Постанова

від 28.09.2021 по справі 910/12127/21

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" вересня 2021 р. Справа№ 910/12127/21

Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Євсікова О.О.

суддів: Алданової С.О.

Корсака В.А.

при секретарі судового засідання Звершховській І.А.,

за участю представників:

від заявника: Олексін С.С., Гуменюк Д.В.;

від ПАТ НЕК Укренерго : Остапенко С.Л.;

розглянувши апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 28.07.2021

у справі № 910/12127/21 (суддя Трофименко Т.Ю.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг"

про забезпечення позову до подання позовної заяви,

особи, які можуть отримати статус учасника справи:

Відповідач: Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго",-

в с т а н о в и в :

Короткий зміст і підстави заявлених вимог.

У липні 2021 Товариство з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг" (далі - ТОВ Д.Трейдінг ) звернулось до Господарського суду міста Києва із заявою про забезпечення позову до подання позовної заяви, у якій просить до набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у цій справі щодо несплати нарахованих ТОВ Д.Трейдінг негативних небалансів вартістю 49 779 873,00 грн (без ПДВ) заборонити ПАТ НЕК Укренерго :

- застосовувати заходи щодо присвоєння ТОВ Д.Трейдінг статусу "Переддефолтний" та/або Дефолтний відповідно до положень Глави 1.7 Розділу І Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 307 від 14.03.2018, у зв`язку з виникненням заборгованості за небаланси електричної енергії;

- надсилати ТОВ Д.Трейдінг та Регулятору повідомлення про набуття ТОВ Д.Трейдінг статусу Переддефолтний ;

- публікувати на офіційному вебсайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття ТОВ Д.Трейдінг статусу Переддефолтний із зазначенням дати набуття такого статусу;

- використовувати фінансові гарантії, що надаються ТОВ Д.Трейдінг , для покриття його заборгованості за небаланси електричної енергії перед оператором системи передачі;

- використовувати фінансові гарантії, що надаються ТОВ Д.Трейдінг для покриття заборгованості за небаланси електричної енергії перед Адміністратором розрахунків;

- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування ТОВ Д.Трейдінг , його ЄДРПОУ, розміру простроченої оплати вартості його небалансів електричної енергії; надсилати ТОВ Д.Трейдінг та Регулятору повідомлення про набуття ТОВ Д.Трейдінг статусу Дефолтний ;

- публікувати на офіційному вебсайті Адміністратора розрахунків повідомлення про набуття ТОВ Д.Трейдінг статусу Дефолтний із зазначенням дати набуття такого статусу;

- зупиняти майбутні та скасовувати діючі реєстрації двосторонніх договорів щодо продажу електричної енергії ТОВ Д.Трейдінг ;

- установлювати нульовий обсяг продажу електричної енергії на РДН та ВДР для ТОВ Д.Трейдінг ;

- здійснювати переведення постачання електричної, енергії споживачам ТОВ Д.Трейдінг на постачальника останньої надії відповідно до Правил роздрібного ринку;

- направляти до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування ТОВ Д.Трейдінг , його ЄДРПОУ та кінцевий розмір простроченої оплати вартості його небалансів електричної енергії.

В обґрунтування вимог вказаної заяви про забезпечення позову заявник зазначає таке.

ТОВ Д.Трейдінг є учасником ринку електричної енергії та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП) від 15.02.2019 №222.

16.07.2021 ТОВ Д.Трейдінг звернулось до Господарського суду міста Києва з позовною заявою, в якій просило визнати протиправними дії ПАТ НЕК Укренерго щодо надання та ненадання диспетчерських команд АТ ДТЕК Дніпроенерго , АТ ДТЕК Західенерго , ТОВ ДТЕК Східенерго (далі разом - Учасники балансуючої групи) та зобов`язання вчинити дії шляхом перерахування небалансів електричної енергії Позивача загальним обсягом 11 498, 8 МВт*год, які виникли в результаті протиправних дій ОСП щодо видачі/невидачі диспетчерських команд 02.07.2021, 03.07.2021, 04.07.2021, 05.07.2021.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.07.2021 у справі № 910/11456/21 задоволено заяву ТОВ Д.Трейдінг про забезпечення позову. Заборонено ПАТ НЕК Укренерго вчиняти дії по відношенню до Товариства стосовно нарахованих негативних небалансів електричної енергії в обсязі 11 498,8 МВт*год, які виникли внаслідок видачі/ невидачі вищевказаних диспетчерських команд.

Разом з тим, за твердженнями заявника, ним виявлено нові факти протиправних дій ПАТ НЕК Укренерго , які призвели до виникнення негативних небалансів електричної енергії в Учасників балансуючої групи Д.Трейдінг (відповідальність за які несе Д.Трейдінг) в першій декаді липня 2021 року.

ТОВ Д.Трейдінг є стороною, відповідальною за небаланс, та відповідає перед ОСП за небаланси усіх учасників своєї балансуючої групи.

Учасниками балансуючої групи ТОВ Д.Трейдінг , зокрема, є АТ ДТЕК Дніпроенерго , АТ ДТЕК Західенерго , ТОВ ДТЕК Східенерго .

21.07.2021 заявник отримав від вказаних осіб листи з повідомленням про існування фактів протиправності дій з боку ПАТ НЕК Укренерго , які в результаті призвели до виникнення небалансів у Учасників балансуючої групи ТОВ Д.Трейдінг , відповідальність за які несе останнє.

