Ухвала

від 15.06.2010 по справі 25/114-05-4142

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

У Х В А Л А

"15" червня 2010 р. Справа № 25/114-05-4142

Одеський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

Головуючого судді: Тофа на В.М.,

суддів: Журавльова О.О., М ихайлова М.В.,

при секретарі судовог о засідання Горлачові Ю.Г.,

за участю представників сторін:

від Регіонального відділ ення Фонду державного майна України по Одеській області - Стогнійчук С.О., за до в.7 від 11.01.2010р.,

від СПДІ у Приморському ра йоні м. Одеси - не з' явив ся, належним чином повідомле ний,

від Універсальної товарно ї біржі „Південь” - Мак сименко С.А., за дов. від 20.05.2010р. б/н,

від ТОВ „Кран Пак Сервіс” - не з' явився, належним чин ом повідомлений,

від Управління державного казначейства в Одеській обл асті - не з' явився, належн им чином повідомлений,

від ПП „ДАФ” - не з' явив ся, належним чином повідомле ний,

від ТОВ „Лікувально-оздоро вчий комплекс „Оріон” - не з' явився, належним чином по відомлений,

від АТ „МВО „Оріон” - не з ' явився, належним чином пов ідомлений,

від ОСОБА_3 - ОСОБ А_3,

від прокурора - не з' яви вся, належним чином повідомл ений,

розглянувши у відкритом у судовому засіданні заяву Універсальної товарної бір жі „Південь”

про перегляд постанови Одеського апеляційного госп одарського суду від 31.10.2006р. за н ововиявленими обставинами

у справі №25/114-05-4142

за позовом Регіонально го відділення Фонду державно го майна України по Одеській області

треті особи, які не заявляю ть самостійних вимог на пред мет спору на стороні позивач а: АТ „МВО „Оріон” та ОСОБ А_3

до СДПІ у Приморському р айоні м. Одеси;

Універсальної тов арної біржі „Південь”;

ТОВ „Кран Пак Сервіс” ;

Управління державног о казначейства в Одеській об ласті;

ПП „ДАФ”;

ТОВ „Лікувально-оздо ровчий комплекс „Оріон”

за участю Прокурора Оде ської області

про визнання недійсними правочину щодо проведення т оргів та його результатів, до говорів купівлі-продажу, зоб ов' язання учасників угод по вернути будівлю

встановив:

Сторони (позивач і від повідачі) і треті особи належ ним чином повідомлені про ча с та місце розгляду справи за заявою УТБ „Південь”, про що с відчать поштові повідомленн я, а матеріали справи дають мо жливість розглянути заяву УТ Б „Південь” у відсутності пр едставників відповідачів і т ретіх осіб, які не забезпечил и їх явку у судове засідання а пеляційної інстанції, не див лячись на те, що розгляд справ и відкладався.

Крім того, в ухвалі від 29.04.2010р. при прийнятті заяви УТБ „Пів день” до розгляду на 13.05.2010р. сто рони були попереджені, що нез абезпечення своїх представн иків в судове засідання апел яційної інстанції не буде пе решкоджати розгляду заяви УТ Б „Південь” про перегляд пос танови Одеського апеляційно го господарського суду від 31.1 0.2006р. по цій справі за нововияв леними обставинами.

Заявлені клопотання, які на дійшли через канцелярію апел яційного господарського суд у, від представника прокурат ури Одеської області, Головн ого управління Державного ка значейства України в Одеські й області і представника УТБ „Південь” (заявника) про відк ладення розгляду заяви УТБ „ Південь” по цій справі на інш у дату судовою колегією апел яційної інстанції відхилені у судовому засіданні 15.06.2010р. пр отокольною ухвалою як безпід ставні.

Рішенням місцевого господ арського суду Одеської облас ті від 09.08.2006р. (суддя Малярчук І.А .) у позові Регіональному відд іленню Фонду державного майн а України по Одеській област і відмовлено в повному обсяз і з огляду на його необґрунто ваність.

