Постанова

від 15.07.2021 по справі 910/1921/21

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" липня 2021 р. м.Київ Справа№ 910/1921/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Станіка С.Р.

суддів: Дикунської С.Я.

Шаптали Є.Ю.

за участю секретаря судового засідання Cалій І.О.

за участю представників учасників справи згідно з протоколом судового засідання від 15.07.2021

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД"

на рішення Господарського суду м. Києва

від 14.04.2021 ( повний текст складено та підписано 30.04.2021)

у справі № 910/1921/21 (суддя Данилова М.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД"

про розірвання договору

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог

Товариство з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт" (далі - позивач) звернулось до Господарського суду міста Києва із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД (далі - відповідач), в якому просив розірвати Договір № 28/03-2018 від 28.03.2018 про будівництво житлового комплексу за адресою: пров. Лабораторний, 7А у Печерському районі м. Києва.

Позовні вимоги мотивовані істотними порушеннями відповідачем умов Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, що згідно з ст. 651 Цивільного кодексу України є підставами для розірвання укладеного договору.

Короткий зміст рішення місцевого господарського суду та мотиви його ухвалення

Рішенням Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 у справі №910/1921/21 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" про розірвання договору - задоволено: розірвано Договір № 28/03-2018 від 28.03.2018 про будівництво житлового комплексу за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт" (код ЄДРПОУ 30045171) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" (код ЄДРПОУ 41017251).

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що порушення ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД умов укладеного договору, в частині тривалої не компенсації позивачу сплаченої ним орендної плати за земельну ділянку (в розмірі 4 016 022,73 грн.), не отримання в розумні строки передбачених законом вихідних даних (містобудівних умов та обмежень), а також дозвільної документації (дозволу на виконання будівельних робіт, інших земляних робіт), фактичне самоусунення від розробки та виготовлення проектної документації, ігнорування обов`язку щодо обрання та залучення до будівництва підрядних організацій, є істотним порушенням відповідачем умов Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018.

Наслідком зазначених вище триваючих порушень є завдання позивачу значної шкоди (понесення позивачем суттєвих матеріальних витрат у загальному розмірі 4 016 022,73 грн., а також не можливість використання результатів договору), яка превалює над очікуваннями позивача від укладання з відповідачем спірного Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, оскільки з огляду на бездіяльність ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД , є неможливим досягнення ТОВ Інтерспорт основної мети спірного договору (отримання у власність об`єкту інвестування), а витрати позивача (зі сплати не компенсованої відповідачем орендної плати за землю) нівелюють вартість об`єкту інвестування (трьох машиномісць), які ТОВ Інтерспорт повинно було отримати у власність за умовами відповідного договору.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для розірвання спірного Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, з огляду на істотні порушення відповідачем умов цього Договору (частина 2 статті 651 ЦК України ).

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів

Не погодившись з ухваленим рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" звернулось до Північного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 повністю та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.

Узагальнені доводи апеляційної скарги зводяться до того, що місцевим господарським судом при ухваленні оскаржуваного рішення порушено норми процесуального права та неправильно застосовано норми матеріального права, рішення суду першої інстанції ухвалено при неповному дослідженні доказів та з`ясуванні обставин, що мають значення для справи, а зроблені судом висновки не відповідають обставинам справи.

Скаржник посилався на те, що судом першої інстанції при ухваленні оскаржуваного рішення не було враховано, що:

- належним способом захисту прав позивача стосовно допущених відповідачем порушень грошових зобов`язань за договором - є подання позову про стягнення заборгованості з оплати компенсаційних платежів у загальному розмірі 4 016 022,73 гр., з урахуванням встанвленого індексу інфляції за весь час прострочення, нарахування3% річних;

- у договорі сторонами окремо не узгоджувались додаткові істотні умови договору, порушення яких буде вважатись істотним порушенням цього договору, як не погоджувались і відповідні строки;

- відповідачем вчинялись дії для виконання зобов`язань за договором, а саме: було отримано ряд документів - погоджень для розроблення проектної документації.

- відповідачем вчинялись дії для всебічного сприяння отримання і іншої дозвільної документації та розроблення проектної документації, проте, в силу приписів чинного законодавства, таку дозвільну документацію можливо отримати лише на чинного користувача земельної ділянки, на якій планується виконувати будівельні роботи, тобто, у даному випадку - на ТОВ Інтерспорт .

Короткий зміст заперечень проти апеляційної скарги

12.07.2021 через канцелярію Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, який прийнято судом апеляційної інстанції до розгляду згідно з приписами ст. 263 Господарського процесуального кодексу України.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу вказував на те, що рішення суду першої інстанції ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права, у зв`язку з чим підстави для його скасування - відсутні.

Позивач посилався на те, що судом першої інтанції були вірно встановлені обставини справи, які свідчать про правомірність вимог позивача щодо розірвання Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 про будівництво житлового комплексу за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва, а саме:

- встановлено наявність у відповідача заборгованості по Договору з компенсаційних платежів у загальному розмірі 4 016 022,73 грн.;

- наявними у матеріалах справи доказами підтверджується, що відповідачем не виконано обов`язків, обумовлених Договором № 28/03-2018 від 28.03.2018 про будівництво житлового комплексу за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва, зокрема щодо основних функцій замовника, починаючи з первинних станів реалізації відповідного проекту (неотримання всіх необхідних вихідних даних та дозвільної документації, фактичне самоусунення від розробки та виготовлення проектної документації, обрання та залучення підрядних організацій, покладання витрат на сторону позивача), що свідчить про істотне порушення відповідачем умов договору;

- розірвання договору в судовому порядку з підстав істотного порушення його умов - є правовим наслідком порушення зобов`язань іншою стороною договору, відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 611 Цивільного кодексу України, тобто, способом реагування та захисту правав від порушення договору, яке вже відбулося;

- обраний позивачем спосіб захисту відповідає ст. 20 Господарського кодексу України, ст. 16 Цивільного кодексу України, а також є належним;

- термін виконання відповідачем взятих на себе зобов`язань в частин отрмання містобудівних умов та обмежень (протягом 4 місяців , починаючи з дати укладення договору до моменту їх отримання самим позиачем), порушення процедури замовлення розроблення/виготовлення проектної документації (протягом тривалого часу, починаючи з дати укладання договору до моменту замовлення розроблення/виготовлення проектної документації самим позивачем), отримання дозволу на виконання будівельних робіт (протягом 2 років і 10 місців з дати укладення договору), отримання та реєстрація дозволу на виконаня підрядних робіт у 2020-2021 роках - не є розумним строком , зокрема з урахуванням першочерговості цих дій, як передумови для початку безпосереднього будівництва об`єкту;

- усі документи, на які посилається відповідач в обгурнтуванян апеляційної скарги, отримані ним у 2018-2019 роках, і жодним чином не спростовують наявність істотного порушення умов договору.

Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" на рішення Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Станік С.Р., судді: Тищенко О.В., Шаптала Є.Ю.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.06.2021 апеляційну скаргу Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" на рішення Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 - залишено без руху, надано скаржнику строк не більше десяти днів з дня отримання копії даної ухвали для усунення недоліків, а саме надати докази направлення копії апеляційної скарги та доданих до неї документів за юридичною адресою місцезнаходження: позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт" 04210, місто Київ, ПРОСПЕКТ ГЕРОЇВ СТАЛІНГРАДА, будинок 45, листом з описом вкладеного, у відповідності до ст. 259 Господарського процесуального кодексу України та докази підтвердження повноважень представника Тарасенко П.П. на вчинення представництва інтересів скаржника, у відповідності до п. 1 ч. 3 ст. 258 Господарського процесуального кодексу України, зокрема право підпису апеляційної скарги.

15.06.2021 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів (канцелярію) Північного апеляційного господарського суду від скаржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" надійшла заява про усунення недоліків (вх. 09.1-13/16525/21) до якої долучено копію довіреності Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" від 02.03.2020, якою уповноважено Тарасенко П.П. подавати, підписувати апеляційні скарги та докази направлення копії апеляційної скарги та доданих до неї документів за юридичною адресою місцезнаходження: позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт" 04210, місто Київ, ПРОСПЕКТ ГЕРОЇВ СТАЛІНГРАДА, будинок 45, листом з описом вкладеного.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.06.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" на рішення Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 , розгляд справи призначено на 15.07.2021.

Розпорядженням в.о. керівника апарату Північного апеляційного господарського суду від 13.07.2021, у зв`язку з перебуванням з 12.07.2021 по 25.07.2021 у відпустці судді Тищенко О.В., яка не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), відповідно до підпунктів до п.2.3.25, 2.3.49 п.2.3. Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний авторозподіл справи №910/1921/21.

Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи від 13.07.2021, справу передано для розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя - Станік С.Р. (суддя-доповідач), судді Шаптала Є.Ю., Дикунська С.Я.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 15.07.2021 справу №910/1921/21 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" на рішення Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 прийнято до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя - Станік С.Р. (суддя-доповідач), судді Дикунська С.Я., Шаптала Є.Ю., розгляд справи вирішено здійснити в раніше призначеному судовому засіданні 15.07.2021.

Позиції учасників справи та явка представників сторін у судове засідання

У судове засідання 15.07.2021 з`явився представник позивача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт", та представник відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" (скаржника).

Під час розгляду апеляційної скарги у призначеному судовому засіданні 15.07.2021, представник скаржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" - підтримав доводи апеляційної скарги, просив скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 та прийняти в нове рішення про відмову у задоволенін позовних вимог.

Представник позивача в судовому засіданні 15.07.2021 проти доводів апеляційної скарги заперечував з підстав викладених у відзиві на апеляційну скаргу, просив суд апеляційної інстанції відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а оскаржуване судове рішення залишити без змін як таке, що ухвалено з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції

Як підтверджується наявними матеріалами справи та вірно встановлено судом першої інстанції, 08.10.2007 на підставі рішення Київської міської ради від 12.07.2007 № 1063/1724, між Київською міською радою, як орендодавцем, та Товариством з обмеженою відповідальністю Інтерспорт , як орендарем, укладено Договір оренди земельної ділянки, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сокуренко О.Д. та зареєстрований в реєстрі за № 4126.

Пунктом 2.1 Договору оренди визначено, що об`єктом оренди відповідно до цього Договору є земельна ділянка з наступними характеристиками: - місце розташування - пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва;- розмір - 3,0948 (три цілих дев`ятсот сорок вісім десятитисячних) га; - цільове призначення - для будівництва, експлуатації та обслуговування спортивно-розважального комплексу з критим 50-метровим басейном та житловими приміщеннями для спортсменів та інших осіб;- кадастровий номер - 8000000000:79:009:0047.

Пунктом 2.2 Договору оренди було обумовлено, що згідно з витягом з технічної документації № Ю-00399/2007 Головного управління земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 14.09.2007 № 26 нормативно грошова оцінка земельної ділянки становить 167 673 192 (сто шістдесят сім мільйонів шістсот сімдесят три тисячі сто дев`яносто дві) грн. 41 коп.

Згідно з пунктом 3.1 Договору оренди передбачено, що Договір укладено на 15 (п`ятнадцять) років.

Згідно з пунктом 4.1 Договору оренди передбачено, що визначена цим Договором орендна плата за земельну ділянку становить платіж, який Орендар самостійно розраховує та вносить Орендодавцеві за користування земельною ділянкою у грошовій формі.

Відповідно до пункту 4.2 Договору оренди, що річна орендна плата за земельну ділянку встановлюється у розмірі 4 (чотирьох) відсотків від її нормативно-грошової оцінки. Обчислення розміру орендної плати за земельну ділянку здійснюється з урахуванням цільового призначення та коефіцієнтів індексації, визначених законодавством.

Пунктом 4.6 Договору оренди визначено, що що зміна нормативно грошової оцінки земельної ділянки та її індексація проводиться без внесення змін та доповнень до цього Договору у порядку та у випадках, передбачених законодавством України.

Пунктом 4.7 Договору оренди обумовлено, що орендна плата вноситься Орендарем рівними частинами за базовий податковий (звітний) період, який дорівнює календарному місяцю, щомісячно протягом тридцяти календарних днів, наступних за останнім календарним днем звітного (податкового місяця).

Пунктом 6.1 Договору оренди встановлено, що передача земельної ділянки здійснюється за Актом приймання-передачі об`єкта оренди в день державної реєстрації цього Договору.

Пунктом 6.2 Договору оренди передбачено, що право на оренду земельної ділянки виникає після державної реєстрації цього Договору.

Укладений між сторонами Договір оренди земельної ділянки зареєстровано Головним управлінням земельних ресурсів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), про що зроблено запис від 22.10.2007 за № 82-6-00456 у книзі записів державної реєстрації договорів.

22.10.2007 Київською міською радою передано за Актом приймання-передачі Товариству з обмеженою відповідальністю Інтерспорт у володіння та користування земельну ділянку з наступними характеристиками: - місце розташування - пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва;- розмір - 3,0948 (три цілих дев`ятсот сорок вісім десятитисячних) га; - цільове призначення - для будівництва, експлуатації та обслуговування спортивно-розважального комплексу з критим 50-метровим басейном та житловими приміщеннями для спортсменів та інших осіб;- кадастровий номер - 8000000000:79:009:0047.