Виникнення негативних небалансів електричної енергії у Учасників балансуючої групи є наслідком ігнорування ПАТ НЕК Укренерго обов`язків щодо балансування енергосистеми та, відповідно, протиправності дій ПАТ НЕК Укренерго , які виражені в непослідовності диспетчерських команд, виданих ОСП на Учасників балансуючої групи ТОВ Д.Трейдінг , або навпаки в безпідставній відмові їх видавати. Такі протиправні дії ОСП щодо надання/ненадання диспетчерських команд Учасникам балансуючої групи призвели до виникнення у ТОВ Д.Трейдінг як СВБ негативних небалансів електричної енергії в обсязі 20 328,258 МВт*год на загальну суму 49 779 873,00 грн.

16.07.2021 ПАТ НЕК Укренерго через систему управління надіслало заявнику рахунки-фактури на загальну суму 129 134 517,20 грн, з яких небаланси на суму 72 304 231,02 грн були нараховані в результаті протиправних дій ПАТ НЕК Укренерго щодо видачі/невидачі диспетчерських команд Учасникам балансуючої групи.

Отже, у зв`язку з виявленням фактів протиправних дій ПАТ НЕК Укренерго щодо видачі/невидачі диспетчерських команд, внаслідок чого у ТОВ Д.Трейдінг виникли додаткові, раніше не оспорювані обсяги негативних небалансів електричної енергії, виникла необхідність у застосуванні заходів забезпечення позову стосовно негативних небалансів електричної енергії обсягом 20 328,258 МВт*год та загальною сумою 49 779 873,00 грн.

Так, за твердженням заявника, у випадку неоплати ним небалансів електричної енергії на суму 49 779 873,00 грн ПАТ НЕК Укренерго буде мати змогу застосувати до ТОВ Д.Трейдінг статус Переддефолтний , а через 2 дні - статус Дефолтний , що фактично позбавить ТОВ Д.Трейдінг можливості брати участь на ринку електричної енергії, адже товариство буде позбавлене можливості здійснювати господарську діяльність на організованих сегментах ринку електричної енергії та не матиме змоги виконувати умови договорів з іншими учасниками ринку, в тому числі з операторами систем розподілу, контрагентами на ринку двосторонніх договорів, ринку на добу на перед , внутрішньодобовому ринку, ринку допоміжних послуг, споживачами тощо.

Таким чином, у зв`язку з тим, що виключення ТОВ Д.Трейдінг з ринку може відбутись через протиправні дії ПАТ НЕК Укренерго щодо надання/ненадання диспетчерських команд, які стали підставою для виникнення небалансів електричної, існує обґрунтована необхідність звернення до суду із даною заявою про вжиття заходів забезпечення позову з метою ефективного захисту оспорюваних прав та інтересів товариства, а також запобіганню істотного ускладнення чи унеможливлення виконання рішення суду в майбутньому.

Отже, вжиття заходів забезпечення позову спрямовано на збереження існуючого статусу ТОВ Д.Трейдінг на ринку електричної енергії та недопущення негативних наслідків (у вигляді усунення учасника з ринку) до вирішення спору.

Короткий зміст рішення місцевого господарського суду та мотиви його прийняття.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 28.07.2021 заяву ТОВ Д.Трейдінг про забезпечення позову до подання позовної заяви задоволено.

Ухвала місцевого господарського суду мотивована тим, що вжиття заходів забезпечення позову, які просить вжити заявник, зберігає баланс інтересів сторін, а також наявний прямий зв`язок між обраними заявником заходом забезпечення позову і предметом майбутнього позову, обраний захід забезпечення позову спроможний забезпечити ефективний захист прав та інтересів заявника. Такі заходи забезпечення позову як заборона ПАТ НЕК Укренерго вчиняти певні дії, передбачені Правилами ринку, мають на меті запобігти невиправданому порушенню прав та інтересів ТОВ Д.Трейдінг , тому невжиття таких заходів може істотно ускладнити ефективний захист прав та інтересів позивача, за захистом яких він має намір звернутися до суду. Суд погодився з Товариством, що вжиття заявлених ним заходів забезпечення позову спрямоване виключно на збереження існуючого статусу ТОВ "Д.Трейдінг" на ринку електричної енергії та недопущення негативних наслідків у вигляді усунення учасника з ринку до вирішення спору у справі. Господарський суд першої інстанції дійшов висновку, що вимоги заявника про забезпечення позову шляхом заборони вчиняти дії є належними та допустимими заходами забезпечення позову, прямо стосуються майбутнього спору, відповідають вимогам розумності, обґрунтованості і адекватності, забезпечують справедливий баланс інтересів сторін, а також гарантуватимуть ефективний захист прав заявника як позивача у випадку задоволення майбутніх позовних вимог у відповідній господарській справі. При цьому місцевий господарський суд врахував статус та повноваження ПАТ НЕК Укренерго як оператора системи передачі, так і адміністратора розрахунків у розумінні п. 1.2.2 Розділу I Правил ринку, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №307 від 14.03.2018, і статус та повноваження ТОВ Д.Трейдінг як електропостачальника.

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів.

Не погодившись з ухвалою Господарського суду міста Києва від 28.07.2021, ПАТ "НЕК "Укренерго" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить ухвалити постанову, якою скасувати оскаржувану ухвалу, у задоволенні заяви ТОВ Д.Трейдінг відмовити.

В обґрунтування поданої апеляційної скарги ПАТ НЕК Укренерго посилається на порушення господарським судом першої інстанції норм процесуального та неправильне застосування норм матеріального права. Узагальнені доводи апеляційної скарги зводяться до того, що, на думку скаржника, господарським судом першої інстанції не з`ясовано обставини, що мають значення для справи, а висновки суду не відповідають обставинам справи; не доведено обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими.

ПАТ НЕК Укренерго також вказує, що ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.07.2021 у справі №910/11456/21, тобто станом на час прийняття оскаржуваної ухвали, Господарським судом міста Києва вже були застосовані аналогічні заходи забезпечення позовних вимог позивача шляхом заборони відповідачу вчиняти дії, про заборону вчинення яких ТОВ Д.Трейдінг просить у заяві про забезпечення позову до подачі позовної заяви у цій справі.

Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті.

Згідно з витягом з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.08.2021 та протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.08.2021 апеляційну скаргу передано колегії суддів у складі: головуючий суддя Євсіков О.О., судді Корсак В.А., Алданова С.О.

Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.08.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 28.07.2021 у справі № 910/12127/21. Розгляд справи призначено на 28.09.2021.

Позиції учасників справи.

ТОВ Д.Трейдінг надало відзив на апеляційну скаргу, в якому вважає оскаржувану ухвалу законною та обґрунтованою, просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції, перевірені судом апеляційної інстанції та додатково встановлені апеляційним господарським судом.

ТОВ Д.Трейдінг є учасником ринку електричної енергії та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, виданої на підставі постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №222 від 15.02.2019.

19.04.2019 ТОВ Д.Трейдінг приєдналось до умов договору (ідентифікатор договору №0065-01024, дата акцептування 07.05.2019) про врегулювання небалансів електричної енергії та долучено до реєстру учасників ринку.

ТОВ Д.Трейдінг відповідає перед ОСП за небаланси усіх учасників своєї балансуючої групи. Відповідно до п. 5.7 договору про врегулювання небалансів, незгода з рахунком, виставленим з боку ОСП (НЕК Укренерго), не є підставою для неоплати такого рахунка.

До балансуючої групи ТОВ Д.Трейдінг входять, зокрема, АТ "ДТЕК Дніпроенерго", АТ "ДТЕК Західенерго", ТОВ "ДТЕК Східенерго".

16.07.2021 ТОВ Д.Трейдінг звернулось до Господарського суду міста Києва з позовною заявою, в якій просило визнати протиправними дії ПАТ НЕК Укренерго щодо надання та ненадання диспетчерських команд АТ ДТЕК Дніпроенерго , АТ ДТЕК Західенерго , ТОВ ДТЕК Східенерго (далі разом - Учасники балансуючої групи) та зобов`язання вчинити дії шляхом перерахування небалансів електричної енергії Позивача загальним обсягом 11 498, 8 МВт*год, які виникли в результаті протиправних дій ОСП щодо видачі/невидачі диспетчерських команд 02.07.2021, 03.07.2021, 04.07.2021, 05.07.2021.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.07.2021 у справі № 910/11456/21 задоволено заяву ТОВ Д.Трейдінг про забезпечення позову. До набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у справі №910/11456/21 стосовно нарахованих ТОВ Д.Трейдінг негативних небалансів у розрахункові години 02.07.2021, 03.07.2021, 04.07.2021, 05.07.2021 (згідно з наведеним переліком та обсягами) заборонено ПАТ НЕК Укренерго вчиняти дії по відношенню до Товариства стосовно нарахованих негативних небалансів електричної енергії в обсязі 11 498,8 МВт*год, які виникли внаслідок видачі/ невидачі вищевказаних диспетчерських команд.

Постановою Північного апеляційного господарського суду від 09.09.2021 у справі №910/11456/21 ухвалу Господарського суду міста Києва від 20.07.2021 у цій справі змінено. Викладено п. 2 резолютивної частини ухвали Господарського суду міста Києва від 20.07.2021 у справі №910/11456/21 в іншій редакції, якою апеляційний господарський суд з метою уникнення подвійного розуміння резолютивної частини оскаржуваної ухвали конкретизував, що вжиті заходи стосуються лише тих негативних небалансів, які є предметом спору у цій справі (тобто конкретних нарахованих ТОВ Д.Трейдінг негативних небалансів у конкретні розрахункові дати та години). В решті ухвалу залишено без змін.

У постанові від 09.09.2021 у справі №910/11456/21 апеляційний господарський суд відзначив, що формулювання п. 2 резолютивної частини ухвали місцевого суду допускає подвійне трактування, оскільки ним встановлено, що до набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у справі №910/11456/21 стосовно нарахованих ТОВ Д.Трейдінг негативних небалансів у визначені в позові періоди заборонено ПАТ НЕК Укренерго вчиняти визначені п. 2 цієї ухвали дії. Тобто, зміст цього пункту можна розуміти або так, що вжиті місцевим судом заходи забезпечення позову поширюються на можливі дії відповідача, пов`язані виключно з негативними набалансами електроенергії, котрі є предметом спору, або так, що перелічені негативні небаланси електроенергії є предметом спору у справі, а вжиті місцевим судом заходи забезпечення позову поширюються на всю поточну і майбутню діяльність позивача на ринку електроенергії.

У вказаній вище постанові також встановлено, що 12-13.07.2021 ТОВ Д.Трейдінг отримало листи-повідомлення від учасників балансуючої групи про відмову у майбутньому сплачувати ТОВ Д.Трейдінг вартість небалансів електричної енергії в обсягах 10 609,8 МВт*год, оскільки у період з 02.07.2021 по 05.08.2021 НЕК Укренерго як оператор системи передачі стала надавати диспетчерам станцій учасників балансуючої групи непослідовні та протиправні диспетчерські команди або відмовлялась їх надавати, прямим наслідком чого стало виникнення небалансів у вказані проміжки часу.

Звертаючись із заявою про забезпечення позову до подання позовної заяви (яка є предметом розгляду у цій справі), ТОВ Д.Трейдінг вказує про отримання ним 21.07.2021 листів АТ ДТЕК Дніпроенерго , АТ ДТЕК Західенерго , ТОВ ДТЕК Східенерго з повідомленням про існування інших фактів протиправності дій з боку ПАТ НЕК Укенерго , крім тих, що зазначені в позовній заяві у справі № 910/11456/21, та які в результаті призвели до виникнення небалансів в Учасників балансуючої групи ТОВ Д.Трейдінг , відповідальність за які несе ТОВ Д.Трейдінг .

