Ухвала

від 26.07.2021 по справі 761/8148/21

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 11-cc/824/3709/2021 Слідчий суддя в 1-й інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ст. 170 КПК Доповідач: ОСОБА_2

Єдиний унікальний номер справи № 761/8148/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 липня 2021 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду апеляційну скаргу прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 09 березня 2021 року,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 09.03.2021 року залишено без задоволення клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальних провадженнях, щодо організованої злочинності Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 про накладення арешту у кримінальному провадженні № 42021000000000169, внесеному до ЄРДР 25.01.2021 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 205-1, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 212 КК України.

Не погоджуючись з таким рішенням слідчого судді, прокурор ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 09.03.2021 року та постановити нову ухвалу, якою клопотання прокурора у кримінальному провадженні задовольнити, поновити пропущені з поважних причин строки та з метою збереження речових доказів у кримінальному провадженні, накласти арешт на майно, що вилучене 26.02.2021 року за результатами проведеного обшуку офісного приміщення розташованого, за адресою: АДРЕСА_1 нежилі приміщення з №1 по №7, лоджія, лоджія (групи приміщень №582) (в літ. А), зареєстрованого на праві власності за ОСОБА_7 , що використовується службовими особами ТОВ «Аксіома» (код 31542542) та ТОВ «Тайгер Ойл» (код 40751870), а саме на: листи формату А-4 з відтиском печатки ТОВ «Крео-Енергія» (33741371) на 50 арк.; печатки: Эстонская торгово-промышленная палата EESTI KAUBANDUS - TOOSTUSKODA$, TOB «Агрофудс» (38097955); ФОГТ ОСОБА_8 (3039304043); «ALWA» Spolka z.o.o.; TOB «TK Укрнафтаторг» (38021514); TOB «Фірма «Лема-Плюс» (36133907); TOB «ХОПІ»; TOB №1 «Агрофудз» (38097955); оригінали документів TOB «Аксіома» за 2019 рік на 95 арк., та копії на 4 арк.; оригінали договорів ТОВ «Аксіома» за 2019 рік в кількості 10 штук на 72 арк.; оригінали договорів ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік на 28 арк.; договори ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік в кількості 3 штук на 17 арк.

Про існування оскаржуваної ухвали стало відомо лише 31.05.2021 року.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги прокурор зазначає, що тимчасово вилучене майно визнано речовими доказами у даному кримінальному провадженні.

Обшук було проведено в офісному приміщенні розташованому, за адресою: АДРЕСА_1 нежилі приміщення з №1 по №7, лоджія, лоджія (групи приміщень №582) (в літ. А) на підставі ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 26.02.2021 року.

Слідчу дію було закінчено 26.02.2021 року, тобто кінцевим строком подачі клопотання є 28.02.2021 року, який є вихідним днем. В органу досудового розслідування була відсутня фізична можливість подати клопотання до суду у встановлений строк, разом з тим, клопотання було подано у перший робочий день з проханням поновити пропущений строк з поважних причин, тобто 01.03.2021 року. Попри це, слідчий суддя не врахував вказану обставину, чим фактично не досліджував обставини щодо відомостей, які містять на собі вилучені речі та долучені до клопотання документи загалом.

Прокурор наголошує, що є достатні обставини вважати, що вилучені документи в дійсності свідчать про факти та обставини, які встановлюються в ході досудового розслідування даного кримінального провадження.

В судове засідання у справі прокурор та представник власника майна не з`явилися, причини своєї неявки суду не повідомили, хоча належним чином були повідомлені про дату, час та місце судового розгляду. Тому, з метою недопущення затягування судового розгляду, колегія суддів вирішила за можливе розглянути дану справу за відсутності прокурора та представника власника майна, що не суперечить положенням ч. 1 ст. 172 та ч. 4 ст. 405 КПК України.

Заслухавши доповідь судді, вивчивши матеріали судового провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Як вбачається з матеріалів, наданих до суду апеляційної інстанції, у провадженні слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві знаходяться матеріали досудового розслідування, внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42021000000000169 від 25.01.2021 року, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 205-1, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст.212 КК України.

Процесуальне керівництво у кримінальному провадженні здійснюється другим відділом процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальних провадженнях, щодо організованої злочинності Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Офісу Генерального прокурора.

