паперами та дери вативами. а також на будь-яких інших платників податку, які здійснюють операції з торгі влі цінними паперами чи дери вативами. Те саме стосується обліку операцій таких платн иків податку з придбання або продажу корпоративних прав, відмінних від акцій.

Під терміном «витрати» слі д розуміти суму коштів або ва ртість майна, сплачену (врахо вану) платником податку прод авцю цінних паперів та дерив ативів як компенсація їх вар тості. До складу витрат включ ається також сума будь-якої з аборгованості покупця, яка в иникає у зв'язку з таким придб анням (пп. 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону Укра їни «Про оподаткування прибу тку підприємств»).

Під терміном «доходи» слід розуміти суму коштів або вар тість майна, отриману (нарахо вану) платником податку від п родажу, обміну або інших спос обів відчуження цінних папер ів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матері альних цінностей чи матеріал ьних активів, які передаютьс я платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або в ідчуженням. До складу доході в включається також сума буд ь-якої заборгованості платни ка податку, яка погашається у зв'язку з таким продажем, обмі ном або відчуженням (пп. 7.6.4 п. 7.6 с т. 7 цього Закону).

Як встановлено Актом перев ірки та підтверджено в судов ому засіданні, згадані опера ції відображено позивачем у складі операцій з цінними па перами в декларації з податк у на прибуток позивача за І пі вріччя 2007 р.

Пунктом 1.4 статті 1 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств» від 28.12.1994р. №3 34/94-ВР визначено, що цінний папі р - документ, що засвідчує прав о володіння або відносини по зики та відповідає вимогам, у становленим законодавством про цінні папери.

Так, згідно положень Закону України від «Про цінні папер и та фондовий ринок» 23.02.2006, № 3480-IV:

Цінні папери - документи вст ановленої форми з відповідни ми реквізитами, що посвідчую ть грошові або інші майнові п рава, визначають взаємовідно сини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передб ачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщен ня, а також можливість переда чі прав, що випливають із цих д окументів, іншим особам;

Акція - іменний цінний папір , який посвідчує майнові прав а його власника (акціонера), що стосуються акціонерного тов ариства, включаючи право на о тримання частини прибутку ак ціонерного товариства у вигл яді дивідендів та право на от римання частини майна акціон ерного товариства у разі йог о ліквідації, право на управл іння акціонерним товариство м, а також немайнові права, пер едбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулю є питання створення, діяльно сті та припинення акціонерни х товариств.

Відповідно до ч. 9 ст. 6 Цього З акону реєстрацію випуску акц ій здійснює Державна комісія з цінних паперів та фондовог о ринку в установленому нею п орядку. Обіг акцій дозволяєт ься після реєстрації Державн ою комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєс трацію випуску акцій.

Порядок зупинення обігу ак цій, відновлення обігу акцій , скасування реєстрації випу сків акцій та анулювання сві доцтв про реєстрацію випускі в акцій, передбачений, рішенн ям Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку від 30.12.1998, № 222 «Про затвердження Порядку скасування реєстрац ії випусків акцій та анулюва ння свідоцтв про реєстрацію випуску акцій» ( надалі - Поряд ок).

Згідно п. 1.2 Порядку уповно важена особа реєструвальног о органу видає розпорядження про зупинення обігу акцій пр отягом п'ятнадцяти робочих д нів з дати надходження до реє струвального органу докумен тів, зазначених у підпункті 1.1 пункту 1 цього розділу.

Відповідно до пролежень пу нктів 1.4 та 1.5 Порядку, реєструв альний орган забезпечує опуб лікування інформації про зуп инення обігу акцій в одному з і своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати вида ння розпорядження про зупине ння обігу акцій. Починаючи з д ати опублікування інформаці ї про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкован их видань реєструвального ор гану, забороняється здійснен ня цивільно-правових договор ів з акціями, обіг яких зупине но.