ТОВ Д.Трейдінг у поданій заяві зазначає, що виникнення негативних небалансів електричної енергії в Учасників балансуючої групи є наслідком ігнорування ПАТ НЕК Укренерго обов`язків щодо балансування енергосистеми та, відповідно, протиправності дій ПАТ НЕК Укренерго , які виражені в непослідовності диспетчерських команд, виданих ОСП на Учасників балансуючої групи ТОВ Д.Трейдінг , або навпаки в безпідставній відмові їх видавати, а саме:

- щодо відміни 02.07.2021 Відокремленому підрозділу Криворізька теплова електрична станція АТ ДТЕК Дніпроенерго на період 06:15 - 07:00 команди на розвантаження -171 МВт, ненадання 02.07.2021 команд на розвантаження на період з 07:00 - 13:00,16:00 - 24:00, і ненадання 03.07.2021 команд на розвантаження на період з 00:00 - 02:15, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії за розрахункові години 02.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі -81,89 МВт*год; в розрахункові години 00:00 - 01:00 - в обсязі -462,594 МВт*год; 01:00 - 02:00 - в обсязі - 170,604 МВт*год; 02:00 - 03:00 - в обсязі-43,4 МВт*год.

- щодо ненадання 03.07.2021 Відокремленому підрозділу Криворізька теплова електрична станція АТ ДТЕК Дніпроенерго команд на повний обсяг розвантаження на період з 10:00- 12:00, відміни 03.07.2021 на період 15:30 - 16:00 команди на розвантаження -817 МВт, ненадання 03.07.2021 команд на розвантаження на період 16:00 - 24:00, і ненадання 04.07.2021 команд на розвантаження на період 00:00 - 00:15, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 03.07.2021: 10:00 -11:00 - в обсязі-164,632 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі-54,602 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі -411,41 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі -696,44 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі -679,75 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі -730,84 МВт*год, 19:00 -20:00 - в обсязі-731,074 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі-712,93 МВт*год, 21:00 -22:00 - в обсязі - 630,426 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 629,272 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі -566,384 МВт*год, за розрахункові години 04.07.2021 00:00 - 01:00 - в обсязі - 55,738 МВт*год.

- щодо відміни 04.07.2021 Відокремленому підрозділу Криворізька теплова електрична станція АТ ДТЕК Дніпроенерго на період 09:45 - 10:00 команди на розвантаження -188 МВт, і ненадання 04.07.2021 команд на розвантаження на період 09:45 - 11:30, ненадання 04.07.2021 команд на повний обсяг розвантаження на період 13:00-14:00, відміни 04.07.2021 на період 17:45 - 18:00 команди на розвантаження - 225 МВт, і ненадання 04.07.2021 команд на розвантаження на період 18:00 - 24:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 04.07.2021: 10:00 - 11:00 - в обсязі - 240,636 МВт*год, 11:00- 12:00 - в обсязі - 131,638 МВт*год, 13:00 -14:00 - в обсязі - 185,7 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 207,06 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 213,162 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 217,206 МВт*год, 21:00 -22:00 - в обсязі -145,428 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 120,858 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі - 83,412 МВт*год.

- щодо ненадання 05.07.2021 Відокремленому підрозділу Криворізька теплова електрична станція АТ ДТЕК Дніпроенерго команд на розвантаження на період 06:00 - 18:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 05.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 88,646 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі - 80,804 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі - 139,5 МВт*год, 09:00 - 10:00 - в обсязі - 182,122 МВт*год, 10:00 - 11:00 - в обсязі - 186,538 МВт*год, 11:00- 12:00 - в обсязі - 190,804 МВт*год, 12:00 - 13:00 - в обсязі - 141,814 МВт*год, 13:00 - 14:00 - в обсязі - 102,598 МВт*год, 14:00 - 15:00 - в обсязі - 102,424 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі - 74,214 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 82,236 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 68,094 МВт*год.

- щодо ненадання 08.07.2021 Відокремленому підрозділу Криворізька теплова електрична станція АТ ДТЕК Дніпроенерго команд на розвантаження на період 06:00 -10:15, ненадання 08.07.2021 команд на повний обсяг розвантаження на період 15:00-16:45, відміни 08.07.2021 на період 16:45 - 17:00 команди на розвантаження - 107 МВт, і ненадання 08.07.2021 команд на розвантаження на період 17:00 - 24:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 08.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 74,452 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі - 103,98 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі - 85,698 МВт*год, 09:00 - 10:00 - в обсязі - 71,354 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі - 83,788 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 118,59 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 205,746 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 135,006 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі -128,64 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 129,978 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 123,588 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 121,986 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі -122,292 МВт*год.

- щодо ненадання 10.07.2021 Відокремленому підрозділу Криворізька теплова електрична станція АТ ДТЕК Дніпроенерго команд на повний обсяг розвантаження на період 15:00 - 16:00, відміни 10.07.2021 на період 16:30 - 17:00 команди на розвантаження -323 МВт, і ненадання 10.07.2021 команд на розвантаження на період 17:00 - 21:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 10.07.2021: 15:00 - 16:00 - в обсязі -251,74 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 134,34 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 277,718 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі -270,074 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі-135,854 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 31,376 МВт*год.

- щодо надання 01.07.2021 Відокремленому підрозділу Ладижинська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго команди на розвантаження з операційної безпеки на період 13:02 - 14:00, відміни 01.07.2021 на період 14:45 - 15:00 команди на розвантаження - 164 МВт, ненадання 01.07.2021 команд на розвантаження на період 15:00 - 19:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 01.07.2021: 13:00 - 14:00 - в обсязі -167,475 МВт*год, 14:00 - 15:00 - в обсязі - 41,8 МВт*год, 15:00 - 16:00 - в обсязі - 134,275 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 95,825 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 68,2 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 25,625 МВт*год.