Постановою Одесько го апеляційного господарськ ого суду від 31.10.2006р. рішення міс цевого господарського суду с касовано: позовні вимоги зад оволені та визнано недійсним правочин щодо проведення Ун іверсальною товарною біржею „Південь” 30 липня 2004 року ціль ового аукціону по продажу бу дівлі АТ „МВО „Оріон”, розташ ованої у м. Одесі, вул. Літерат урна, 10; визнано недійсним дог овір купівлі-продажу від 30 лип ня 2004 року №68 активів АТ „МВО „О ріон” будівлі лікувально-озд оровчого комплексу „Оріон”, що розташований за адресою: м . Одеса, вул. Літературна, 10; виз нано недійсним договір купів лі-продажу від 05 грудня 2004 року №4512 про продаж нерухомого май на ЛОК „Оріон”, розташованог о за адресою: м. Одеса, вул. Літе ратурна, 10, укладеного між ТОВ „Кран Пак Сервіс” та ПП „ДАФ” ; визнано недійсним договір к упівлі-продажу від 22 лютого 2005 року №Д-815 про продаж нерухомо го майна ЛОК „Оріон”, розташо ваного за адресою: м. Одеса, ву л. Літературна, 10, укладеного м іж ТОВ „ДАФ” та ТОВ „ЛОК „Оріо н”; повернуто учасників угод у первісне положення; зобов' язано ТОВ „Кран Пак Сервіс”, П П „ДАФ” та ТОВ „ЛОК „Оріон” по вернути АТ „Машинобудівне ви робниче об' єднання „Оріон” будівлю ЛОК „Оріон”, розташо ваного за адресою: м. Одеса, ву л. Літературна, 10.

Постановою Вищого го сподарського суду України ві д 25 січня 2007 року зазначена пос танова Одеського апеляційно го господарського суду залиш ена без змін.

ТОВ „ЛОК „Оріон” звер нулося до Одеського апеляцій ного господарського суду з з аявою про перегляд постанови Одеського апеляційного госп одарського суду від 31 жовтня 2 006 року за нововиявленими обст авинами.

Постановою Одеського апеляційного господарськог о суду від 22 травня 2007 року пост анову Одеського апеляційног о господарського суду від 31 жо втня 2006 року у справі №25/114-05-4142 ска совано повністю, рішення міс цевого господарського суду О деської області від 09 серпня 2 006 року залишено без змін, а апе ляційні скарги АТ „МВО „Оріо н” та РВ ФДМУ по Одеській обла сті без задоволення.

Зазначена постанова суд у апеляційної інстанції пост ановою Вищого господарськог о суду України від 04.10.2007р. скасо вана, а постанова суду апеляц ійної інстанції від 31.10.2006р. зали шена без змін з залишенням бе з задоволення заяви ТОВ „ЛОК „Оріон” про перегляд постан ови Одеського апеляційного г осподарського суду від 31.10.2006р. з а нововиявленими обставинам и.

У квітні 2010 року з заявою про перегляд постанови Одеськог о апеляційного господарсько го суду від 31.10.2006р. по цій справі за нововиявленими обставина ми звернувся другий відповід ач - Універсальна товарна бір жа „Південь”, обґрунтовуючи цю заяву постановою Одеськог о апеляційного господарсько го суду від 16.02.2010р. у справі №23/253-04-1 1120, якою рішення місцевого гос подарського суду Одеської об ласті від 03.02.2005р. про відмову у п озові АТ „МВО „Оріон” про виз нання недійсним рішення СДПІ у Приморському районі м. Одес и від 29.06.2004р. №9397/10/240029/70 про продаж ак тивів АТ „МВО „Оріон”, проток олу цільового аукціону від 30.0 7.2004р. по продажу будівлі ЛОК „О ріон” по вул. Літературна, 10 у м . Одесі, які віднесені до додат кових джерел погашення подат кового боргу платника податк ів - АТ „МВО „Оріон”, договору купівлі-продажу №68 від 30.07.2004р. ці єї будівлі, а також інших угод з цього приводу залишено без змін.