28.03.2018 між Товариством з обмеженою відповідальністю Інтерспорт (позивачем) та Товариством з обмеженою відповідальністю Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД (відповідач) укладено Договір № 28/03-2018 про будівництво житлового комплексу за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва (далі за текстом - Договір № 28/03-2018 від 28.03.2018), яким визначено порядок будівництва ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД житлового комплексу на земельній ділянці за адресою: пров. Лабораторний, 7 а у Печерському районі м. Києва, площею 3,0948 га (кадастровий номер 8000000000:79:009:0047), яка надана ТОВ Інтерспорт в користування згідно з рішенням Київської міської ради від 12.07.2007 № 1063/1724 та Договору оренди земельної ділянки від 08.10.2007, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Сокуренко О.Д. та зареєстрованого в реєстрі за № 4126 (зі всіма змінами та доповненнями).

Пунктом 2.2 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 визначено, що для реалізації цього Договору ТОВ Інтерспорт передає, а ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД приймає частину функцій замовника. Обсяг прав та обов`язків, що передаються ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД для виконання функцій замовника будівництва об`єкта, визначено цим Договором.

Пунктом 2.3 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 Сторони визначили, що кожна із Сторін діє в межах функцій та обов`язків, визначених цим Договором. При цьому Сторони погодили, що відповідальність за будівництво об`єкта несе ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД .

Пунктом 2.4 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 передбачено, що ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД зобов`язується без будь-яких компенсацій та/або додаткових витрат з боку ТОВ Інтерспорт , за рахунок власних та/або залучених коштів фізичних та юридичних осіб, організувати і забезпечити 100% фінансування:

2.4.1. Проектування Будівництва Об`єкта;

2.4.2. Будівництва Об`єкта;

2.4.3. Зміни цільового призначення земельної ділянки (у випадку необхідності);

2.4.4. Здачі в експлуатацію завершеного після будівництва Об`єкту в порядку визначеному чинним законодавством України на момент завершення будівництва;

2.4.5. Компенсацію ТОВ Інтерспорт орендної плати за земельну ділянку з 01.03.2018 до припинення Договору оренди земельної ділянки після завершення будівництва.

Підпунктом 4.1.1 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 передбачено, що ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД приймає на себе виконання частини функцій замовника будівництва об`єкта, у тому числі:

- отримання вихідних даних на проектування, розроблення та погодження проектно-кошторисної документації, забезпечення будівництва проектно-кошторисною документацією, робочою документацією, оформлення в установленому законодавством порядку дозвільних документів на будівництво об`єкта, тощо;

- укладання договору підряду на виконання проектних робіт, будівельно-монтажних робіт, та інше, фінансування будівельних робіт та інших витрат, пов`язаних з будівництвом об`єкту, уточнення обсягів виконання робіт і проведення розрахунків з підрядниками будівництва;

- забезпечення будівництва об`єкта будівництва матеріалами, устаткуванням, обладнанням, конструкціями і комплектуючими виробами тощо;

- оплата вартості поставок електричної енергії, води тощо в рамках будівництва об`єкта до дати передачі збудованого об`єкта експлуатуючій організації;

- ведення технічного нагляду за будівництвом, підписання актів виконаних робіт та інших документів щодо обсягу, якості, строку виконання та вартості робіт, здійснення контролю за своєчасним виконанням пусконалагоджувальних робіт, визначення балансової вартості об`єкта;

- забезпечення укладення договору на авторський нагляд за будівництвом об`єкта з архітектором-автором проекту;

- введення об`єкта в експлуатацію, участь в роботі робочої та приймальної комісії по прийманню закінченого будівництвом об`єкта, вирішення питань з органами державної влади та місцевого самоврядування, іншими державними та комунальними службами, що виникають при введенні об`єкта в експлуатацію;

- оформлення прав власності на частину об`єкта, яка буде належати ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД ;

- здійснення благоустрою прилеглої території;

- сплати пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста, пов`язаної з будівництвом об`єкта;

- виконання інших функцій замовника, за виключенням тих, виконання яких покладено на ТОВ Інтерспорт відповідно до умов Договору.

Відповідно до підпункту 4.1.2 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД , у повному обсязі, за рахунок власних та/або залучених від третіх осіб коштів, фінансує всі витрати, пов`язані з будівництвом об`єкта, в тому числі витрати, пов`язані з отриманням вихідних даних, виконанням проектно-вишукувальних, будівельно-монтажних і спеціальних робіт, введенням об`єкта в експлуатацію, технаглядом, авторським наглядом за будівництвом тощо.

Підпунктами 4.1.3, 4.1.4 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 передбачено, що ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД , у разі необхідності, здійснює на власний розсуд, без погодження із ТОВ Інтерспорт вибір Генерального проектувальника, укладає з ним відповідні договори на передпроектні роботи, проектування об`єкта, внесення змін до проекту, а також, проводить розрахунки за виконану проектувальником роботу.

На власний розсуд та без погодження із ТОВ Інтерспорт , обирає та укладає договори з підрядними та із субпідрядними організаціями на виконання робіт щодо будівництва об`єкта та проводить розрахунки за виконану роботу.

Згідно із підпунктами 4.1.7, 4.1.8 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД , при необхідності, на власний розсуд, без погодження із ТОВ Інтерспорт , замовляє на своє ім`я та затверджує проектно-кошторисну документацію та її коригування відповідно до висновків експертизи, отримує, у тому числі, на своє ім`я, висновки, дозволи, погодження, інші документи, необхідні для здійснення підготовчих та будівельних робіт.

Підпунктом 4.1.17 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 встановлено обов`язок ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД компенсувати ТОВ Інтерспорт суми орендної плати, за користування земельною ділянкою, визначеною Договором оренди земельної ділянки, протягом 5-ти робочих днів з дати здійснення останнім зазначеного платежу.

Пунктом 6.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 передбачено, що в рамках компенсації витрат ТОВ Інтерспорт , передбачених цим Договором, оплата здійснюється на поточний рахунок останнього визначений в цьому Договорі (якщо інший не буде визначений Сторонами додатково).

Відповідно до підпункту 4.2.1 пункту 4.2 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, ТОВ Інтерспорт залишає за собою виконання частини функцій замовника, а саме:

- здійснення функції землекористувача земельної ділянки;

- оформлення прав власності на частину об`єкта, що належить ТОВ Інтерспорт , за сприяння ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД .

Згідно до підпункту 4.2.4 пункту 4.2 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, ТОВ Інтерспорт після підписання даного Договору передає ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД функції замовника із будівництва об`єкта, у тому числі стосовно:

- отримання вихідних даних на проектування, розроблення та погодження проектно-кошторисної документації, забезпечення будівництва проектно-кошторисною документацією, робочою документацією, оформлення в установленому законодавством порядку дозвільних документів на будівництво об`єкта, укладання договору підряду на виконання будівельно-монтажних робіт, фінансування будівельних робіт та інших витрат, пов`язаних із будівництвом об`єкта, уточнення обсягів виконаних робіт і проведення розрахунків з підрядниками будівництва;

- забезпечення будівництва об`єкта будівельними матеріалами, устаткуванням та обладнанням;

- ведення технічного та авторського нагляду за будівництвом, підписання актів виконаних робіт та інших документів щодо обсягу, якості, строку виконання та вартості робіт, здійснення контролю за своєчасним виконанням пусконалагоджувальних робіт, визначення балансової вартості об`єкта;

- введення об`єкта в експлуатацію, участь в роботі робочої та приймальної комісії по прийманню закінченого будівництвом об`єкта, вирішення питань з органами державної влади та місцевого самоврядування, іншими державними та комунальними службами, що виникають при введенні об`єкта в експлуатацію;

- оформлення прав власності на частину об`єкта, яка після введення об`єкта в експлуатацію буде належати ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД ;

- виконання інших функцій.

Відповідно до підпункту 4.2.4 пункту 4.2 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, ТОВ Інтерспорт надає допомогу ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД в отримані вихідних даних, оформлені матеріалів (документів) та отриманні всіх необхідних дозволів на забудову, при необхідності, на переоформлення частини земельної ділянки після розподілу площ на будівництво Об`єкта на ім`я ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД тощо.

Умовами розділу 7 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 визначено обсяг та порядок розподілу часток майнових прав та прав власності в закінченому будівництвом об`єкті.

Пунктом 7.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 передбачено, що за виконання частини функцій замовника, ТОВ Інтерспорт отримує у власність майнові права на частину об`єкта (передача яких здійснюється ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД відповідно до п. 4.4 Договору), а після закінчення будівництва об`єкта - право власності на частину об`єкта будівництва у розмірі визначеному у Додатку № 1 до цього Договору.

У пункті 1 Додатку № 1 від 28.03.2018 до Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, сторони домовились, що за виконання частини функцій замовника, ТОВ Інтерспорт отримує у власність частину об`єкта будівництва у вигляді трьох машиномісць, після введення об`єкта будівництва в експлуатацію, згідно Акту розподілу площі цього об`єкта будівництва.

Пунктом 7.2 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 передбачено, що за виконання частини функцій замовника, ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД отримує майнові права, а після закінчення будівництва об`єкта, право власності на частину об`єкта будівництва, за виключенням належної ТОВ Інтерспорт частки.

Строк дії Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, відповідно до пункту 7.2 встановлений з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін до повного виконання покладених на сторони зобов`язань.

Позивач, звертаючись з відповідним позовом до суду першої інстанції про розірвання договору.

Позовні вимоги мотивовані істотними порушеннями відповідачем умов Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, що згідно з ст. 651 Цивільного кодексу України,- є підставами для розірвання Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 про будівництво житлового комплексу за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Інтерспорт" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД".

Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови

Згідно із ст.269 Господарського процесуального кодексу України , суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, оцінивши наявні у справі докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, Північний апеляційний господарський суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України , цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Відповідно до частини 1 та 3 статті 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов`язками наділені обидві сторони договору.

У частині 1 статті 627 Цивільного кодексу України визначено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу , інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Окремий договір може містити положення різних видів цивільно-правових договорів залежно від його предмету та мети (цілей) укладання, тобто бути змішаним.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, і з чим погоджується суд апеляційної інстанції, права та обов`язки між позивачем та відповідачем виникли на підставі укладеного Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 про будівництво житлового комплексу за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва, який містить окремі положення договору будівельного підряду, зберігаючи при цьому, правову природу інвестиційного договору.

За змістом Закону України Про інвестиційну діяльність від 18.09.1991 № 1560-XII (надалі - в редакції, чинній час укладення спірного договору), що визначає загальні правові, економічні та соціальні умови інвестиційної діяльності на території України, інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються в об`єкти підприємницької та інших видів діяльності, в результаті якої створюється прибуток (доход) або досягається соціальний ефект. Об`єктами інвестиційної діяльності може бути будь-яке майно.

Відповідно до статті 7 Закону № 1560-XII всі суб`єкти інвестиційної діяльності незалежно від форм власності та господарювання мають рівні права щодо здійснення інвестиційної діяльності, якщо інше не передбачено законодавчими актами України. За рішенням інвестора права володіння, користування і розпорядження інвестиціями, а також результатами їх здійснення можуть бути передані іншим громадянам та юридичним особам у порядку, встановленому законом. Взаємовідносини при такій передачі прав регулюються ними самостійно на основі договорів.

Статтею 9 Закону № 1560-XII передбачено, що основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб`єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода). Укладення договорів, вибір партнерів, визначення зобов`язань, будь-яких інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України, є виключною компетенцією суб`єктів інвестиційної діяльності.

Згідно зі статтею 837 Цивільного кодексу України , за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові. Для виконання окремих видів робіт, встановлених законом, підрядник (субпідрядник) зобов`язаний одержати спеціальний дозвіл. До окремих видів договорів підряду, встановлених параграфами 2-4 цієї глави, положення цього параграфа застосовуються, якщо інше не встановлено положеннями цього Кодексу про ці види договорів.

Відповідно до статті 875 Цивільного кодексу України , за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта. До договору будівельного підряду застосовуються положення цього Кодексу , якщо інше не встановлено законом.

Частиною 2 статті 846 Цивільного кодексу України передбачено, якщо у договорі підряду не встановлені строки виконання роботи, підрядник зобов`язаний виконати роботу, а замовник має право вимагати її виконання у розумні строки, відповідно до суті зобов`язання, характеру та обсягів роботи та звичаїв ділового обороту.

Відповідно до статті 180 Господарського Кодексу України , зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов`язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов`язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов`язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Пунктом 1 частини 1 статті 611 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору.

Частина 3 статті 653 Цивільного кодексу України , частина 4 статті 188 Господарського кодексу України передбачають, що договір може бути розірвано або за домовленістю сторін, або на вимогу однієї з сторін за рішенням суду.

Відповідно до статті 651 Цивільного кодексу України , договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Зміна умов договору чи його розірвання в судовому порядку з причин істотного порушення договору є правовим наслідком порушення зобов`язання іншою стороною договору відповідно до пункту 1 частини 1 статті 611 Цивільного кодексу України , тобто, способом реагування та захисту права від порушення договору, яке вже відбулося.

Верховний Суд в постановах від 16.10.2018 у справі № 910/3568/18, від 22.01.2019 у справі № 927/877/17, від 17.04.2019 у справі № 910/6381/18, від 14.08.2019 у справі № 910/8819/18, дійшов висновку, що істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору (абз. 2 ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України ). Тобто, йдеться про таке порушення договору однією зі сторін, яке тягне для другої сторони неможливість досягнення нею цілей договору. Істотність порушення визначається виключно за об`єктивними обставинами, що склалися у сторони, яка вимагає розірвання договору. У такому випадку вина (як суб`єктивний чинник) сторони, що припустилася порушення договору, не має будь-якого значення і для оцінки порушення як істотного, і для виникнення права вимагати розірвання договору на підставі ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України .

