Рішення

від 07.06.2010 по справі 05/277-09 (н.р. 16/136-08)

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІ ВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. ка нцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" червня 2010 р. Справа № 05/277-09 (н.р. 16/1

вх. № 8738/6-05 (н.р. 7536/6-16)

Суддя господарського суд у

при секретарі судового зас ідання

за участю представників ст орін:

позивача - ОСОБА_1 (довір еність від 08.09.08 р.),

відповідача - (ОСОБА_2) - не з' явився,

відповідача (ТОВ фірми „Арк о”) - не з' явився,

розглянувши справу за поз овом ОСОБА_3 (м. Харків)

до ОСОБА_2 (м. Харків)

ТОВ фірми "Арко" (м. Харків )

про часткове визнання ріше ння недійсним та стягнення 1730 37,90 грн.,

ВСТАНОВИВ:

Позивач просить визна ти недійсним рішення загальн их зборів учасників ТОВ "АРКО " від 28.08.07 р. (протокол №05/07 від 28.08.07 р .) в частині передачі майна лиш е в натурі на суму 20761,00 грн. та ст ягнути з відповідача 173037,90 грн. в артості майна (частини чисти х активів товариства) відпов ідно до належної позивачу ча стки в статутному фонді. Свої позовні вимоги обґрунтовує порушенням відповідачем вим ог ст. 54 Закону України "Про гос подарські товариства".

Відповідач (ОСОБА_2) відз ив на позов та витребувані су дом документи не надав.

Відповідач (ТОВ фірми "Арко" ) в відзиві на позовну заяву за перечує проти позовних вимог та просить суд відмовити поз ивачу в задоволенні його поз овних вимог в повному обсязі , посилаючись на те, що ним зді йснений з позивачем повний р озрахунок і жодних фінансови х зобов' язань перед ним не м ає.

Відповідач (ТОВ фірми "Арко" ), в доповненні до відзиву на п озовну заяву вважає, що позов може бути задоволено лише ча стково в сумі 8713,21 грн., посилаюч ись на те, що при розрахунку ва ртості частини майна позивач використовував значення ряд ку 380 балансу “Власний капітал ” - 372000,00 грн., але, на думку відпов ідача (ТОВ фірми "Арко"), ця сума не може відображати реальну вартість майна товариства.

Відповідач (ТОВ фірми "Арко" ) не надав витребувані судом д окументи.

Представники відповідачів (ОСОБА_2 і ТОВ фірми "Арко") в судове засідання не з' явил ися, про причини неявки суду н е повідомили, хоча відповіда чі (ОСОБА_2 і ТОВ фірми "Арко ") були належним чином повідом лені про день, час та місце роз гляду справи.

Позивач надав заяву про від мову від позову до ОСОБА_2 .

Розглянувши надану заяву п ро відмову від позову, переві ривши повноваження особи, що її підписала, суд вважає за мо жливе прийняти її і припинит и провадження у справі в цій ч астині, відповідно до п. 4 ст. 80 Г ПК України.

Дослідивши матеріали спра ви, суд встановив наступне.

Відповідно до п. 1.1. Статуту Т ОВ фірма „Арко”, затверджено го зборами учасників товарис тва з обмеженою відповідальн істю фірми „Арко” від 25.03.2004 р. та зареєстрованого Виконавчим комітетом Харківської міськ ої ради 26.03.2005 р. (далі - Статут), ТОВ фірма "Арко" (далі - Товариство ) є юридичною особою відповід но до законодавства України.

Відповідно до п. 1.2., 6.2. Статуту учасниками Товариства є:

- ОСОБА_3, частка в Статут ному фонді Товариства в розм ірі 25000,00 грн., що складає 50% Статут ного фонду Товариства;

- ОСОБА_2, частка в Статут ному фонді Товариства в розм ірі 25000,00 грн., що складає 50% Статут ного фонду Товариства.