- щодо відміни 03.07.2021 Відокремленому підрозділу Ладижинська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго на період 15:30 - 16:00 команди на розвантаження -338 МВт, та ненадання 03.07.2021 команд на розвантаження на період з 16:00 - 22:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 03.07.2021: 15:00 - 16:00 - в обсязі - 177,8 МВт*год; 18:00 - 19:00 - в обсязі - 209,45 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 204,5 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 186,35 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 160,775 МВт*год.

- щодо відміни 04.07.2021 Відокремленому підрозділу Ладижинська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго на період 09:45 - 10:00 команди на розвантаження - 512 МВт, ненадання 04.07.2021 команд на розвантаження на період з 10:00 - 11:30, відміни 04.07.2021 на період 17:45 - 18:00 команди на розвантаження - 385 МВт, ненадання 06.07.2021 команд на розвантаження на період 18:00 - 24:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 04.07.2021: 17:00 -18:00 - в обсязі - 69,075 МВт*год.

- щодо ненадання 05.07.2021 Відокремленому підрозділу Ладижинська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго команд на розвантаження на період з 06:00 - 14:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 05.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 330 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі - 413,125 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі - 359,85 МВт*год, 09:00 - 10:00 - в обсязі - 242,7 МВт*год, 10:00 - 11:00 - в обсязі - 232,8 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі - 218,775 МВт*шд, 12:00 - 13:00 - в обсязі - 208,875 МВт*год, 13:00 - 14:00 - в обсязі - 147,825 МВт*год.

- щодо відміни 06.07.2021 Відокремленому підрозділу Ладижинська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго на період 06:30 - 07:00 команди на розвантаження - 178 МВт, ненадання 06.07.2021 команд на розвантаження на період з 07:00 - 09:00, відміни 06.07.2021 на період 16:30 - 17:00 команди на розвантаження - 189 МВт, ненадання 06.07.2021 команд на розвантаження на період з 17:00 - 20:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 06.07.2021: 06:00 - 07:00 - в обсязі - 65,375 МВт*год, 07:00 - 08:00 - в обсязі - 132,925 МВт*год, 08:00 - 09:00 - в обсязі - 99,55 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі - 96 МВт*год, 17:00 -18:00 - в обсязі - 124,675 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 53,725 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 26,625 МВт*год.

- щодо відміни 03.07.2021 Відокремленому підрозділу Добротвірська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго на період 15:30 - 16:00 команди на розвантаження -118 МВт, та ненадання 03.07.2021 команд на розвантаження на період з 16:00 - 24:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 03.07.2021: 16:00- 17:00 - в обсязі-71,872 МВт*год, 17:00- 18:00 - в обсязі-112,182 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 84,945 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі -59,457 МВт*год, 20:00 -21:00 - в обсязі - 37,379 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі-41,862 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі-67,687 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі-54,741 МВт*год.

- щодо ненадання 04.07.2021 Відокремленому підрозділу Добротвірська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго команд на розвантаження на період 10:00-11:30, 18:00 - 24:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 04.07.2021: 10:00 - 11:00 - в обсязі - 250,559 МВт*год, 11:00 - 12:00 - в обсязі - 122,229 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 171,753 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 160,022 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 96,022 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 85,961 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 87,641 МВт*год, 23:00 - 24:00 - в обсязі - 77,045 МВт*год.

- щодо ненадання 05.07.2021 Відокремленому підрозділу Добротвірська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго команд на розвантаження на період 10:00 - 23:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 05.07.2021: 10:00 - 11:00 - в обсязі - 97,006 МВт*год, 11:00 - 12:00 в обсязі - 95,387 МВт*год, 12:00 - 13:00 - в обсязі - 92,515 МВт*год, 13:00 - 14:00 в обсязі - 99,855 МВт*год, 14:00 - 15:00 - в обсязі - 92,455 МВт*год, 15:00 - 16:00 в обсязі - 95,848 МВт*год, 16:00 - 17:00 - в обсязі -87,988 МВт*год, 17:00 - 18:00 в обсязі - 75,501 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі -45,231 МВт*год, 19:00 - 20:00 в обсязі - 28,283 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 20,143 МВт*год, 21:00 - 22:00 в обсязі - 18,595 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 18,923 МВт*год

- щодо відміни 06.07.2021 Відокремленому підрозділу Добротвірська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго на період 16:30 - 17:00 команди на розвантаження - 166 МВт, та ненадання 06.07.2021 команд на розвантаження на період з 17:00 - 23:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 06.07.2021: 16:00 - 17:00 - в обсязі - 91,003 МВт* год, 17:00- 18:00 - в обсязі - 165,484 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 130,876 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 71,287 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 21,873 МВт*год, 21:00 - 22:00 - в обсязі - 24,5 МВт*год, 22:00 - 23:00 - в обсязі - 21,98 МВт*год.

- щодо ненадання 09.07.2021 Відокремленому підрозділу Добротвірська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго команд на повний обсяг розвантаження на період 17:00 - 21:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 09.07.2021:17:00-18:00 - в обсязі - 137,171 МВт*год, 18:00-19:00 - в обсязі - 84,173 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 53,273 МВт*год, 20:00 - 21:00 - в обсязі - 11,784 МВт* год.

- щодо відміни 10.07.2021 Відокремленому підрозділу Добротвірська теплова електрична станція АТ ДТЕК Західенерго на період 16:30 - 17:00 команди на розвантаження - 229 МВт, та ненадання 10.07.2021 команд на повний обсяг розвантаження на період з 17:00 - 20:00, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 10.07.2021: 16:00 - 17:00 - в обсязі - 127,988 МВт*год, 17:00 - 18:00 - в обсязі - 204,694 МВт*год, 18:00 - 19:00 - в обсязі - 127,303 МВт*год, 19:00 - 20:00 - в обсязі - 49,692 МВт*год.