Згідно акту перевірки № 474 /23-6/00217449 віл 11.03.2009 p., розпорядженням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку ві д 24.01.2008 р. було зупинено обіг акц ій Відкритого акціонерного т овариства «Електромеханічн ий завод», а відомостей про зу пинення обіг акцій відносно Відкритого акціонерного тов ариства Відкритого акціонер ного товариства «Фабрика ізо ляційних матеріалів» на моме нт проведення перевірки у ор гану податкової інспекції вз агалі не було.

Крім того, відповідно до пол ожень частин 3-4 статті 5 Закону України «Про Національну де позитарну систему та особлив ості електронного обігу цінн их паперів в Україні» від 10.12.1997, № 710/97-ВР, право власності на цін ні папери, випущені бездокум ентарній формі, переходить д о нового власника з моменту з арахування цінних паперів на рахунок власника у зберігач а. Підтвердженням права влас ності на цінні папери є серти фікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - вип иска з рахунку у цінних папер ах, яку зберігай зобов'язаний надавати власнику цінних па перів.

Згідно виписки про обіг ц інних паперів(в рамках спірн их договорів) на рахунку! в цін них паперах № 003268 за період з 27.06.2 007 р. по 23.07.2007 р. Відритого! акціоне рного товариства « Полтавхім маш», видана зберігачем Това риством з обмеженою І відпов ідальністю «Індустрія цінни х паперів» (ліцензія ДКЦПФР У країни №218314 від 22.04.2005р.) по балансо вому рахунку 212 «ІДП. не обтяже ні на зобов'язав, в обігу на ФР ».

Таким чином, позивачем в пов ній відповідності із нормами Закону у декларації з податк у на прибуток за І півріччя 2007 р . відображено доходи і витрат и від операцій з цінними папе рами, які відповідають перви нним документам.

З огляду на вищезазначене, в исновки відповідача в акті п еревірки № 474/23-6/00217449 від 1 1.03.2009 р. (сто рінка 9 Акту), що ВАТ «Полтавхі ммаш» використовувало у опер аціях з торгівлі цінними пап ерами, акції, емітованих підп риємствами щодо яких припини лася діяльність емітента і т ому у нього не було підстав дл я оподаткування таких операц ій на підставі п.7.6 ст.7 «Про опо даткування прибутку підприє мств», а також висновок про те , що позивачем проводились оп ерації з неіснуючими акціями , є безпідставними та докумен тально не підтвердженими.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідач в Акті пер евірки, посилається на листи Державної податкової інспек ції у Жовтневому районі м. Дні пропетровська від 19.02.2009 р. № 8905/7/22-11 9 та лист Державної податково ї інспекції у Ленінському ра йоні м. Дніпропетровська від 09.02.2009 р. № б\н /7/22-038. відповідно до як их робить висновки, що діяльн ості підприємств - емітентів цінних паперів відкритого а кціонерного товариства «Еле ктромеханічний завод» (ідент ифікаційний код 32688333) та відкри того акціонерного товариств а «Фабрика ізоляційних матер іалів» (ідентифікаційний код 32926639) припинено, згідно рішень с удів, зокрема, визнано недійс ним запис про проведення дер жавної реєстрації, визнано н едійсними установчі докумен ти тощо та свідчить про фікти вність вказаних підприємств .

При цьому висновок Державн ої податкової інспекції у м. П олтаві документально і норма тивно не підтверджуються, ос кільки як встановлено із поя снень представника відповід ача в судовому засіданні, тіл ьки в ході розгляду даної спр ави в липні 2009 року відповідач звернувся до господарського суду Дніпропетровської обла сті та органів податкової ін спекції для отримання копій рішень щодо скасування вищез азначених підприємств.

Крім того, відповідно до положень статті 59 Господар ського кодексу України від 16.0 1.2003, № 436-ІV припинення діяльност і суб'єкта господарювання зд ійснюється шляхом його реорг анізації (злиття, приєднання , поділу, перетворення) або лік відації - за рішенням власник а (власників) чи уповноважени х ним органів, за рішенням інш их осіб - засновників суб'єк та господарювання чи їх прав онаступників, а у випадках, пе редбачених цим Кодексом, - за р ішенням суду. Скасування дер жавної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання ста тусу юридичної особи і є підс тавою для вилучення його з де ржавного реєстру. Суб'єкт гос подарювання вважається лікв ідованим з дня внесення до де ржавного реєстру запису про припинення його діяльності.