Згідно копій балансів ТОВ ф ірма „Арко” станом на 30.06.07 р. (а.с . 90-91 т.1) та станом на 31.08.07 р. (а.с.24-25 т.2) у часниками Товариства внесен і свої частки до статутного к апіталу повністю.

28.08.2007 р. позивачка звернулась до зборів учасників Товарис тва з посвідченою приватним нотаріусом Харківського міс ького нотаріального округу ОСОБА_4 за реєстровим №3518 за явою про вихід за власним баж анням із складу учасників То вариства та виплату вартості частини майна Товариства ві дповідно до належної їй част ки у статутному фонді Товари ства згідно з діючим законод авством.

28.08.2007 р. відбулися збори учасн иків ТОВ фірма „Арко”, на збор ах були присутні - учасники товариства: ОСОБА_2 та О СОБА_3, що володіють 100% голосі в. (протокол №05/07 зборів учасник ів ТОВ фірми „Арко” від 28.08.2007 р. (н адалі - Протокол).

Порядок денний вищевказан их зборів передбачав розгляд таких питань:

1. Вихід Товариства зі склад у учасників Товариства з обм еженою відповідальністю рег іонального центра сервісног о обслуговування „Арко”.

2. Вихід з Товариства учасни ка ОСОБА_3.

По питанню другому порядку денного зборів Товариства, о дностайно було вирішено: при йняти до відома заяву ОСОБА _3 про вихід зі складу Товари ства; здійснити виплату варт ості учаснику, що виходить, ві дповідно до діючого законода вства; на вимогу ОСОБА_3 та за згодою іншого учасника То вариства у рахунок повної ва ртості частки передати позив ачу майно зазначене у проток олі на загальну суму 20761,01 грн. бе з ПДВ.

Як вбачається з акту прийма ння- передачі майна від 12.10.2007 р . (а.с. 21-22 т.1) та не заперечується с торонами у судовому засіданн і, фактично позивачу передан о майно на загальну суму 12962,10 гр н.

Статтею 60 Закону України „П ро господарські товариства” передбачено, що загальні збо ри учасників вважаються повн оважними, якщо на них присутн і учасники (представники уча сників), що володіють у сукупн ості більш як 60 відсотками гол осів.

Згідно ст. 54 Закону України „ Про господарські товариства ” при виході учасника з товар иства з обмеженою відповідал ьністю йому виплачується вар тість частини майна товарист ва, пропорційна його частці у статутному (складеному) капі талі. Виплата провадиться пі сля затвердження звіту за рі к, в якому він вийшов з товарис тва, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад м оже бути повернуто повністю або частково в натуральній ф ормі.

Відповідно до ч. 2 ст. 148 ЦК Укра їни учасник, який виходить із товариства з обмеженою відп овідальністю, має право одер жати вартість частини майна, пропорційну його частці у ст атутному капіталі товариств а. Порядок і спосіб визначенн я вартості частини майна, що п ропорційна частці учасника у статутному фонді, а також пор ядок і строки її виплати вста новлюються статутом і законо м.

Статутом ТОВ фірма “Арко” п орядок і строки виплати част ки учасника у статутному фон ді не передбачено.

Згідно до п. 17 Постанови Плен уму Верховного Суду України “Про практику розгляду судам и корпоративних спорів” №13 ві д 24.10.2008 р. (надалі - Постанова №13 ) підставами для визнання нед ійсними рішень загальних збо рів акціонерів (учасників) го сподарського товариства мож уть бути: порушення вимог зак ону та/або установчих докуме нтів під час скликання та про ведення загальних зборів тов ариства; порушення прав чи за конних інтересів акціонера ( учасника) товариства рішення м загальних зборів.