Іншим критерієм істотного порушення договору закон визнає розмір завданої порушенням шкоди, який не дозволяє потерпілій стороні отримати очікуване при укладенні договору. Водночас йдеться не лише про грошовий вираз завданої шкоди, прямі збитки, а й випадки, коли потерпіла сторона не зможе використати результати договору. Вирішальне значення для застосування зазначеного положення закону має співвідношення між шкодою та тим, що могла очікувати від виконання договору сторона.

Також, Верховний Суд в постанові від 01.10.2020 у справі № 910/10465/19 зазначав, що для встановлення можливості розірвання спірного договору необхідно визначити чи були допущені відповідачем саме істотні порушення умов такого договору, чи наявна шкода і її розмір внаслідок дій (бездіяльності) відповідача, а також співвіднести очікуваний результат від укладеного договору та фактичні обставини внаслідок неналежного його виконання.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції враховує, що звертаючись із позовними вимогами щодо розірвання договору, на позивача покладається обов`язок зазначити істотні порушення умов спірного договору та шкоду, яка завдана йому відповідачем.

Дослідивши доводи позивача про істотне порушення відповідачем умов договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, в частині здійснення компенсації позивачу орендної плати за землю, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Зі змісту положень пункту 2.4, підпункту 4.1.17 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 вбачається, що починаючи з 01.03.2018 і до припинення відповідного договору, ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД зобов`язувалося компенсувати ТОВ Інтерспорт сплачену останнім орендну плату за земельну ділянку із кадастровим номером - 8000000000:79:009:0047, протягом 5 робочих днів з дати здійснення позивачем кожного чергового платежу.

Наявними матеріалами справи підтверджується, що на виконання умов укладеного 08.10.2007 між Київською міською радою, як Орендодавцем, та ТОВ Інтерспорт , як Орендарем, Договору оренди земельної ділянки, останнім за період з 01.03.2018 по 27.01.2021 сплачено до місцевого бюджету орендну плату за користування відповідною земельною ділянкою у загальному розмірі 8 835 239,05 грн. (виходячи із визначеної договором річної орендної ставки у 4 %, а також актуальної нормативно-грошової оцінки земельної ділянки).

Також, ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД лише частково компенсовано на рахунок ТОВ Інтерспорт сплачену останнім орендну плату у загальному розмірі 4 819 216,32 грн. Останній компенсаційний платіж було здійснено відповідачем на рахунок позивача 30.09.2019.

З урахуванням викладеного, суд апеляційної інстанції погоджується з правомірними висновками суду першої інстанції про те, що ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД має перед ТОВ Інтерспорт непогашену заборгованість з оплати компенсаційних платежів за умовами Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 у загальному розмірі 4 016 022,73 грн. (8 835 239,05 грн. (сума орендної плати, сплачена позивачем) - 4 819 216,32 грн. (сама, яка компенсована відповідачем позивачу).

При цьому, вірними такоє є висновки суду першої інстанції про те, що невиконання відповідачем на протязі більш ніж 15 місяців своїх зобов`язань щодо компенсації позивачу понесених ним витрат з оплати орендних платежів за користування земельною ділянкою із кадастровим номером - 8000000000:79:009:0047, є істотним порушенням ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД умов пункту 2.4, підпункту 4.1.17 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018.

Щодо доводів позивача про істотне порушення відповідачем умов договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, в частині отримання/замовлення (розроблення) визначеної договором документації, вчинення інших дій, суд апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції у наведеній частині, з огляду на наступне.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності (зокрема, порядок проектування та будівництва об`єктів) встановлені Законом України Про регулювання містобудівної діяльності .

Частинами 1 та 2 статті 29 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності передбачено, що основними складовими вихідних даних є: 1) містобудівні умови та обмеження; 2) технічні умови; 3) завдання на проектування.

Фізична або юридична особа, яка має намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває у власності або користуванні такої особи, повинна одержати містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва.

Відповідно до частини 1 статті 31 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності , проектна документація на будівництво об`єктів розробляється у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних і дотриманням вимог законодавства, будівельних норм і правил та затверджується замовником.

Вищенаведені норми закону визначають, що розробленню та затвердженню проектної документації на будівництво об`єкта повинно передувати отримання замовником такого будівництва вихідних даних, до складу яких, серед іншого, входять містобудівні умови та обмеження.

Зі змісту підпунктів 4.1.1, 4.1.2 пункту 4.1, підпунктів 4.2.4 пункту 4.2. Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 укладеного між ТОВ Інтерспорт та ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД , вбачається, що позивач передав, а відповідач прийняв на себе частину функцій замовника, у тому числі з отримання всіх вихідних даних, необхідних для розроблення проектної документації на будівництво житлового комплексу на земельній ділянці за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва, площею 3,0948 га (кадастровий номер 8000000000:79:009:0047).

З наявних у матеріалах даної справи доказів судом першої інстанції вірно встановлено, і що перевірено судом апеляційної інстанції, всупереч вищенаведеним умов Договору, протягом чотирьох місяців з моменту укладання Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, відповідачем не вчинено жодних дій направлених на отримання у Департаменті містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) містобудівних умов та обмежень (які є однією із складових частин вихідних даних) для проектування відповідного об`єкта будівництва.

Водночас, з огляду на бездіяльність ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД у вказаному питанні, позивач (як землекористувач - орендар земельної ділянки за адресою: пров. Лабораторний, 7а у Печерському районі м. Києва, площею 3,0948 га, кадастровий номер 8000000000:79:009:0047) самостійно звернувся до Департаменту містобудування та архітектури Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) із заявою про видачу містобудівних умов та обмежень.

За результатами розгляду заяви позивача, Департаментом містобудування та архітектури Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) видано безпосередньо ТОВ Інтерспорт містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва № 740 від 03.08.2018.

Також, наявними матеріалами справи підтверджується, що всупереч вимогам пункту 2.4, підпункту 4.1.17 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, з момет уукладення договору ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД , яке частково виконує функції замовника будівництва, не забезпечило розроблення та виготовлення проектної документації об`єкта будівництва Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва .

З огляду на підтверджену бездіяльність відповідача, яка полягала у невиконанні останнім істотних умов укладеного з ТОВ Інтерспорт Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 , позивачем було самостійно замовлено розроблення та виготовлення проектної документації об`єкта будівництва Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва .

Як вбачається зі змісту розробленої ТОВ А24Д (як Генеральним проектувальником) на замовлення ТОВ Інтерспорт проектної документації об`єкта будівництва Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва , відповідний об`єкт за класом наслідків (відповідальності) належить до об`єктів з значними (СС3) наслідками.