У запереченнях на цю заяв у УТБ „Південь” Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській об ласті (позивач) посилається н а те, що постанова Одеського а пеляційного господарського суду від 16.02.2010р. у справі №23/253-04-11120, я кою заявник обґрунтовує свою заяву, не є нововиявленими об ставинами і не спростовує фа ктів, покладених в основу пос танови Одеського апеляційно го господарського суду від 31.1 0.2006р. по цій справі, яку Заявник просить переглянути за ново виявленими обставинами.

У процесі розгляду заяви УТ Б „Південь” про перегляд заз наченої постанови суду апеля ційної інстанції за нововияв леними обставинами задоволе на заява ОСОБА_3 - акціон ера АТ „МВО „Оріон” про залуч ення його третьою особою на с тороні позивача, оскільки за чіпаються його майнові інтер еси як акціонера.

У судовому засіданні апеля ційної інстанції ОСОБА_3 п росив відхилити заяву УТБ „П івдень” як безпідставну та з алишити в силі постанову Оде ського апеляційного господа рського суду від 31.10.2006р. по цій с праві.

У відзиві на заяву УТБ „Півд ень” про перегляд вказаної п останови суду апеляційної ін станції за нововиявленими об ставинами АТ „Машинобудівне виробниче об' єднання „Оріо н” посилається на безпідстав ність заяви УТБ „Південь”, ос кільки ніяких нововиявлених обставин у постанові суду ап еляційної інстанції від 16.02.2010р . у справі №23/253-04-11120 для перегляду постанови цього суду від 31.10.2006р . по цій справі немає у розумін ні ст.112 ГПК України.

Розглянувши матеріали спр ави, доводи, викладені в заяві УТБ „Південь” про перегляд с удового рішення апеляційної інстанції від 31.10.2006р. по цій спр аві за нововиявленими обстав инами, заслухавши представни ків позивача, відповідача (За явника) і залучену третю особ у, судова колегія апеляційно ї інстанції не вбачає підста в для задоволення заяви УТБ „ Південь”, виходячи з наступн ого.

Відповідно до ст.112 Господ арського процесуального код ексу (ГПК) України господарсь кий суд може переглянути при йняте ним судове рішення, яке набрало законної сили, за нов овиявленими обставинами, що мають істотне значення для с прави і не могли бути відомі з аявникові.

Таким чином, за змістом цієї статті судове рішення може б ути переглянуто за нововиявл еними обставинами за двох ум ов: істотність нововиявлених обставин і їх наявність на ча с розгляду справи і вони не мо гли бути відомі заявникові п ід час розгляду справи.

Такі нововиявлені обстави ни, які не могли бути відомі за явнику (УТБ „Південь”) в заяві останнього відсутні з огляд у на таке.

Господарськими судами вст ановлено, що у зв' язку з наяв ністю у АТ „МВО „Оріон” подат кового боргу на землю СДПІ у П риморському районі м. Одеси н а підставі п.п.6.2.3 п.6.2 ст.6 Закону У країни „Про порядок погашенн я зобов' язань платників под атків перед бюджетами та дер жавними цільовими фондами” в ід 21.12.2000р. №2181-ІІІ (із змінами та до повненнями) прийняла першу п одаткову вимогу від 02.04.2009р. №1/407 н а суму податкового боргу 6483 (ші сть тисяч чотириста вісімдес ят три) грн. 48 коп. та другу пода ткову вимогу від 13.05.2003р. №2/576 на за гальну суму податкового борг у 66851 (шістдесят шість тисяч віс імсот п' ятдесят одна) грн. 49 к оп.

Як вбачається із матеріалі в справи, станом на 30.07.2004р. за ЛОК „Оріон” (структурного підро зділу АТ „МВО „Оріон”) рахува лась податкова заборгованіс ть на загальну суму 239104 (двісті тридцять дев' ять тисяч сто чотири) грн. 78 коп.