В ході досудового розслідування встановлено, що упродовж 2019-2020 років, службові особи ТОВ «Аксіома» (код 31542542) та ТОВ «Тайгер Ойл» (код 40751870), основний вид діяльності яких, є оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами, діючи організованою групою, здійснили фінансово-господарські операції з фіктивним підприємством ТОВ «Нафта Плюс Оіл» (код 42908637) шляхом проведення безтоварних операцій, внаслідок чого ухилились від сплати податків, на загальну суму 6 107 300 грн.

Окрім цього органом досудового розслідування зазначено, що службові особи ТОВ «Аксіома» (код 31542542) та ТОВ «Тайгер Ойл» (код 40751870) документально відображають реалізацію нафтопродуктів в адресу схемних підприємств з ознаками «транзитності» та «ризиковості», а саме: ТОВ «ПРОЕКТ БУД АЛЬЯНС» (код 42744247), ТОВ «ВОЛЬТАМ ГРУП» (код 42252086), ТОВ «МЕРКУРІЙ- ГРУПП» (код 41727351), ТОВ «БК БУДПРОМ ГРУПП» (код 42555962), ТОВ «ДРІФТ ЛІМІТЕД» (код 42097432), ТОВ «СПЕДІШН ПРОФІ» (код 41626843), ТОВ «ВАЛОНГА» (код 42463369), ТОВ «ЛОНГОТЕРМС» (код 42724896), а фактично реалізовуючи їх за готівку фізичним особам, фермерським господарствам тощо.

Відповідно до інформації УПЕП ГУ ДФС у м. Києві, вищезазначені підприємства мають однаковий алгоритм процесу існування та діяльності, який характеризується індивідуальними ознаками під час здійснення господарської діяльності: відкриття банківських рахунків в одних установах банку; реєстрацію податкових накладних в електронному вигляді з однаковою ІР- адресою, використання одного інтернет провайдера, реєстрація на підставних осіб, відсутність необхідних умов для здійснення господарської діяльності в частині придбання, зберігання, продажу, відвантаження товарно-матеріальних цінностей, надання послуг, виконання робіт в силу відсутності необхідного персоналу, транспортних засобів, приміщень, інших матеріальних ресурсів та іншими складовими, що дають підстави віднести вищевказані СГД до категорії підприємств, що мають ознаки «ризиковості» та «фіктивності».

ТОВ «Аксіома» та ТОВ «Тайгер Ойл» пов`язані між собою підприємства, мають одного засновника гр. ОСОБА_9 , однакових контрагентів, здійснюють реєстрацію податкових накладних з однієї ІР - адреси, користуються послугами одного провайдера, користуються послугами одного бухгалтера, а саме гр. ОСОБА_10 .

Допитаний в якості свідка директор ТОВ «Нафта Плюс Оіл» (код 42908637) ОСОБА_11 , показав, що у листопаді 2018 року під час пошуку роботи йому запропонували стати керівником вищезазначеного підприємства, за грошову винагороду, та внести завідомо неправдиві відомості в установчі та реєстраційні документи ТОВ «Нафта Плюс Оіл» (код 42908637). При цьому, ОСОБА_11 достовірно усвідомлював факт відсутності у нього фінансових ресурсів, навиків і досвіду для виконання таких обов`язків, зайняття підприємницькою діяльністю у цілому та не мав наміру здійснювати після перереєстрації ТОВ «Нафта Плюс Оіл» (код 42908637) фінансово-господарську діяльність від свого імені.

Крім того, ОСОБА_11 розумів, що фактично виконувати обов`язки засновника та посадової особи вищезазначеного товариства наміру не мав та у подальшому їх не виконував, оскільки не мав бажання займатись підприємницькою діяльністю, статутний капітал вказаного товариства не формував, правами засновника та службової особи підприємства не користувався, фінансово-господарською та поточною діяльністю товариства не займався.

Вищезазначена інформація підтверджується протоколом допиту в якості свідка ОСОБА_12 від 02.02.2021 року, протоколом допиту в якості свідка ОСОБА_11 від 02.02.2021 року та протоколами огляду автоматизованих інформаційних систем ДПС України, а саме АІС «Податковий Блок» та АІС «Єдиний реєстр податкових накладних» від 01.02.2021 року.

26.02.2021 року на виконання ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду по справі №761/4959/21 від 06.02.2021 року проведено обшук офісного приміщення розташованого, за адресою: АДРЕСА_1 нежилі приміщення з №1 по №7, лоджія, лоджія (групи приміщень №582) (в літ. А), зареєстрованого на праві власності за ОСОБА_7 , що використовується службовими особами ТОВ «Аксіома» (код 31542542) та ТОВ «Тайгер Ойл» (код 40751870).