А згідно частини 2 ст. 33 Закон у України «Про державну реєс трацію юридичних осіб та фіз ичних осіб - підприємців» від 15.05.2003, № 755-IV, юридична особа є тако ю, що припинилася, з дати внесе ння до Єдиного державного ре єстру запису про державну ре єстрацію припинення юридичн ої особи.

Відповідно до ч.4 ст. 91 Цивіль ного кодексу України від 16.01.2003. № 435-IV, Цивільна правоздатність юридичної особи виникає з мо менту її створення і припиня ється з дня внесення до єдино го державного реєстру запису про її припинення.

Як вбачається із копії витя гу серії АГ № 133866 станом на 06.03.2009 р . щодо Відкритого акціонерно го товариства «Електромехан ічний завод» (код 32688333) запис про судове рішення щодо припине ння юридичної особи відсутні й, а згідно копії витягу серії АГ № 133869 станом на 06.03.2009 р. за ідент ифікаційним кодом 32926639 (Відкри те акціонерне товариство «Фа брика ізоляційних матеріалі в») в Єдиному державному реєс трі записів не знайдено.

Щодо застосування штрафни х санкцій згідно з пп. «б» пп.4.2. 2 ст.4 та п.17.1.3 ст.17 Закону України « Про порядок погашення зобо в'язань платників податків п еред бюджетами та державними цільовими фондами» за поруш ення п.4.1. ст.4 ст. 11.2.1 ст. 11 «Про опод аткування прибутку підприєм ств» суд зазначає наступне.

Податковим повідомленням - рішенням від 20.03.2009 р. № 0000182302/0 визна чено податкове зобов'язання позивача в сумі 3635573,50 грн., в тому числі за основним платежем 50 549 грн., за штрафними санкціями в розмірі 3585024,50 грн.. а відповідн о розрахунку штрафних санкці й, складеного відповідачем, з а порушення податкового зако нодавства и.5.9. ст. 5 Закону Укра їни «Про оподаткування прибу тку підприємств» . сума зобов 'язання по податку на прибуто к становить 50549 грн. та сума штр афних санкцій становить 25 274,50 г рн.. Таким чином, сума штрафних санкцій визначена у податко вому повідомленні рішення в розмірі 3 559 750.00 грн. (З 585 024.50 грн. - 25 274.50 г рн.) застосована за порушення п.4.1. ст.4 пп. 11.2.1 ст. 11 «Про оподатку вання прибутку підприємств» на підставі листа відповіда ча від 13.03.2009 р. № 1706/к/23-637.

Підпунктом 17.1.3 п. 17.1 ст. 17 Закону України «Про порядок погаше ння зобов'язань і платників п одатків перед бюджетами та д ержавними цільовими фондами » від 21.12.2000 N 2181-Ш (з відповідними з мінами та доповненнями) вста новлено, що у разі, коли контро люючий орган самостійно дона раховує суму податкового зоб ов'язання платника податків за підставами, викладеними у пп. «б» пп. 4.2.2 п. 4.2 ст. 4 цього Закон у, такий платник податків зоб ов'язаний сплатити штраф у ро змірі десяти відсотків від с уми недоплати (заниження сум и податкового зобов'язання) з а кожний з податкових період ів, установлених для такого п одатку, збору (обов'язкового п латежу), починаючи з податков ого періоду, на який припадає така недоплата, та закінчуюч и податковим періодом, на яки й припадає отримання таким п латником податків податково го повідомлення від контролю ючого органу, але не більше п'я тдесяти відсотків такої суми та не менше десяти неоподатк овуваних мінімумів доходів г ромадян сукупно за весь стро к недоплати, незалежно від кі лькості податкових періодів , що минули.

Таким чином, законодавцем п ередбачено єдину підставу дл я нарахування сум штрафних с анкцій відповідно до пп. 17.1.3 п. 17 .1 ст. 17 Закону, а саме - нарахуван ня суми податкового зобов'яз ання (основного платежу) пода тковим органом.