- щодо відміни 04.07.2021 Відокремленому підрозділу Луганська теплова електрична станція ТОВ ДТЕК Східенерго на період 09:45 - 10:00 команди на розвантаження - 297 МВт, та ненадання 04.07.2021 команд на розвантаження на період з 10:00 - 11:30, відміни на період 17:45 - 18:00 команди на розвантаження - 284 МВт, та ненадання 04.07.2021 команд на повний обсяг розвантаження на період з 18:00 - 18:30, що спричинило виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ негативних небалансів електричної енергії в розрахункові години 04.07.2021: 18:00 - 19:00 - в обсязі - 27,676МВт*год.

ТОВ Д.Трейдінг до поданої заяви додало переліки команд, отриманих станціями АТ ДТЕК Дніпроенерго , АТ ДТЕК Західенерго , ТОВ ДТЕК Східенерго від ПАТ НЕК Укренерго за період 01.07.2021-11.07.2021, та вказало, що вказані вище протиправні дії ОСП щодо надання/ненадання диспетчерських команд Учасникам балансуючої групи призвели до виникнення в Д.ТРЕЙДІНГ як СВБ негативних небалансів електричної енергії в обсязі 20 328,258 МВт*год на загальну суму 49 779 873,00 грн.

Звертаючись із заявою про забезпечення позову до подання позовної заяви, ТОВ Д.Трейдінг просить до набрання законної сили рішенням Господарського суду міста Києва у даній справі стосовно несплати нарахованих ТОВ Д.Трейдінг негативних небалансів вартістю 49 779 873,00 (без ПДВ) заборонити ПАТ НЕК Укренерго вчиняти дії, перелік яких наведено у описовій частині цієї постанови (без вказівки того, щодо яких саме негативних небалансів, в т.ч. розрахункових дат та годин заявлено вимогу про забезпечення позову).

Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови.

Відповідно до ст. 136 ГПК України господарський суд за заявою учасника справи має право вжити передбачених ст. 137 цього Кодексу заходів забезпечення позову. Забезпечення позову допускається як до пред`явлення позову, так і на будь-якій стадії розгляду справи, якщо невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду або ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

Вжиття заходів забезпечення позову відповідно до ст. 136 ГПК України є правом суду, а за наявності переліку відповідних виняткових обставин господарський суд, оцінивши надані сторонами докази та обставини справи у їх сукупності, на власний розсуд вирішує питання про наявність або відсутність у кожному конкретному випадку обставин, за яких можливе забезпечення позову.

Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 137 ГПК України позов забезпечується забороною відповідачу вчиняти певні дії. Заходи забезпечення позову мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами (ч. 4 ст. 137 ГПК України).

Забезпечення позову - це, по суті обмеження суб`єктивних прав, свобод та інтересів відповідача з метою реалізації в майбутньому актів правосуддя й задоволених вимог позивача.

Метою вжиття заходів щодо забезпечення позову є уникнення можливого порушення в майбутньому прав та охоронюваних законом інтересів позивача, а також можливість реального виконання рішення суду та уникнення будь-яких труднощів при виконанні у випадку задоволення позову.

При вирішенні питання про вжиття заходів забезпечення позову оцінюється обґрунтованість доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням таких умов: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв`язку між заявленим заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги; ймовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду, імовірності ускладнення чи непоновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, у разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв`язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Адекватність заходу забезпечення позову, що застосовується господарським судом, визначається його відповідністю вимогам, на забезпечення яких він вживається.

Заходи забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду (аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду 25.03.2019 у справі №920/622/18).

Питання задоволення заяви про застосування заходів до забезпечення позову вирішується судом в кожному конкретному випадку, виходячи з характеру заявлених позовних вимог та обставин справи, а заявлений захід забезпечення позову має перебувати у зв`язку з предметом позовної вимоги.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач звернувся до суду із заявою про забезпечення позову до подання позовної заяви та за текстом цієї заяви вказав, що планує подати позов у встановлені ГПК України строки та у випадку, якщо суд прийме рішення про задоволення його позову та, відповідно, визнає протиправними дії ПАТ НЕК Укренерго та зобов`яже його здійснити перерахунок небалансів електричної енергії, Товариство задля відновлення порушеного права змушене буде звертатись з новим позовом про відшкодування збитків завданих незаконним виключенням Товариства з ринку електричної енергії. ТОВ Д.Трейдінг вважає, що усунення його з ринку електричної енергії та втрата значної частини доходу може в підсумку призвести до неможливості виконання ним свої обов`язків за укладеними угодами і загалом до припинення його діяльності як юридичної особи та, відповідно, понесення значних матеріальних втрат, пов`язаних з невиконанням своїх зобов`язань та з упущеною вигодою.

Вбачається, що ТОВ Д.Трейдінг після подання заяви, що розглядається, планує подати до господарського суду певний позов немайнового характеру.

Зважаючи на це, судове рішення у разі задоволення такої вимоги не вимагатиме примусового виконання у цьому випадку. Така підстава вжиття заходів забезпечення позову як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити виконання рішення суду, не підлягає дослідженню, а має застосовуватися та досліджуватися така підстава вжиття заходів забезпечення позову як достатньо обґрунтоване припущення, що невжиття таких заходів може істотно ускладнити чи унеможливити ефективний захист або поновлення порушених чи оспорюваних прав або інтересів позивача, за захистом яких він звернувся або має намір звернутися до суду.

