Ухвала

від 30.07.2021 по справі 295/9920/21

БОГУНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. ЖИТОМИРА

Справа №295/9920/21

1-кс/295/4672/21

УХВАЛА

Іменем України

30.07.2021 року м. Житомир

Слідчий суддя Богунського районного суду міста Житомира ОСОБА_1 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши в закритому судовому засіданні клопотання про надання дозволу на проведення обшуку, подане слідчим СВ Житомирського РУП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором Житомирської окружної прокуратури ОСОБА_5 , у кримінальному провадженні №12021060400000796 від 18.05.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернулась з клопотанням, в якому просить надати дозвіл на проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , з метою відшукання оригіналів документів з можливістю їх вилучення, а саме: заяви, які подавались про надання дозволу на розроблення проекту землеустрою на земельні ділянки з кадастровими номерами 1825655100:02:000:0030, 1825655100:02:000:0038, 1825655100:02:000:0043, 1825655100:02:000:0048, 1825655100:07:000:0059, 1825655100:07:000:0060, 1825655100:09:000:0024, 1825655100:09:000:0031, 1825655100:09:000:0035, 1825655100:09:000:0038, 1825655100:06:000:0041, 1825655100:06:000:0044, 1825655100:06:000:0045, 1825655100:06:000:0046, 1825681000:01:000:0087, 1825681000:01:000:0090, 1825681000:02:000:0005, 1825681000:02:000:0007, 1825681000:02:000:0010, 1825681000:03:000:0006, 1825681000:03:000:0012, 1825681000:04:000:0017, 1825681000:05:000:0017, 1825681000:06:000:0014, 1825681000:06:000:0016, 1825681000:07:000:0015, 1825681000:07:000:0016, 1825681000:07:000:0023, 1825681000:07:000:0024, 1825681000:09:000:0008, 1825681000:09:000:0009, 1825681000:09:000:0010, 1825681000:09:000:0011, 1825681000:11:000:0006, 1825681000:11:000:0010, накази №1309-УБД та №1311-УБД від 13.05.2021, звернення (клопотання, заяви) ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО" щодо надання дозволів на розроблення документації із землеустрою земельними ділянками на території Черняхівського району Житомирської області, що знаходяться на території Черняхівської селищної ради орієнтовний розмір яких 1406,3786 га та 2399,8951 га, а також документи щодо погодження відповідних звернень службовими особами Головного управління Держгеокадастру у Житомирській області, накази про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок у власність, надання в оренду чи інше право користування ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО", проект технічної документації щодо відведення земельних ділянок, які знаходяться на території Черняхівського району Житомирської області, що знаходяться на території Черняхівської селищної ради орієнтовний розмір яких 1406,3786 га та 2399,8951 га, статут ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО", витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про реєстрацію ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО", документи щодо реєстру членів правління та засновників, флеш накопичувачі, мобільні термінали, жорсткі диски та комп`ютерна техніка, що використовується з метою вчинення протиправних дій, та інші предмети, речі та документи, які можуть бути засобами для розкриття злочину і виявлення винних осіб, встановлення істини у кримінальному провадження.

У клопотанні вказано, що проведеним досудовим розслідуванням було встановлено, що до Житомирського районного управління поліції в Житомирській області надійшла заява адвоката ОСОБА_6 , яка діє в інтересах КСП «Україна-Черняхів-1», з приводу протиправних дій службових осіб ГУ Держгеокадастру в Житомирській області.

Так, встановлено, що на підставі рішень виконкомів Черняхівської селищної ради від 25.05.1994 №5 та Великогорбашівської сільської ради від 22.07.1994 №1 учбово-дослідному господарству «Україна» надано у постійне користування 3294,0 га та 1619,6 га землі відповідно, що посвідчено Державними актами на право постійного користування землею серіїІ-ЖТ №001150 та серії ЖТ-11-6-2 №00002.

Згідно наказу регіонального відділення фонду державного майна України від 16.02.2018 №105, враховуючи наказ регіонального відділення від 19.12.2017 року №836 «Про припинення державного підприємства Україна шляхом перетворення» здійснено передачу державного майна єдиного майнового комплексу ДП «Україна» на баланс Колективного сільськогосподарського підприємства «Україна-Черняхів-1», в тому числі земельних ділянок загальною площею 4913, 6 га ( на підставі вказаних вище Державних актів на право постійного користування).

Відповідно до рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 13.03.2019, у справі №240/5092/18 встановлено, що КСП «Україна-Черняхів-1» є правонаступником учбово-дослідного господарства «Україна», і має право на постійне користування земельними ділянками згідно вказаних актів на землю серія ЖТ-11-6-2 №00002 та І-ЖТ №001150.