Пункт 28 Постанови №13 вказує, що при вирішенні спорів, пов'я заних із виходом учасника з т овариства, господарські суди повинні керуватися тим, що ві дповідно до ЦК України та Зак ону України „Про господарськ і товариства” учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вий ти з товариства незалежно ві д згоди інших учасників та са мого товариства. Вихід зі скл аду учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зб орів учасників, ні з внесення м змін до установчих докумен тів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з т овариства є дата подачі ним з аяви про вихід відповідній п осадовій особі товариства аб о вручення заяви цим особам о рганами зв'язку. Положення ус тановчих документів, які обм ежують чи забороняють право на вихід учасника з товарист ва, є незаконними.

Також у п. 30 Постанови №13 зазн ачено, що при визначенні поря дку і способу обчислення вар тості частини майна товарист ва та частини прибутку, яку ма є право отримати учасник при виході (виключенні) з ТОВ (ТДВ ), а також порядку і строків їх виплати господарські суди м ають застосовувати відповід ні положення установчих доку ментів товариства. У випадку неврегульованості в установ чих документах вартість част ини майна товариства, що підл ягає виплаті, повинна відпов ідати вартості чистих активі в товариства, що визначаєтьс я в порядку, встановленому за конодавством, пропорційно йо го частці в статутному капіт алі товариства на підставі б алансу, складеного на дату ви ходу (виключення).

З метою визначення частки м айна ТОВ фірми „Арко”, що підл ягає виплаті позивачу в зв' язку з її виходом зі складу уч асників Товариства, ухвалою суду від 07.12.09 р. була призначена судова економічна експертиз а, проведення якої доручено Х арківському НДІСЕ. Витрати п о проведенню судової економі чної експертизи попередньо б уло покладено на відповідача ТОВ фірму „Арко”.

Відповідач (ТОВ фірма „Арко ”) не оплатив судову економіч ну експертизу, але Харківськ ий НДІСЕ провів її і надіслав суду висновок №11499 від 29.01.10 р., згі дно якого вартість частини м айна ОСОБА_3 у майні ТОВ фі рми „Арко” пропорційно її ча стці в Статутному фонді, що на лежить їй до виплати, станом н а 31.08.07 р. складає 176887,90 грн. з урахув анням переданого їй майна на суму 12962,10 грн.

Відповідач (ТОВ фірма “Арко ”) не надав суду, відповідно до ст. 33 ГПК України, докази випла ти позивачу належної йому ча стки в статутному капіталі т овариства відповідно до діюч ого законодавства або докази відмови позивача отримати з азначене у рішенні майно.

Суд не приймає у якості нале жного та допустимого доказу інвентаризаційний опис на 10.09 .2007 р. (а.с. 73-89 т.1), яким відповідач (Т ОВ фірма “Арко”) обґрунтовує наявність значної суми збит ку, яка не зазначена у балансі станом на 30.06.2007 р., оскільки збит ки не підтверджуються первіс ними бухгалтерськими докуме нтами, а наданий суду інвента ризаційний опис не містить н омер та дату наказу, на підста ві якого начебто було зробле но інвентаризацію, тобто обо в' язкових реквізитів. Також представник відповідача (ТО В фірма “Арко”) не зміг поясни ти суду причини значної недо стачі товарів та запасів, не н адав доказів повідомлення ор ганів статистики про те, що ві домості зазначені у балансі станом на 30.06.2007 р. було скоригов ано, таким чином суд вважає, що інвентаризаційний опис нада но відповідачем (ТОВ фірма “А рко”) з метою зменшити суму на лежну до виплати позивачу.

Відповідно п. 19 Постанови Пл енуму Верховного Суду Україн и “Про практику розгляду суд ами корпоративних спорів” №1 3 від 24.10.2008 р. суди мають враховув ати, що для визнання недійсни м рішення загальних зборів т овариства необхідно встанов ити факт порушення цим рішен ням прав та законних інтерес ів учасника (акціонера) товар иства.