Доводи Державної податков ої інспекції у м. Полтава та Пр окуратури Полтавської облас ті в апеляційних скаргах щод о обов' язковості отримання позивачем прибутку в резуль таті здійснення господарськ их операцій з купівлі-продаж у, колегія суддів вважає безп ідставними, виходячи з насту пного:

Відповідно до п. 1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 22.05 .1997р. №283/97-ВР із змінами та доповн еннями «господарська діяльн ість» - будь-яка діяльність ос оби, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріаль ній або нематеріальній форма х, у разі коли безпосередня уч асть такої особи в організац ії такої діяльності є регуля рною, постійною та суттєвою. П ід безпосередньою участю слі д розуміти зазначену діяльні сть особи через свої постійн і представництва, філіали, ві дділення, інші відокремлені підрозділи, а також через дов ірену особу, агента або будь-я ку іншу особу, яка діє від імен і та на користь першої особи. Т обто, ведення господарської діяльності спрямоване на отр имання доходу.

Оскільки поняття «до хід» безпосередньо не визнач ено Законом України «Про опо даткування прибутку підприє мств», то тлумачення даного п оняття повинно здійснюватис я з використанням норм Закон у України «Про податок з дохо дів фізичних осіб» від 22.05.2003р. № 889-IV (п. 1.43 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підп риємств»).

П. 1.2 ст. 1 Закону України «Про податок з доходів фізич них осіб» ,встановлено: «дохі д» - сума будь-яких коштів, вар тість матеріального і немате ріального майна, інших актив ів, що мають вартість, у тому ч ислі цінних паперів або дери вативів, одержаних платником податку у власність або нара хованих на його користь.

Таким чином, поняття « дохід» в податковому законод австві охоплює всі види надх оджень, які набуваються особ ою у власність чи на її корист ь і мають вартісне вираження . При цьому отримання доходу н е пов'язується з фактом перев ищення надходжень над витрат ами.

Крім цього, перевищен ня надходжень над витратами характеризується поняттям « прибуток», визначене Законом України «Про оподаткування прибутку підприємств» та не є тотожними з поняттям «дохі д».

При прийнятті рішенн я щодо купівлі акцій ВАТ «Еле ктромеханічний завод» і ВАТ «Фабрика ізоляційних матері алів» позивач мав на меті при дбання активів з метою отрим ання економічних вигод у май бутньому. В подальшому, керую чись власними інтересами та відповідно до ч. 2 ст. 67 Господар ського кодексу України, ВАТ « Полтавхіммаш» було укладено договір купівлі-продажу цін них паперів № Б270607/51 від 27.06.2007р.

Доводи Державної податков ої інспекції у м. Полтава та Пр окуратури Полтавської облас ті в апеляційних скаргах, що п рості іменні акції ВАТ «Фабр ика ізоляційних матеріалів» та ВАТ «Електромеханічний з авод» не можуть вважатись фі нансовою інвестицією, а тому кошти, отримані на розрахунк овий рахунок від реалізації фінансових інвестицій (акцій ), які не відповідають критері ям визнання активів, є доходо м підприємства з інших джере л, колегія суддів вважає таки ми, що не заслуговують на уваг у.

Відповідно до ч. 1 ст.6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» від 23.02.2006р. №3480-IV, акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного тов ариства, включаючи право на о тримання частини прибутку ак ціонерного товариства у вигл яді дивідендів та право на от римання частини майна акціон ерного товариства у разі йог о ліквідації, право на управл іння акціонерним товариство м, а також немайнові права, пер едбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулю є питання створення, діяльно сті та припинення акціонерни х товариств.

Згідно п.1.4 ст.1 Закону Украї ни «Про оподаткування прибут ку підприємств» від 28.12.1994р. №334/94 ц інний папір - це документ, що з асвідчує право володіння або відносини позики та відпові дає вимогам, установленим за конодавством про цінні папер и.