Відповідно до пункту 2 частини 1 статті 34 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності , щодо об`єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з значними (СС3) наслідками, замовник має право виконувати будівельні роботи після видачі йому органом державного архітектурно-будівельного контролю дозволу на виконання будівельних робіт.

Зі змісту положень підпунктів 4.1.1, 4.1.8 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 судом першої істанції обгрунтовано встановлено, і з чим погоджується суд апеляційної інстанції, що саме на відповідача покладено обов`язок щодо отримання на своє ім`я (оформлення в установленому законом порядку) дозвільних документів на будівництво (здійснення підготовчих та будівельних робіт) об`єкту Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва .

В свою чергу, незважаючи на той факт, що з моменту укладання між ТОВ Інтерспорт та ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД спірного Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 минуло три роки, а також беручи до уваги ту обставину, що основні документи (містобудівні умови та обмеження, а також проектна документація) були отримані/розробленні на замовлення позивача (у 2018 та на початку 2019 років), відповідач не вчинив жодних дій направлених на отримання (не отримав) в органах державного архітектурно-будівельного контролю, передбаченого статтею 34 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності дозволу на виконання будівельних робіт на об`єкті Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва .

Наведені обставини підтверджуються відсутністю інформації стосовно такого дозволу в реєстрі дозволів Державної архітектурно-будівельної інспекції України, розміщеному за посиланням https://dabi.gov.ua/dozvil/ (архівна база за період 2018-2020 років), а також листом Департаменту дозвільних процедур Державної архітектурно-будівельної інспекції України № 40-304-27/1-21 від 12.01.2021, наданим у відповідь на адвокатський запит від 23.12.2020 №2312/1, який міститься у матеріалах справи.

Також, з згідно Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва № 740 від 03.08.2018, ділянка проектування знаходиться в межах Центрального історичного ареалу, в зоні регулювання забудови ІІ категорії, згідно з рішеннями виконкому Київської міської ради народних депутатів від 10.10.1988 № 976, 16.07.1979 № 920, розпорядженням Київської міської державної адміністрації від 17.05.2002 № 979, рішення Київської міської ради від 28.03.2002 № 370/1804.

З огляду на це, виданими містобудівними умовами та обмеженнями передбачено обов`язок отримання дозволу на виконання робіт згідно чинного законодавства (Закон України Про охорону культурної спадщини ).

У свою чергу, відповідно до частини 1 статті 35 Закону України Про охорону культурної спадщини , проведення археологічних розвідок, розкопок, інших земляних робіт на території пам`ятки, охоронюваній археологічній території, в зонах охорони, в історичних ареалах населених місць, а також дослідження решток життєдіяльності людини, що містяться під земною поверхнею, під водою, здійснюються за дозволом центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони культурної спадщини, що видається виконавцю робіт - фізичній особі, і за умови реєстрації цього дозволу у відповідному органі охорони культурної спадщини.

У відповідності до пункту 6 Порядку видачі дозволів на проведення археологічних розвідок, розкопок, інших земляних робіт на території пам`ятки, охоронюваній археологічній території, у зонах охорони, в історичних ареалах населених місць, а також досліджень решток життєдіяльності людини, що містяться під земною поверхнею, під водою на території України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.03.2002 № 316 (Порядок № 316), дозвіл на проведення інших земляних робіт видається Мінкультури за офіційною заявою органу охорони культурної спадщини Ради міністрів Автономної Республіки Крим, органу охороникультурної спадщини обласної, Київської та Севастопольськоїміських держадміністрацій, дирекції державних заповідників та музеїв-заповідників, інших заінтересованих осіб.

Згідно із пунктом 10 Порядку № 316, дозвіл на проведення археологічних розвідок, розкопок,дійсний протягом поточного року, дозвіл на проведення інших земляних робіт - на термін їх проведення, але не більше одного року.

10.04.2019 Міністерством культури України на адресу ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД надіслано дозвіл на проведення земляних робіт з метою виконання робіт на об`єкті Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва , виданий за заявою відповідача.

В свою чергу, як вірно встановлено судом першої інстанції, і з чим погоджується суд апеляційної інстанції, незважаючи на сплив строку дії вказаного вище дозволу (один рік), а також не закінчення відповідачем земляних робіт на відповідному об`єкті, в порушення вимог підпунктів 4.1.1, 4.1.8 пункту 4.1. Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, а також вимог виданих містобудівних умов та обмежень та положень діючого законодавства України, відповідачем не отримано від центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони культурної спадщини нового дозволу на здійснення інших земельних робіт, а отже і не зареєстровано такий дозвіл у відповідному органі охорони культурної спадщини.

Таким чином, суд апеляційної інстанції встановив, що наведені порушення відповідачем умов Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 призвело до неможливості проведення на даний час, будь-яких земляних робіт (які є невід`ємною складовою будь-якого будівництва) на об`єкті Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва .

Аналіз положень пункту 2.4, підпункту 4.1.4 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 визначає, що саме на відповідача покладено обов`язок забезпечити (за рахунок власних та/або залучених коштів) безпосереднє будівництво об`єкту, у тому числі шляхом обрання та укладання договорів з підрядними та із субпідрядними організаціями на виконання робіт з будівництва із подальшим розрахунком за виконану роботу із такими суб`єктами.

Водночас, незважаючи на той факт, що з моменту укладання між ТОВ Інтерспорт та ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД спірного Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 минуло більш ніж три роки, а також приймаючи до уваги ту обставину, що основні документи (містобудівні умови та обмеження, а також проектна документація) були отримані/розробленні на замовлення позивача (у 2018 та на початку 2019 років), відповідачем не забезпечено обрання підрядних організацій (та відповідно укладання з ними договорів), якими б здійснювалося безпосереднє будівництво відповідного об`єкту, що в сукупності із іншою допущеною відповідачем бездіяльністю, вказує на відсутність у останнього реальних намірів реалізації вищевказаного проекту (а отже і досягнення обома сторонами мети спірного Договору).

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає обґрунтованими та правомірними висновки суду першої інстанції про те, що відповідачем допущено невиконання взятих на себе за умовами Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 основних функцій замовника, починаючи з первинних етапів реалізації відповідного проекту (не отримання всіх необхідних вихідних даних та дозвільної документації, фактичне самоусунення від розробки та виготовлення проектної документації, обрання та залучення підрядних організацій, покладання великої частини поточних витрат на сторону позивача), що є беззаперечним свідченням істотного порушення ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД умов укладеного договору.

В свою чергу, як вірно встановлено судом першої інстанції, вчинення відповідачем ряду дій направлених на часткове виконання взятих на себе зобов`язань за Договором № 28/03-2018 від 28.03.2018, не спростовує наведених вище обставин та не може бути підтвердженням належного та вчасного виконання відповідачем спірного договору на відповідному етапі, в передбаченому ним обсязі.