За результатами обшуку виявлено та вилучено предмети, речі та документи, які мають значення для встановлення об`єктивної істини у кримінальному провадженні, а саме: листи формату А-4 з відтиском печатки ТОВ «Крео-Енергія» (33741371) на 50 арк.; печатки: Эстонская торгово- промышленная палата EESTI KAUBANDUS - TOOSTUSKODA$, TOB «Агрофудс» (38097955); ФОП ОСОБА_8 (3039304043); «ALWA» Spolka z.o.o.; TOB «TK Укрнафтаторг» (38021514); TOB «Фірма «Лема-Плюс» (36133907); TOB «ХОПІ»; TOB №1 «Агрофудз» (38097955); оригінали документів TOB «Аксіома» за 2019 рік на 95 арк., та копії на 4 арк.; оригінали договорів ТОВ «Аксіома» за 2019 рік в кількості 10 штук на 72 арк.; оригінали договорів ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік на 28 арк.; договори ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік в кількості 3 штук на 17 арк.

Так, 26.02.2021 року постановою слідчого вищевказане майно визнано речовими доказами та приєднано до матеріалів кримінального провадження №42021000000000169.

Відповідно до ч. 7 ст. 237 КПК України, вилучені під час обшуку за адресами: АДРЕСА_2 , предмети, речі та документи являються тимчасово вилученим майном.

01.03.2021 року засобами поштового зв`язку прокурор другого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальних провадженнях, щодо організованої злочинності Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 подав до Шевченківського районного суду міста Києва клопотання про накладення арешту у кримінальному провадженні № 42021000000000169, а саме на майно, що вилучене 26.02.2021 року за результатами проведеного обшуку офісного приміщення розташованого, за адресою: АДРЕСА_1 нежилі приміщення з №1 по №7, лоджія, лоджія (групи приміщень №582) (в літ. А), зареєстрованого на праві власності за ОСОБА_7 , що використовується службовими особами ТОВ «Аксіома» (код 31542542) та ТОВ «Тайгер Ойл» (код 40751870), а саме на: листи формату А-4 з відтиском печатки ТОВ «Крео-Енергія» (33741371) на 50 арк.; печатки: Эстонская торгово-промышленная палата EESTI KAUBANDUS - TOOSTUSKODA$, TOB «Агрофудс» (38097955); ФОП ОСОБА_8 (3039304043); «ALWA» Spolka z.o.o.; TOB «TK Укрнафтаторг» (38021514); TOB «Фірма «Лема-Плюс» (36133907); TOB «ХОПІ»; TOB №1 «Агрофудз» (38097955); оригінали документів TOB «Аксіома» за 2019 рік на 95 арк., та копії на 4 арк.; оригінали договорів ТОВ «Аксіома» за 2019 рік в кількості 10 штук на 72 арк.; оригінали договорів ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік на 28 арк.; договори ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік в кількості 3 штук на 17 арк.

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 09.03.2021 року залишено без задоволення клопотання прокурора, мотивуючи його тим, що останній не довів поважності причин пропуску строку звернення із клопотанням про арешт тимчасово вилученого майна.

З такими висновками слідчого судді колегія суддів не погоджується.

Відповідно до ч. 1 ст. 177 КПК України, пропущений із поважних причин строк повинен бути поновлений за клопотанням заінтересованої особи ухвалою слідчого судді, суду.

Прокурором у клопотанні було зазначено, що слідчу дію закінчено 26.02.2021 року, кінцевим строком подачі клопотання про накладення арешту є 28.02.2021 року, яке є вихідним днем. Тобто, в органу досудового розслідування відсутня фізична можливість подати клопотання на розгляд до суду у встановлений строк, та виникла необхідність у поновленні пропущених із поважних причин строків із дотриманням вимог ст. 117 КПК України.

Відповідно до ч. 5 ст. 171 КПК України клопотання слідчого, прокурора про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подано не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, у якої його було вилучено.

Колегія суддів вважає, що зазначені у клопотанні прокурором обставини пропуску строку подачі клопотання є поважними, клопотання було подано до Шевченківського районного суду на наступний день після вихідного дня, тобто 01.03.2021 року.

Відтак, висновки слідчого судді про недоведеність поважності пропущення строку на подачу клопотання прокурором є необґрунтованими.