29 червня 2004 року СДПІ у Примор ському районі м. Одеси прийня то рішення про продаж активі в боржника (АТ „МВО „Оріон”), я кі віднесені до додаткових д жерел погашення податкового боргу платника податків АТ „ МВО „Оріон”, на підставі чого вирішено передати будівлю Л ОК „Оріон” для подальшої реа лізації через УТБ „Південь”.

За результатами проведенн я УТБ „Південь” цільового ау кціону по продажу будівлі ЛО К „Оріон”, розташованої за ад ресою: м. Одеса, вул. Літератур на, 10, продавцем якої виступил а СДПІ у Приморському районі м. Одеси, переможцем аукціону стало ТОВ „Кран Пак Сервіс”, я кий придбав об' єкт за ціною 2252300 грн., про що складено проток ол цільового аукціону від 30 ли пня 2004 року, затверджений УТБ „ Південь”, погоджений СДПІ у П риморському районі м. Одеси, т а 30 липня 2004 року між членом УТБ „Південь” - СПД ОСОБА_4 (П родавець), яка діяла від імені СДПІ у Приморському районі м . Одеси та членом УТБ „Південь ”- ТОВ „Кран Пак Сервіс” (Покуп ець) укладено договір №68 купів лі-продажу, згідно якого пере дано у власність покупцю нер ухоме майно, а саме: будівлю ЛО К „Оріон”.

Підставами для задоволенн я позовних вимог при винесен ні постанови від 31 жовтня 2006 ро ку Одеським апеляційним госп одарським судом слугувало на ступне:

- податковим органом при при йнятті рішення про продаж ак тивів та передачу будівлі ЛО К „Оріон” для реалізації на а укціоні порушено норми ст.ст .10, 11 Закону України „Про порядо к погашення зобов' язань пла тників податків перед бюджет ам та державними цільовими ф ондами”;

- оскільки, на момент продаж у будівлі ЛОК „Оріон” АТ „МВО „Оріон” державна частка у йо го статутному фонді складала 59,035%, тому органом управління д ержавними корпоративними пр авами АТ „МВО „Оріон” був Фон д державного майна України. В ідтак, необхідна була попере дня згода РВ ФДМУ по Одеській області для реалізації (прод ажу) будівлі ЛОК „Оріон”;

- УТБ „Південь” порушено пра вила оголошення про майбутні й аукціон при здійсненні під готовчих дій до аукціону;

- при поверненні торгів не б уло надано документів, що під тверджують право власності н а нерухоме майно (а.с.147-154, т. IV).

Такі висновки суду апеляційної інстанції у пос танові від 31.10.2006р. по цій справі підтверджуються матеріалам и справи, яким дана належна пр авова оцінка, що підтверджен о постановою касаційної інст анції (ВГСУ) від 25.01.2007р. Зокрема, ф акт наявності порушень при п родажі активів АТ „МВО „Оріо н”, а саме будівлі ЛОК „Оріон” , розташованої за адресою: м. О деса, вул. Літературна, 10, підтв ерджується листом СДПІ у При морському районі м. Одеси від 15.09.2004р. за №18577/24-0029/10 (а.с.111, 128, т.І) та про токолом №2 від 12.10.2004р. засідання аукціонної комісії Універса льної товарної біржі „Півден ь” (заявника) (а.с.89, т.І, а.с.202, т.IV).

Згідно вказаним листу СД ПІ у Приморському районі м. Од еси та протоколу УТБ „Півден ь” цільовий аукціон, проведе ний 30.07.2004р. по продажу активів А Т „МВО „Оріон”, а саме будівлі лікувально-профілактичного комплексу „Оріон”, розташов аного за адресою: м. Одеса, вул . Літературна, 10, визнаний неді йсним у зв' язку з відсутніс тю повного пакету документів (свідоцтва про право власнос ті тощо) для набуття права вла сності на цю будівлю перемож цем торгів - ТОВ „Кран Пак Серв іс”, яке, як було зазначено вищ е, придбало вказану будівлю н а аукціоні по договору купів лі-продажу від 30.07.2004р. №68 за ціною 2252300 (два мільйони двісті п' ят десят дві тисячі триста) грн. і через 3 (три) місяці по договор у купівлі-продажу від 05.11.2004р. №4512 реалізовало цю будівлю Прив атному підприємству (ПП) „ДАФ ”, а останнє реалізовало її по договору купівлі-продажу ві д 22.02.2005р. №Д-815 ТОВ „ЛОК „Оріон” за 2500000 (два мільйони п' ятсот тис яч).