Також, суд апеляційної інстанції погоджується з обґрунтованими висновками суду першої інстанції про те, що конкретного строку виконання ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД взятих на себе за Договором № 28/03-2018 від 28.03.2018 зобов`язань, в частині отримання містобудівних умов та обмежень, замовлення та розробки проектної документації, а також отримання дозволу на виконання будівельних робіт (інших земельних робіт), обрання та залучення до виконання робіт підрядних організацій - не передбачено, проте, можливість безпосереднього будівництва об`єкту Будівництво спортивно-розважального комплексу з критим басейном та житловими приміщеннями по пров. Лабораторний, 7-а у Печерському районі м. Києва (а отже і досягнення головної мети укладеного Договору) дійсно знаходиться у причинно - наслідковому зв`язку із першочерговим виконанням таких функцій відповідачем, як замовником будівництва.

Таким чином, суд апеляційної інстанції погоджується з посиланням суду першої інстанції на положення частини 2 статті 846 Цивільного кодексу України , в частині встановлення недотримання виконання ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД обумовлених Договором зобов`язань у розумні строки.

Поняття розумний строк є оціночним, тобто, таким, що визначається у кожному конкретному випадку з огляду на сукупність усіх обставин. Він залежить від багатьох факторів та не повинен перевищувати меж необхідності.

Дослідивши умови укладеного між ТОВ Інтерспорт та ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, а також положення діючого законодавства України, суд апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що строк невиконання відповідачем взятих на себе зобов`язань, в частині отримання містобудівних умов та обмежень (на протязі чотирьох місяців, починаючи з дати укладання спірного Договору до моменту їх отримання самим позивачем), порушення процедури замовлення розроблення/виготовлення проектної документації (на протязі тривалого часу, починаючи з дати укладання спірного Договору до моменту замовлення розроблення/виготовлення проектної документації самим позивачем), отримання дозволу на виконання будівельних робіт (на протязі вже більш ніж 3 років з дати укладання спірного Договору), отримання та реєстрації дозволу на виконання інших земельних робіт (на протязі 2020-2021 років), а також обрання та залучення до будівництва підрядних організацій (на протязі всього терміну дії спірного Договору) - не є розумним строком, зокрема з урахуванням першочерговості цих дій, як передумови для початку безпосереднього будівництва відповідного об`єкту.

При цьому, доводи скаржника в апеляційній скарзі про те, що у Договорі сторонами окремо не узгоджувалось додаткові істотні умови договору, порушення яких буде вважатись істотним порушенням цього договору, як не погоджувались і відповідні строки - судом апеляційної інстанції відхиляються як підстава для скасуваня оскаржуваного рішення з огляду на застосування до спірних правоідносин положення частини 2 статті 846 Цивільного кодексу України , в частині встановлення недотримання виконання ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД обумовлених Договором зобов`язань у розумні строки, в контексті спірних правовідносин сторін.

Враховуючи обставини, які підтверджуються наявними у справі належними та допустимими доказами, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що порушення ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД умов спірного договору, в частині тривалої не компенсації позивачу сплаченої ним орендної плати за земельну ділянку (в розмірі 4 016 022,73 грн.), не отримання в розумні строки передбачених законом вихідних даних (містобудівних умов та обмежень), а також дозвільної документації (дозволу на виконання будівельних робіт, інших земляних робіт), невиконання робіт з розробки та виготовлення проектної документації, ігнорування обов`язку щодо обрання та залучення до будівництва підрядних організацій, - є істотним порушенням відповідачем умов Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018.

Наслідком зазначених вище триваючих порушень є завдання позивачу значної шкоди (понесення позивачем суттєвих матеріальних витрат у загальному розмірі 4 016 022,73 грн., а також не можливість використання результатів договору), яка превалює над очікуваннями позивача від укладання з відповідачем спірного Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, оскільки з огляду на бездіяльність ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД , є неможливим досягнення ТОВ Інтерспорт основної мети спірного договору (отримання у власність об`єкту інвестування), а витрати позивача (зі сплати не компенсованої відповідачем орендної плати за землю) нівелюють вартість об`єкту інвестування (трьох машиномісць), які ТОВ Інтерспорт повинно було отримати у власність за умовами відповідного договору.

Таким чином, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про наявність підстав для розірвання спірного Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018, з огляду на істотні порушення відповідачем умов цього Договору (частина 2 статті 651 Цивільного кодексу України ), які підтверджені належними та допустимими доказами в розумінні ст. ст. 76-79 Господарського процесуального кодексу України.

Крім того,доводи скаржника про те, що належним способом захисту прав позивача стосовно допущених відповідачем порушень грошових зобов`язань за договором - є подання позову про стягнення заборгованості з оплати компенсаційних платежів у загальному розмірі 4 016 022,73 гр., з урахуванням встанвленого індексу інфляції за весь час прострочення, нарахування 3% річних - судом апеляційної інстанції відхиляються як підстава для скасування оскаржуваного рішення, оскільки доводи скаржника у наведеній часині суперечать ст.ст. 2, 4, 14 Господаскього процесуального кодексу України, а також ст. 16 Цивільного кодексу України, ст. 20 Господарського кодексу України, з уахуванням того, що обрання особою способу захисту в контексті спірних правовідносин - є її суб`єктивним правом, яке вона реалізує згідно з вимогами закону. Отже, обрання позивачем в контексті спірних правовідносин такого способу захисту, як розірвання договору, з посиланням на ст. 651 Цивільного кодексу України - є ефективним та належним.

Доводи скаржника про те, що відповідачем вчинялись дії для всебічного сприяння отримання і іншої дозвільної документації та розроблення проектної документації, проте, в силу приписів чинного законодавства, таку дозвільну документацію можливо отримати лише на чинного користувача земельної ділянки, на якій планується виконувати будівельні роботи, тобто, у даному випадку - на ТОВ Інтерспорт і доводи про те, що відповідачем вчинялись дії для виконання зобов`язань за договором, а саме: було отримано ряд документів - погоджень для розроблення проектної документації - судом апеляційної інстанції відхиляються як підстава для касування оскаржуваного рішення, оскільки саме внаслідк укладення Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД приймає на себе виконання частини функцій замовника будівництва об`єкта, і відповідні функції передано відповідачу позивачем, і зокрема, підпунктом 4.1.1 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 передбачено, що ТОВ Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД приймає на себе виконання частини функцій замовника будівництва об`єкта, згідно наведеного переліку. Таким чином, позивачем жодним чином не здійснювалось перешкод відповідачу у виконанні обов`язків, обумовленх договором. При цьому, підпунктом 4.1.1 пункту 4.1 Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018 чітко визначено та узгоджено між сторонами виконання визначених функцій, а матеріали справи не містть доказів виконання відповідачем в сукупності визначеного договором обсягу зобов`язань, як не містять доказів, що неможливість такого виконання пов`язується саме з діями позивача, як замовника.