Судом встановлено, що прийн яте загальними зборами Товар иства рішення про передачу п озивачу у рахунок повної вар тості частки майна на суму 20761,0 1 грн. (п.1.3 протоколу №05/07 від 28.08.2007 р .) не відповідає чинному закон одавству, а саме ст. 54 Закону Ук раїни “Про господарські това риства” та ст. 148 ЦК України, оск ільки згідно висновку судово ї економічної експертизи №11499 від 29.01.10 р. вартість частини май на ОСОБА_3 у майні ТОВ фірм и „Арко” пропорційно її част ці в Статутному фонді, що нале жить їй до виплати, станом на 3 1.08.07 р. складає 176887,90 грн.

Отже, рішенням зборів учасн иків ТОВ фірма „Арко” від 28.08.07 р . про передачу позивачу у раху нок повної вартості частки м айна на суму 20761,01 грн. (п.1.3 проток олу №05/07 від 28.08.2007 р.) порушені прав а та охоронювані законом інт ереси позивача, що є підставо ю для визнання недійсним ріш ення загальних зборів учасни ків ТОВ фірма “Арко” в частин і передачі позивачу у рахуно к повної вартості частки май на на суму 20761,01 грн. (п.1.3 протокол у №05/07 від 28.08.2007 р.).

Суд враховує, що відповідач ем (ТОВ фірма „Арко”) вже було передано позивачу на виконан ня рішення загальних зборів учасників ТОВ фірма “Арко” в ід 28.08.2007 р. майно на суму 12962,10 грн.

А також, враховуючи, що пози вач просить стягнути з відпо відача (ТОВ „фірма „Арко”) мен шу суму ніж визначена судови м експертом, суд вважає позов ні вимоги про визнання недій сним рішення загальних зборі в учасників ТОВ "АРКО" від 28.08.07 р . (протокол №05/07 від 28.08.07 р.) в части ні передачі майна лише в нату рі на суму 20761,00 грн. та стягнення з ТОВ фірми „Арко” вартості ч астини майна в сумі 173037,90 грн. об ґрунтованими, доведеними та підлягаючими задоволенню в п овному обсязі.

Відповідно до ст.49 ГПК Украї ни державне мито і витрати на інформаційно-технічне забез печення судового процесу нал ежить стягнути з відповідача (ТОВ фірма „Арко”) на користь позивача, а також витрати на п роведення судової економічн ої експертизи в сумі 3217,20 грн. на користь Харківського НДІСЕ, оскільки вони не були сплаче ні відповідачем.

Керуючись ст. 148 ЦК України, с т.ст. 54, 58, 60 Закону України „Про г осподарські товариства”, ст. ст. 33-35, 43, 46, 49, п. 4 ст. 80, 82-85 ГПК України,

ВИРІШИВ:

1. Прийняти відмову поз ивача від позовних вимог до ОСОБА_2. Припинити провадже ння у справі в цій частині.

2. Решту позову задовольнити повністю.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ фірма "АРКО" від 28 серпня 2007 р оку в частині передачі ОСОБ А_3 майна на суму 20761,00 грн. (п. 1.3 пр отоколу №05/07 від 28.08.07 р.).

Стягнути з Товариства з обм еженою відповідальністю фір ми „Арко” (м. Харків, пл. Консти туції, 1, під' їзд 7, 3 поверх. Код ЄДРПОУ 21213438) на користь ОСОБА _3 (АДРЕСА_1. Ідент. код НО МЕР_1) вартість частини майн а в сумі 173037,90 грн., державне мито у розмірі 1816,00 грн. та витрати по сплаті за інформаційно-техн ічне забезпечення судового п роцесу у розмірі 118,00 грн.

Видати наказ після набранн я рішенням законної сили.

3. Стягнути з Товариства з об меженою відповідальністю фі рми „Арко” (м. Харків, пл. Конст итуції, 1, під' їзд 7, 3 поверх. Ко д ЄДРПОУ 21213438) на користь Харків ського науково-дослідного ін ституту судових експертиз (6117 7 м. Харків, вул. Золочівська, 8-а . Код ЄДРПОУ 02883133) витрати на про ведення судової економічної експертизи в сумі 3217,20 грн.

Видати наказ після набранн я рішенням законної сили.

Суддя