З огляду на обставини вчинених кримінальних правопорушень, матеріали провадження, додані до клопотання прокурора, які обґрунтовують необхідність накладення арешту на майно, колегія суддів приходить до висновку, що незастосування арешту на вищевказане майно,може призвести до його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення або відчуження.

Звертаючись до слідчого судді з клопотанням про арешт майна, прокурор вказав метою забезпечення збереження речових доказів, а також зазначив, що вищевказане майно має суттєве значення для встановлення важливих обставин вчинення кримінального правопорушення та може бути використано як доказ в даному кримінальному провадженні.

Відповідно до матеріалів провадження, прокурор, звернувшись до слідчого судді з клопотанням про арешт майна з метою забезпечити збереження його як речового доказу, долучив до матеріалів провадження постанову слідчого з ОВС слідчого відділу розслідування особливо важливих кримінальних проваджень слідчого управління ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_13 від 28.02.2021 року. про визнання речовим доказом у кримінальному провадженні, шляхом винесення про це постанови, в якій зазначено підстави для визнання майна речовим доказом, з огляду на положенняст. 98 КПК України.

Також, матеріали провадження свідчать, що на цьому етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують таке втручання у права та інтереси власника майна з метою забезпечення кримінального провадження, а слідчий суддя на даній стадії не вправі вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд при розгляді кримінального провадження по суті, тобто не вправі оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для встановлення вини чи її відсутності у фізичної або юридичної особи за вчинення злочину, а лише зобов`язаний на підставі розумної оцінки сукупності отриманих доказів визначити, що причетність тієї чи іншої особи до вчинення кримінального правопорушення є вірогідною та достатньою для застосування щодо неї заходів забезпечення кримінального провадження, одним із яких і є накладення арешту на майно.

На підставі вищевикладених обставин, які свідчать про однобічність і необ`єктивність судового розгляду, ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, а апеляційна скарга прокурора - задоволенню, з постановленням апеляційним судом нової ухвали про задоволення клопотання слідчого, оскільки останнім в повній мірі доведено необхідність накладення арешту на вищевказане майно з метою забезпечення його збереження, як речових доказів у кримінальному провадженні.

Керуючись ст. ст. 170, 171, 173, 309, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 , задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Шевченківського районного суду міста Києва від 09 березня 2021 року, якою залишено без задоволення клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальних провадженнях, щодо організованої злочинності Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 про накладення арешту у кримінальному провадженні № 42021000000000169, внесеному до ЄРДР 25.01.2021 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 205-1, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 212 КК України, скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання прокурора другого відділу процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням у кримінальних провадженнях, щодо організованої злочинності Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою та транснаціональною злочинністю Офісу Генерального прокурора ОСОБА_6 про накладення арешту у кримінальному провадженні № 42021000000000169, внесеному до ЄРДР 25.01.2021 року за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 205-1, ч. 3 ст. 28, ч. 3 ст. 212 КК України, - задовольнити.

Накласти арешт на майно, що вилучене 26.02.2021 року за результатами проведеного обшуку офісного приміщення розташованого, за адресою: АДРЕСА_1 нежилі приміщення з №1 по №7, лоджія, лоджія (групи приміщень №582) (в літ. А), зареєстрованого на праві власності за ОСОБА_7 , що використовується службовими особами ТОВ «Аксіома» (код 31542542) та ТОВ «Тайгер Ойл» (код 40751870), а саме на: листи формату А-4 з відтиском печатки ТОВ «Крео-Енергія» (33741371) на 50 арк.; печатки: Эстонская торгово-промышленная палата EESTI KAUBANDUS - TOOSTUSKODA$, TOB «Агрофудс» (38097955); ФОП ОСОБА_8 ( НОМЕР_1 ); «ALWA» Spolka z.o.o.; TOB «TK Укрнафтаторг» (38021514); TOB «Фірма «Лема-Плюс» (36133907); TOB «ХОПІ»; TOB №1 «Агрофудз» (38097955); оригінали документів TOB «Аксіома» за 2019 рік на 95 арк., та копії на 4 арк.; оригінали договорів ТОВ «Аксіома» за 2019 рік в кількості 10 штук на 72 арк.; оригінали договорів ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік на 28 арк.; договори ТОВ «Тайгер Ойл» за 2019 рік в кількості 3 штук на 17 арк.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення є остаточною і оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4