На виконання рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 23.09.2019 року, у справі №240/7736/19 ГУ Держгеокадастру у Житомирській області 24.02.2020 року видано наказ за №6-1866/14-20-СГ, згідно якого надано дозвіл на розроблення проекту приватизації земель Державного підприємства «Україна», правонаступником якого є КСП «Україна-Черняхів-1», що знаходяться на території Черняхівської селищної ради та Великогорбашівської сільської ради Черняхівського району Житомирської області.

Всупереч зазначеним обставинам державним реєстратором Чижівської сільської ради Новоград-Волинського району Житомирської області, протягом 29.04.2021-30.04.2021, зареєстровано у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно право власності держави Україна, в особі Головного управління Держгеокадастру у Житомирській області, на земельні ділянки, які перебувають у користуванні КСП «Україна-Черняхів-1»,

Службові особи Головного управління Держгеокадастру у Житомирській області, з метою безперешкодного розпорядження земельними ділянками, загальною площею 4913,6 га, діючи у спосіб не передбачений Законами України, з метою протиправного позбавлення права КСП «Україна-Черняхів-1» користування земельними ділянками видали накази від 11.05.2021 року №6-2707/14-21-сг та №6-2709/14-21-сг «Про припинення права користування», якими скасовано реєстрацію державних актів на право постійного користування землями ДП «Україна», що знаходяться на території Черняхівської селищної ради та Великогорбашівської сільської ради Черняхівського району Житомирської області та перебувають у користуванні КСП «Україна-Черняхів-1».

13.05.2021 року ГУ Держгеокадастру у Житомирській області видано накази №1309-УБД та №1311-УБД про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок, а саме на земельні ділянки, які перебували, на підставі державних актів на право постійного користування, у ДП «Україна», що знаходяться на території Черняхівської селищної ради та Великогорбашівської сільської ради Черняхівського району Житомирської області.

Відповідно до відкритих Державних реєстрів головою правління ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО" (ЄДРПОУ: 34586493) являється: ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрований: АДРЕСА_2 , який безпосередній керує діяльністю організації.

Проведеними оперативно-розшуковими заходами встановлено що гр. ОСОБА_7 проживає в перепланованій двоповерховій квартирі загальною площею близько 120 м3, яка складається з двох квартира а саме АДРЕСА_3 та АДРЕСА_4 (17) разом зі своєю цивільною дружиною, вхід до квартири здійснюється через двері кв. АДРЕСА_5 , фото об`єкта нерухомості додається до рапорту.

Таким чином, слідчий стверджує, що причетні до вчинення правопорушення особи ведуть себе обережно та можуть умисно знищити документальні матеріали, які можуть бути використані в якості доказів в ході досудового розслідування та необхідні для встановлення об`єктивної істини у кримінальному проваджені.

В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 підтримав клопотання та просила задовольнити.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 223 КПК України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні. Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.

Частина перша ст. 234 КПК України визначає, що обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно з ч. 2 ст. 234 КПК України обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

Згідно ч. 1 ст. 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом.

Відповідно до ч. 3 ст. 234 КПК України у разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості про:

1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер;

2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання;

3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

4) підстави для обшуку;

5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку;

6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться;

7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням;

8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Слідчим суддею встановлено, що слідчими слідчого відділу Житомирського РУП ГУНП в Житомирській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості щодо якого внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12021060400000796 від 18.05.2021 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України.

Статтею 364 КК України передбачена кримінальна відповідальність за зловживання владою або службовим становищем, тобто умисне, з метоюодержання будь-якоїнеправомірної вигодидля самоїсебе чиіншої фізичноїабо юридичноїособи використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб.

Згідно клопотання, слідчий має намір відшукати за місцем проживання ОСОБА_7 , зокрема документацію щодо надання дозволу на розроблення проекту землеустрою на земельні ділянки з кадастровими номерами 1825655100:02:000:0030, 1825655100:02:000:0038, 1825655100:02:000:0043, 1825655100:02:000:0048, 1825655100:07:000:0059, 1825655100:07:000:0060, 1825655100:09:000:0024, 1825655100:09:000:0031, 1825655100:09:000:0035, 1825655100:09:000:0038, 1825655100:06:000:0041, 1825655100:06:000:0044, 1825655100:06:000:0045, 1825655100:06:000:0046, 1825681000:01:000:0087, 1825681000:01:000:0090, 1825681000:02:000:0005, 1825681000:02:000:0007, 1825681000:02:000:0010, 1825681000:03:000:0006, 1825681000:03:000:0012, 1825681000:04:000:0017, 1825681000:05:000:0017, 1825681000:06:000:0014, 1825681000:06:000:0016, 1825681000:07:000:0015, 1825681000:07:000:0016, 1825681000:07:000:0023, 1825681000:07:000:0024, 1825681000:09:000:0008, 1825681000:09:000:0009, 1825681000:09:000:0010, 1825681000:09:000:0011, 1825681000:11:000:0006, 1825681000:11:000:0010.