Частиною 9 ст.6 Закону Україн и «Про цінні папери та фондов ий ринок» передбачено, що реє страцію випуску акцій здійсн ює Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. О біг акцій дозволяється після реєстрації Державною комісі єю з цінних паперів та фондов ого ринку звіту про результа ти розміщення акцій та видач і свідоцтва про реєстрацію в ипуску акцій.

Порядок скасування реєстр ації випусків акцій та анулю вання свідоцтв про реєстраці ю випусків акцій затверджено Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку України №222 від 30.12.1998 р.

Пунктами 1.4. - 1.6. «Порядку скас ування реєстрації випусків а кцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій » встановлено, що реєструвал ьний орган (ДКЦПФР України) за безпечує опублікування інфо рмації про зупинення обігу а кцій в одному зі своїх друков аних видань протягом 15 календ арних днів з дати видання роз порядження про зупинення обі гу акцій.

Починаючи з дати опублікув ання зазначеної інформації в одному з офіційних друкован их видань реєструвального ор гану, забороняється здійснен ня цивільно-правових договор ів з акціями, обіг яких зупине но. Дата опублікування інфор мації про зупинення обігу ак цій в одному з офіційних друк ованих видань реєструвально го органу є датою, на яку склад ається зведений обліковий ре єстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при б ездокументарній формі випус ку акцій).

У відповідності до рішення Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку Ук раїни №88 від 01.04.2004 р. затверджено «Положення про офіційні дру ковані видання ДКЦПФР».

Відповідно до п.1.1 Положення , офіційні друковані видання Комісії - друковані видання (г азети, журнали, відомості, збі рники, бюлетені, інформаційн і листи, вісники тощо), засновн иком (співзасновником) яких є Комісія, започатковані для і нформування широкого кола гр омадськості про діяльність К омісії, у тому числі про норма тивно-правові акти щодо розв итку фондового ринку, а також публікації обов'язкової інф ормації учасників ринку цінн их паперів відповідно до чин ного законодавства. Офіційни м друкованим виданням ДКЦПФР України є Газета «Цінні папе ри України» (Лист ДКЦПФР Укра їни від 06.04.2007 № 354).

Розпорядження Держав ної комісії з цінних паперів та фондового ринку України щ одо зупинення обігу акцій ВА Т «Електромеханічний завод» було прийнято 24.01.2008р., а відносн о ВАТ «Фабрика ізоляційних м атеріалів» таке розпоряджен ня взагалі не приймалось, що, в казано в Акті (стор. 8).

Відповідно до ст.91 Цивільно го кодексу України цивільна правоздатність (здатність ма ти права й обов'язки) юридично ї особи виникає з моменту її с творення і припиняється з дн я внесення до єдиного держав ного реєстру запису про її пр ипинення.

Юридична особа є такою, що п рипинилася, з дати внесення д о Єдиного державного реєстру запису про державну реєстра цію припинення юридичної осо би (ст. 33 Закону України «Про де ржавну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підпри ємців» від 15.05.2003р. №755-IV).

Згідно ст. 91 Господарськог о Кодексу України припинення діяльності господарського т овариства відбувається шлях ом його ліквідації або реорг анізації відповідно до статт і 59 цього Кодексу. Ліквідація господарського товариства в важається завершеною, а това риство таким, що припинило св ою діяльність, з дня внесення запису про його ліквідацію д о державного реєстру.

Відповідно до ст. 111 Цивільно го кодексу України юридична особа є ліквідованою з дня вн есення до єдиного державного реєстру запису про її припин ення.

Відповідно до статті 18 Зако ну України «Про державну реє страцію юридичних осіб та фі зичних осіб - підприємців» визначено статус відомостей з Єдиного державного реєстр у: "Якщо відомості, які підляга ють внесенню до Єдиного держ авного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вв ажаються достовірними".

Згідно Витягу з ЄДРПОУ №133 866 запису про ліквідацію ВАТ « Електромеханічний завод» на момент укладення спірних уг од, а також на теперішній час в несено не було. У зв'язку з чим , ВАТ «Електромеханічний зав од» не є таким, що припинило св ою діяльність.