При цьому в таких немайнових спорах має досліджуватися, чи не призведе невжиття заявленого заходу забезпечення позову до порушення вимоги щодо справедливого та ефективного захисту порушених прав, оскільки позивач не зможе їх захистити в межах одного цього судового провадження за його позовом без нових звернень до суду. Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 16.08.2018 у справі №910/1040/18.

Під час вирішення питання щодо забезпечення позову обґрунтованість позову не досліджується, адже питання про обґрунтованість заявлених позовних вимог є предметом дослідження судом під час розгляду спору по суті і не вирішується ним під час розгляду заяви про забезпечення позову (аналогічний правовий висновок викладено у постановах Верховного Суду від 17.12.2018 у справі № 914/970/18, від 10.11.2020 у справі №910/1200/20).

Розглядаючи заяву про забезпечення позову, місцевий господарський суд дійшов висновку, що вжиття заходів забезпечення позову, які просить вжити заявник, зберігає баланс інтересів сторін, а також наявний прямий зв`язок між обраними заявником заходом забезпечення позову і предметом майбутнього позову, а саме, обраний захід забезпечення позову спроможний забезпечити ефективний захист прав та інтересів заявника.

Заявник у цій справі - ТОВ Д.Трейдінг є учасником ринку електричної енергії та здійснює свою діяльність на підставі ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу.

Порядок реєстрації учасників ринку, порядок та вимоги до забезпечення виконання зобов`язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, правила балансування, правила функціонування ринку допоміжних послуг, порядок проведення розрахунків на балансуючому ринку та ринку допоміжних послуг, порядок виставлення рахунків, порядок внесення змін до цих Правил, положення щодо функціонування ринку при виникненні надзвичайної ситуації в об`єднаній енергетичній системі України визначено Правилами ринку, які затверджено постановою №307 від 14. 03.2018 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Правила).

Згідно з п. 1.7.1 Правил учасник ринку, крім ОСП, ОР (тут і далі - скорочення, визначені в п. 1.1.4 Глави 1.1 Розділу І Правил) та гарантованого покупця, набуває статусу "Переддефолтний" при настанні принаймні однієї з таких подій або обставин: 1) учасник ринку до 18:00 банківського дня, що є другим робочим днем після дати отримання на електронну адресу учасника ринку через систему управління ринком платіжного документа від АР, не здійснив відповідну оплату; 2) учасник ринку, який є СВБ, не надавав, не підтримував, не збільшував та не поновлював фінансові гарантії в необхідному обсязі відповідно до розділу VI цих Правил; 3) учасник ринку не здійснив оплату послуги з передачі електричної енергії та/або з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління у строк понад 30 календарних днів з дати отримання акта приймання-передачі послуги.

При набутті статусу "Переддефолтний" АР на період існування такого статусу: 1) надсилає учаснику ринку та Регулятору повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний"; 2) публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Переддефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу; 3) використовує фінансові гарантії, що надаються учасником ринку, для покриття його заборгованості перед ОСП; 4) використовує фінансові гарантії, що надаються ним, для покриття заборгованості перед АР та/або, якщо учасник виступає в якості електропостачальника, після набуття ним статусу "Переддефолтний" кожного банківського дня (о 12:00) направляє до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування учасника ринку або ПІБ (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа- підприємець), ЄДРПОУ або РНОКПП (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа-підприємець), розміру простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії (п.1.7.2 Правил ринку).

Згідно з п. 1.7.3 Правил у разі набуття статусу Переддефолтний такий статус для учасника ринку триває в разі настання принаймні однієї з обставин, передбачених пунктом 1.7.1 цієї глави. В іншому випадку статус Переддефолтний анулюється, про що АР (адміністратор розрахунків) повинен повідомити учасника ринку і Регулятора.

Пунктом 1.7.4 Правил унормовано, що учасник ринку, крім ОСП, ОР та гарантованого покупця, набуває статусу "Дефолтний" при настанні принаймні однієї з таких подій або обставин: 1) тривалість статусу "Переддефолтний" для учасника ринку становить більше двох робочих днів; 2) судом прийнято рішення про визнання учасника ринку банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або учасником ринку або його уповноваженими органами прийнято рішення про ліквідацію учасника ринку; 3) у випадку анулювання ліцензії учасника ринку.

За приписами п. 1.7.5 Правил на період існування статусу "Дефолтний" АР вживає до такого учасника ринку такі заходи: 1) надсилає учаснику ринку та Регулятору повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Дефолтний"; 2) публікує на офіційному вебсайті АР повідомлення про набуття учасником ринку статусу "Дефолтний" із зазначенням дати набуття такого статусу; 3) зупиняє майбутні та скасовує діючі реєстрації ДД щодо продажу електричної енергії учасникам ринку; 4) установлює нульовий обсяг продажу електричної енергії на РДН та ВДР для такого учасника ринку; 5) якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника (або споживача), після набуття ним статусу "Дефолтний" постачання електричної енергії споживачам такого учасника ринку (або такому учаснику ринку) здійснюється постачальником "останньої надії" відповідно до Правил роздрібного ринку; 6) якщо учасник ринку також виступає в якості електропостачальника, після набуття ним статусу "Дефолтний" кожного банківського дня о 12:00 направляє до уповноважених банків довідку, що містить інформацію щодо повного та скороченого найменування учасника ринку або ПІБ (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа-підприємець), ЄДРПОУ або РНОКПП (якщо учасником ринку є фізична особа або фізична особа - підприємець) та кінцевий розмір простроченої електропостачальником оплати вартості його небалансів електричної енергії.

Враховуючи статус та повноваження ПАТ НЕК Укренерго як оператора системи передачі, так і адміністратора розрахунків у розумінні п. 1.2.2 Розділу I Правил ринку, статус та повноваження ТОВ "Д.Трейдінг" як електропостачальника, та беручи до уваги доводи заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів, апеляційний господарський суд відзначає можливість вжиття заходів забезпечення позову у відповідних правовідносинах.