На підтвердження викладених обставин, до клопотання не долучено жодних доказів про те, що ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО" зверталось до ГУ Держгеокадастру у Житомирські області щодо надання дозволів на розроблення документації із землеустрою земельних ділянок на території Черняхівського району Житомирської області, що знаходяться на території Черняхівської селищної ради орієнтовний розмір яких 1406,3786 га та 2399,8951 га, як і не доведено, що вказані земельні ділянки входять саме до оспорюваного комплексу земельних ділянок, які належали КСП «Україна-Черняхів-1» на праві постійного користування.

Всупереч п. 8 ч. 3 ст. 234 КПК України, у клопотанні відсутній виклад обставин про те, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом.

До клопотання не долучено доказів, які б свідчили про неможливість отримати необхідні слідству документи шляхом здійснення тимчасового доступу та їх вилучення як за місцем зберігання у ГУ Держгеокадастру у житомирській області (куди, як стверджує слідчий, їх подано ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО") так і безпосередньо за місцем знаходження юридичної особи - ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО".

Таким чином, слідчим, всупереч вимогам п. 5 ч. 5 ст. 234 КПК України не доведено, що за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Всупереч вимозі п. 2, 3 ч. 5 ст. 234 КПК України слідчим не доведено, що відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування, відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; як і не доведено доказом яких фактів чи обставин вчинення кримінального правопорушення, можуть бути використані зазначені документи.

Слідчий стверджує, що документи, які необхідно відшукати та вилучити, зберігаються за місцем проживання голови правління ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО" - ОСОБА_7 .

До клопотання не долучено доказів про те, що ОСОБА_7 є головою правління ГО "ФОНД ІНВАЛІДІВ АТО". Посилання слідчого на те, що такі відомості знаходяться у відкритому доступі не заслуговують на увагу слідчого судді в силу ст. 22 КПК України, якою передбачається змагальність сторін та свобода в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Слідчий суддя не уповноважений збирати докази самостійно.

Не знайшли підтвердження у матеріалах клопотання посилання слідчого на те, що ОСОБА_7 проживає разом із ОСОБА_8 за адресою: АДРЕСА_6 (17).

Долучений до клопотання рапорт оперуповноважного ОСОБА_9 не є належним доказом у розумінні вимог КПК України та не може бути покладений в основу вимог клопотання слідчого.

Крім того, адресу ймовірного проживання ОСОБА_7 , за якою слідчий просить надати дозвіл на проведення обшуку, вказано не точно, а саме номер квартири зазначено як «19 (17)».

До клопотання ж долучено дві Інформаційні довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно щодо об`єкту нерухомого майна квартири, як за адресою: АДРЕСА_6 так і за адресою: АДРЕСА_7 .

Докази про те, у чиєму фактичному володінні перебуває квартира, де на твердження слідчого проживає ОСОБА_7 також не долучені.

Отже, слідчим не доведено, що відшукувані речі, документи знаходяться саме за місцем проживання ОСОБА_7 .

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 30 Конституції Українине допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду. У невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом, порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Статтею 8 Європейської конвенції про захист прав людини і основоположних свобод від 04.11.1950 встановлено, що кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свогожитла і кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатися у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання здійснюється згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобіганням заворушення чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб.

З огляду на викладене, слідчий суддя дійшов висновку, що слідчим не доведено жодної із вимог ч. 5 ст. 234 КПК України, підстав вважати, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого - не встановлено, клопотання є необгрунтовним, безпідставним та слідчий суддя відмовляє в його задоволенні.

Керуючись ст.ст.233,234, 235, 309, 376 КПК України, слідчий суддя, -

п о с т а н о в и в :

В задоволенні клопотання про надання дозволу на проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_6 (17), що подане слідчим СВ Житомирського РУП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_4 , погоджене прокурором Житомирської окружної прокуратури ОСОБА_5 , у кримінальному провадженні №12021060400000796 від 18.05.2021 року - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1