Отже, це означає, що на момен т укладення договору комісії від 26.06.2007 року №Б260607/4 та договору купівлі-продажу від 27.06.2007р. №Б2706 07/51 спірних акцій, ВАТ «Електро механічний завод» не було лі квідовано, тобто мало статус юридичної особи та було здат не мати відповідні права та о бов'язки (цивільну правоздат ність).

Це підтверджується в Акті п еревірки (стор. 8), в якому також зазначено стан юридичної ос оби ВАТ «Фабрика ізоляційних матеріалів» (код 32926639) «...під код ом №21 «Ліквідаційна процедур а за рішенням (постановою) суд у».

Таким чином, на момент уклад ення договору комісії від 26.06.20 07 року №Б260607/4 та договору купівл і-продажу простих іменних ак цій від 27.06.2007р. №Б270607/51 для ВАТ «Пол тавхіммаш» не існувало жодно ї перешкоди для їх укладення (відсутність у єдиному держа вному реєстрі записів про лі квідацію ВАТ «Електромехані чний завод» та ВАТ «Фабрика і золяційних матеріалів», відс утність розпоряджень ДКЦПФР України щодо зупинення обіг у акцій цих підприємств, відс утність опублікування зазна ченої інформації в одному з о фіційних друкованих видань р еєструвального органу).

Згідно положень ч. 3-4 ст.5 За кону України «Про Національн у депозитарну систему та осо бливості електронного обігу цінних паперів в Україні» ві д 10.12.1997р. №710/97-ВР право власності н а цінні папери, випущені в без документарній формі, а також по знерухомленим документар ним цінним паперам, переходи ть до нового власника з момен ту зарахування цінних папері в на рахунок власника у збері гана цінних паперів. Підтвер дженням права власності на ц інні папери в разі їх емісії в бездокументарній формі, а та кож по знерухомленним докуме нтарним цінним паперам, є вип иска з рахунку у цінних папер ах, яку зберігай цінних папер ів зобов'язаний надавати вла снику цінних паперів. Виписк а про обіг на рахунку в цінних паперах №003268 по операціям з ак ціями ВАТ «Електромеханічни й завод» і ВАТ «Фабрика ізоля ційних матеріалів», які пров одилися в рамках вищезазначе них договорів, надана зберіг ачем ТОВ «Індустрія цінних п аперів» (ліцензія ДКЦПФР Укр аїни №218314 від 22.04.2005). Виписка стано м на 23.07.2007р. надана по балансово му рахунку 212 «ЦП, не обтяжені з обов'язан. в обігу на ФР».

Отже, ВАТ «Полтавхіммаш» пр авомірно відображено у декла рації на прибуток за І півріч чя 2007 року доходи і витрати від операцій з цінними паперами , які відповідають первинним документам, та у відповіднос ті з вимогами чинного законо давства застосовано спеціал ьний режиму оподаткування, п ередбачений п.7.6 ст.7 Закону Укр аїни від 22.05.1997р. №283/97-ВР «Про опода ткування прибутку підприємс тв». Відповідно у ВАТ «Полтав хіммаш» відсутні підстави дл я застосування пп.. 11.2.1 п.11.2 ст. 1 За кону України «Про оподаткува ння прибутку підприємств».

За таких обставин, пос танова суду ухвалена з дотри манням норм матеріального та процесуального права, тому к олегія суддів вважає, що підс тав для її скасування немає.

Інші доводи апеляцій ної скарги висновків суду не спростовують, тому апеляцій на скарга не підлягає задово ленню.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 209, 25 4 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Дер жавної податкової інспекції у м. Полтава та Прокуратури По лтавської області - залишит и без задоволення.

Постанову Полтавського ок ружного адміністративного с уду від 03 серпня 2009 року по спра ві № 2-а-45231/09/1670 - залишити б ез змін.

Ухвала набирає законної си ли з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаці йному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Повний текст ухвали вигот овлений та підписаний 13 люто го 2010 року.

Головуючий - Сіренко О.І.

Судді - Любчич Л.В.

Спаскін О.А.