Такий продаж будівлі ЛОК „О ріон” (структурного підрозді лу АТ „МВО „Оріон”) здійснюва вся у порушення чинного зако нодавства, про що зазначено у постанові Одеського апеляці йного господарського суду ві д 31 жовтня 2006 року по цій справі , яку Заявник (УТБ „Південь” - один з відповідачів по справ і) просить переглянути за нов овиявленими обставинами.

Посилання заявника (УТБ „Пі вдень”) на постанову Одесько го апеляційного господарськ ого суду від 16.02.2010р. у справі №23/253- 04-11120, якою обґрунтовується зая ва УТБ „Південь” про перегля д постанови суду апеляційної інстанції від 31.10.2006р. по цій спр аві за нововиявленими обстав инами, не приймається судово ю колегією до уваги, оскільки обставини, які розглядались судом апеляційної інстанції по справі №23/253-04-11120 з прийняттям судового рішення 16.02.2010р. не є но вовиявленими обставинами в р озумінні ст.112 ГПК України, оск ільки вони були відомі заявн ику (відповідачу) - УТБ „Півден ь” і їм вже надавалась правов а оцінка судом апеляційної і нстанції у відповідності зі ст.43 ГПК України при прийнятті судового рішення 31.10.2006р. по цій справі до прийняття постано ви судом апеляційної інстанц ії від 16.02.2010р. по справі №23/253-04-11120.

Слід зазначити, що за доруче нням СДПІ у Приморському рай оні м. Одеси оцінку вартості б удівлі ЛОК „Оріон” здійснюва ли УТБ „Південь” (Заявник) і СП Д ОСОБА_5, який діяв на підс таві сертифікату оціночної д іяльності від 17.10.2003р. №2125/03.

Згідно звіту УТБ „Південь” про незалежну експертну оці нку цієї будівлі вартість ос танньої складає 2 млн. 100 тис. гр н., а по оцінці СПД ОСОБА_5 л іквідаційна (а не дійсна ринк ова) вартість вказаної будів лі складає 2 млн. 230 тисяч грн.

Натомість, згідно висновку Одеського науково-дослідног о інституту судових експерти з від 21.03.2005р. ринкова вартість б удівлі лікувально-оздоровчо го комплексу (ЛОК) „Оріон”, що розташована по вул. вул. Літер атурна, 10 у м. Одесі, складає 19200000 (дев' ятнадцять млн. двісті т исяч) грн. (а.с.207-211, т. IV).

Законом України „Про оцінк у і оціночну діяльність” та і ншими нормативно-правовими а ктами не встановлено, що орга ни державної податкової служ би можуть здійснювати реаліз ацію майна, яке знаходиться у податковій заставі, за лікві даційною вартістю.

Отже, оцінка і реалізація ма йна, що знаходиться у податко вій заставі, повинна здійсню ватись за ринковою вартістю. Тому СДПІ у Приморському рай оні м. Одеси безпідставно зам овили оцінку будівлі ЛОК „Ор іон” за ліквідаційною вартіс тю, чим значно зменшили її вар тість, що є порушенням чинног о законодавства.

При таких обставинах відсу тні підстави для скасування зазначеної вище постанови су ду апеляційної інстанції і ї ї слід залишити без змін.

Враховуючи викладене і керуючись ст.ст. 112-114 ГПК Украї ни, апеляційний господарськи й суд, -

ухвалив:

Постанову Одеськ ого апеляційного господарсь кого суду від 31 жовтня 2006 року п о справі №25/114-05-4142 залишити без зм ін, а заяву Універсальної тов арної біржі „Південь” - без задоволення.

Головуючий суддя Тофан В.М.

Судді Журавльов О.О.

Михайлов М.В