.Також, суд апеляційної інстанції враховує, що ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.02.2021 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; розгляд справи № 910/1921/21 ухвалено здійснювати у порядку загального позовного провадження та призначено підготовче засідання на 10.03.2021.

У підготовчому засіданні 10.03.2021 судом оголошено перерву на 01.04.2021.

01 квітня 2021 року судом закрито підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду по суті на 14.04.2021.

У судовому засіданні 14.04.2021 був присутній представник позивача, який позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.

З метою повідомлення відповідача про розгляд справи судом та про його право подати відзив на позовну заяву, на виконання приписів Господарського процесуального кодексу України , ухвала суду першої інстанції про відкриття провадження у справі від 23.02.2021, ухвала про дату, час та місце підготовчого засідання від 10.03.2021, ухвала дату, час та місце судового засідання від 01.04.2021 були направлені судом рекомендованим листом з повідомленням про вручення на адресу місцезнаходження відповідача, зазначену в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, а саме: 01021, м. Київ, вул. Мечникова, буд. 16А, оф. 2).

Однак, станом на дату розгляду справи на адресу Господарського суду міста Києва повернувся поштовий конверт №0105474519003 із відміткою про повернення у зв`язку із наявністю обставин, що не дали змоги вручити поштове відправлення

В силу положення пункту 5 частини 6 статті 242 Господарського процесуального кодексу України, день невдалої спроби вручення поштового відправлення за адресою місцезнаходження відповідача, яка зареєстрована у встановленому законом порядку, вважається днем вручення відповідачу ухвали суду про відкриття провадження у справі.

Крім того, ухвала Господарського суду міста Києва від 10.03.2021, надіслана відповідачу за адресою його місцезнаходження, була повернута до суду першої інстанції з відміткою за закінченням терміну зберігання , а ухвала Господарського суду міста Києва від 01.04.2021 - з відміткою адресат відсутній за вказаною адресою , свідчить про те, що направлення листів рекомендованою кореспонденцією на дійсні адреси є достатнім для того, щоб вважати повідомлення належним . При цьому отримання зазначених листів адресатом перебуває поза межами контролю суду. Отже, у разі якщо ухвалу про вчинення відповідної процесуальної дії або судове рішення направлено судом рекомендованим листом за належною поштовою адресою, яка була надана суду відповідною стороною, і судовий акт повернуто підприємством зв`язку з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то необхідно вважати, що адресат повідомлений про вчинення відповідної процесуальної дії або про прийняття певного судового рішення у справі .

При цьому, примірник позовної заяви разом з доданими документами також було направлено позивачем відповідачу за адресою юридичного місцезнаходження останнього, докази чого наявні у матеріалах справи,і останнім отримано 10.03.2021, про що свідчать відомості Укрпошти за трекінгом 01015 08916532. Таким чином, відповідач був обізнаний про ініціювання позивачем відповідного судового спору.

Таким чином, суд першої інстанції мотивовано зазначив, що відповідач не був обмежений у своїх процесуальних правах надати відзив через канцелярію суду або шляхом його направлення на адресу суду поштовим відправленням, чи електронною поштою.

Також, відповідач не був позбавлений права та можливості ознайомитись, зокрема, з ухвалою про відкриття провадження у справі від 23.02.2021, ухвалою від 10.03.2021, ухвалою від 01.04.2021 року в Єдиному державному реєстрі судових рішень ( www.reyestr.court.gov.ua ).

Крім того, відповідачем на стадії апеляційного розгляду справи разом з апеляційною скаргою було подано додаткові документи, які, на його думку, підтверджують виконання обов`язків за Договором, а саме відповідне листування (лист Генерального штабу командування повітряних сил від 09.07.2018 № 350-3-1301, дозвіл Міністерства культури України на проведення земляних робіт на території пам`ятки, охоронюваній археологічний території , в зонах охорони, в історичних ареалах населених місць № 22-057/19з від 17.04.2019, довідка Інституту археології НАН України № 125/01-15-442 від 13.05.2019, лист Центральної геофізичної обсерваторії імені Б.Стрезневського № 17-141/238, листом ДП МА Бориспіль № 01-22-2479 від 23.05.2018, висновокм ДП Антонов від 11.06.2018 № 271/6423-18, лист Міністерства культури України № 1201/10-2/61-18 від 17.12.2018).

Проте, вказані документи не приймаються судом апеляційної інстанції в якості доказів під час розгляду даної справи на стадії апеляційного розгляду на підставі ч. 3 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, оскільки позивачем не наведено доводів в обгрунтування підстав подання вказаних доказів, як не доведено і винятковість випадку щодо необхідності їх подання, а також не наведено обставин, які б свідчили про спростування вказаними доказами встановлених судом першої інстанці обставин стосовно наявності обумовлених ст. 651 Цивільного кодексу України підстав для розірвання Договору № 28/03-2018 від 28.03.2018.

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги

У відповідності з п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. (ст. 76 Господарського процесуального кодексу України).

Статтею 79 Господарського процесуального кодексу України визначено, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Ч. 1 статті 276 Господарського процесуального кодексу України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на викладене, Північний апеляційний господарський суд визнає, що доводи скаржника викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків господарського суду першої інстанції, викладених в оскаржуваному рішенні, оскаржуване рішення ухвалено з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, а також з дотриманням норм процесуального та матеріального права, у зв`язку з чим, суд апеляційної інстанції не вбачає підстав для зміни або скасування Господарського суду міста Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21, за наведених скаржником доводів та обгрунтувань.

Також, оскільки дію рішення Господарського суду м. Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 було зупинено ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.06.2021, і за наслідками апеляційного розгляду оскаржуване рішення залишено без змін, а тому його дія підлягає поновленню.

Розподіл судових витрат

Згідно із ст. 129 Господарського процесуального кодексу України , витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 129, 240, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД" на рішення Господарського суду міста Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 - залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 14.04.2021 у справі № 910/1921/21 - залишити без змін.

3. Судовий збір за подачу апеляційної скарги залишити за Товариством з обмеженою відповідальністю "Міжрегіональна будівельна компанія ЛТД".

4. Матеріали справи № 910/1921/21 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах, яким є Верховний Суд, шляхом подачі касаційної скарги в порядку, строки та випадках, визначених ст.ст. 286-291 Господарського процесуального кодексу України.

Касаційна скарга на постанову подається протягом 20 днів з дня її проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Дата підписання повного тексту постанови: 26.07.2021.

Головуючий суддя С.Р. Станік

Судді С.Я. Дикунська

Є.Ю. Шаптала