Однак місцевий господарський суд не врахував того, що заходи забезпечення позову мають бути співмірними із заявленими позивачем вимогами (ч. 4 ст. 137 ГПК України).

Колегія суддів відзначає, що відповідно до вимог п. 3 ч. 1 ст. 139 ГПК України заява про забезпечення позову обов`язково повинна містити предмет позову.

Предмет позову - це матеріально-правова вимога позивача до відповідача, щодо якої особа звертається до суду за захистом своїх прав чи інтересів і стосовно якої суд повинен прийняти рішення, а предметом спору є об`єкт спірних правовідносини, матеріально-правовий об`єкт, з приводу якого виник правовий конфлікт між позивачем і відповідачем. Предметом позову не можуть бути обставини, що виступають доказами у справі (постанови Верховного Суду від 12.06.2019 у справі № 916/542/18, від 01.08.2019 у справі № 916/1743/18).

Проте заява в даній справі не містить чітко викладених, конкретних позовних вимог, які будуть заявлені. У ній лише викладено певні обставини діяльності Товариства і майбутнього відповідача та їх наслідки, в т.ч. ті, що можуть настати в майбутньому.

А отже, неможливо встановити співмірність між конкретними позовними вимогами і заходами забезпечення позову, про вжиття яких просить заявник.

Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, та майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

Водночас такі заходи забезпечення позову як заборона відповідачу вчиняти певні дії, мають на меті запобігти невиправданому порушенню прав та інтересів позивача, а отже, невжиття таких заходів може істотно ускладнити ефективний захист прав та інтересів позивача, за захистом яких він планує звернутись до суду.

Однак у поданій заяві про забезпечення позову ТОВ Д.Трйдінг не вказує, стосовно яких саме нарахованих ТОВ Д.Трейдінг негативних небалансів заявник просить заборонити ПАТ НЕК Укренерго вчиняти дії, перелік яких визначено у прохальній частині заяви, що розглядається.

Так, предметом розгляду у цій справі є вимога заборонити ПАТ НЕК Укренерго вчиняти певні дії (стосовно несплати нарахованих ТОВ Д.Трейдінг негативних небалансів вартістю 49 779 873,00 грн) згідно з наведеним у прохальній частині цієї заяви переліком.

Така заборона має стосуватись виключно конкретно визначених негативних небалансів та співвідноситись з конкретними позовними вимогами.

Однак ТОВ Д.Трейдінг заявлено вимогу про заборону ПАТ НЕК Укренерго вчиняти певні дії взагалі без конкретизації позовних вимог, а отже заходи забезпечення позову в такому випадку поширюються на всю поточну і майбутню діяльність позивача на ринку електроенергії.

За наведених підстав колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що місцевий господарський суд вжив заходів забезпечення позову передчасно такі заходи не відповідають вимогам процесуального законодавства, зокрема, вимогам щодо співмірності заходів забезпечення позову з вимогами, за захистом яких ТОВ Д.Трейдінг планує подати позов у майбутньому.

Колегія суддів під час вирішення спору у цій справі враховує висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 12.03.2021 у справі № 910/16796/20, від 09.12.2020 у справі № 910/9400/20, від 21.12.2020 у справі № 910/9627/20.

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги.

Як зазначено у п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Згідно з практикою Європейського суду з прав людини очікуваний обсяг обґрунтування залежить від різних доводів, що їх може наводити кожна зі сторін, а також від різних правових положень, звичаїв та доктринальних принципів, а крім того, ще й від різних практик підготовки та представлення рішень у різних країнах. З тим, щоб дотриматися принципу справедливого суду, обґрунтування рішення повинно засвідчити, що суддя справді дослідив усі основні питання, винесені на його розгляд.

Хоча п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довод (рішення Суду у справі Трофимчук проти України, no. 4241/03 від 28.10.2010).

Європейський суд з прав людини вказав, що п. 1 ст. 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними залежно від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі ст. 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (Проніна проти України, № 63566/00, § 23, ЄСПЛ, від 18.07.2006).

Згідно з ч. 1 ст. 271 ГПК України апеляційні скарги на ухвали суду першої інстанції розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення суду першої інстанції з урахуванням особливостей, визначених цією статтею.

Пунктом 2 ч. 1 ст. 275 ГПК України встановлено, що суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) нез`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону, або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню. Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи (ч. ч. 1, 2 ст. 277 ГПК України).

З урахуванням наведеного та встановлених вище обставин апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала місцевого господарського суду має бути скасована.

Судові витрати.

У зв`язку із задоволенням апеляційної скарги судові витрати у відповідності до ст. 129 ГПК України покладаються ТОВ Д.Трейдінг .

Керуючись ст. ст. 129, 269, 271, 275 - 277, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України,

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 28.07.2021 у справі №910/12127/21 задовольнити.

Ухвалу Господарського суду міста Києва від 28.07.2021 у справі №910/12127/21 скасувати.

Прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг" про забезпечення позову до подання позовної заяви відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Д.Трейдінг" (код ЄДРПОУ 42751799, вул. Л. Толстого, 57, м. Київ, 01032) на користь Приватного акціонерного товариства Національна енергетична компанія Укренерго (код ЄДРПОУ 00100227, вул. С.Петлюри, 25, м. Київ, 01032) 2 270,00 грн судового збору за подання апеляційної скарги.

Доручити Господарському суду міста Києва видати відповідний наказ.

Справу № 910/12127/21 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку та в строк, передбачені ст.ст. 287 - 289 ГПК України.

Повний текст постанови складено 30.09.2021.

Головуючий суддя О.О. Євсіков

Судді С.О. Алданова

В.А. Корсак