Ухвала

від 30.11.2021 по справі 645/4734/21

ФРУНЗЕНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ХАРКОВА

Справа № 645/4734/21

Провадження № 1-кс/645/1832/21

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 листопада 2021 року м. Харків

Слідчий суддя Фрунзенського районного суду м. Харкова ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

за участю дізнавача ОСОБА_3 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні у залі суду в м. Харкові клопотання тимчасово виконуючого обов`язки старшого дізнавача СД ВП № 2 ХРУП № 2 в Харківській області майора поліції ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Немишлянської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12021226220000354від 09.07.2021 року за ознаками складу кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України,-

в с т а н о в и в:

Тимчасово виконуючийобов`язки старшогодізнавача СДВП №2ХРУП №2в Харківськійобласті майорполіції ОСОБА_5 за погодженнямз прокуроромНемишлянської окружноїпрокуратури м.Харкова ОСОБА_4 ,звернулася доФрунзенського районногосуду м.Харкова зклопотанням пронадання дозволу на проведення обшуку в нежитловій будівлі літ. «А 1-2», загальною площею 465.9 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 якої належить на праві власності ОСОБА_6 , з метою відшукання та вилучення документів, які мають значення у кримінальному провадженні, а саме: оригіналу довідки, серія та номер № 321, виданий 21.11.2019, видавник: ТОВ «НТБ КИЇВ», на підставі якої проведено Державну реєстрацію зазначеного об`єкту державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Харківської області ОСОБА_7 22.11.2019; оригіналу технічного паспорту, серія та номер : б/н, виданий 21.11.2019, видавник : ТОВ «НТБ КИЇВ» на підставі якої проведено Державну реєстрацію зазначеного об`єкту державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Харківської області ОСОБА_7 22.11.2019.

Клопотання мотивоване тим, що Сектором дізнання ВП № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12021226220000354, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань 09.07.2021 за фактом самовільного зайняття земельної ділянки, за ознаками кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України.

Встановлено, що 09.07.2021 до ВП № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області надійшло звернення ОСОБА_8 щодо незаконного розміщення автомийки біля будинку АДРЕСА_2 .

Під час досудового розслідування встановлено, що згідно Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна, 22.11.2019 до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно внесено відомості про право приватної власності на нежитлову будівлю літ. «А 1-2», яка розташована за адресою: м. Харків, вул. Драгоманова, будинок 8, за ОСОБА_6 та ОСОБА_9 .

Відомості до Державного реєстру про право власності зазначеного об`єкту нерухомого майна внесено державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Харківської області ОСОБА_7 22.11.2019 об 12:02:15 (номер запису про право власності: 34333892) на підставі довідки: серія та номер № 321, виданий 21.11.2019, видавник: ТОВ «НТБ КИЇВ»; технічного паспорту, серія та номер: б/н, виданий 21.11.2019, видавник: ТОВ «НТБ КИЇВ». Право власності зареєстровано за ОСОБА_9 , реєстраційний номер облікової картки платника податків : НОМЕР_1 , розмір частки : 0.

Відомості до Державного реєстру про право власності зазначеного об`єкту нерухомого майна внесено державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Харківської області ОСОБА_7 22.11.2019 об 12:02:15 (номер запису про право власності: 34315823) на підставі довідки: серія та номер № 321, виданий 21.11.2019, видавник: ТОВ «НТБ КИЇВ»; технічного паспорту серія та номер: б/н, виданий 21.11.2019, видавник: ТОВ «НТБ КИЇВ». Право власності зареєстровано за ОСОБА_6 , реєстраційний номер облікової картки платника податків : НОМЕР_2 , розмір частки : 0.

Державну реєстрацію зазначеного об`єкту державним реєстратором Печенізької районної державної адміністрації Харківської області ОСОБА_7 22.11.2019 проведено на підставі довідки, серія та номер № 321, виданий 21.11.2019, видавник : ТОВ «НТБ КИЇВ»; технічного паспорту, серія та номер: б/н, виданий 21.11.2019, видавник : ТОВ «НТБ КИЇВ».

Згідно вищевказаної довідки від 21.11.2019, виданої ТОВ «НТБ КИЇВ», встановлено, що проведеним обстеженням за адресою: м. Харків, вул. Драгоманова, 8, обстежено об`єкт нерухомого майна (нежитлова будівля літ. «А1- 2») та проведено комплекс робіт по інвентаризації, в результаті чого виявлено наступне: нежитлова будівля літ. «А 1-2» по вул. Драгоманова, 8 в м. Харків відповідає таким характеристикам: має загальну площу 465,9 кв.м.

На даний час, на підставі договору дарування від 15.04.2021, серія та номер: 783, виданий 15.04.2021 видавник: ОСОБА_10 , приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу, право на 1/2 спільної часткової власності на нежитлову будівлю літ. «А 1-2», загальною площею 465,9 кв.м., яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 , зареєстровано за ОСОБА_6 .

Документи щодо введення в експлуатацію у встановленому законом порядку вищевказаної нежитлової будівлі відсутні.

Разом з цим, згідно відомостей з Реєстру та Публічної кадастрової карти України, земельній ділянці площею 2.5007 га, за адресою : м. Харків, вулиця Драгоманова, 8, належить кадастровий номер : 6310138500:10:011:0021, тип власності: комунальна власність, цільове призначення: 02.03 Для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку.

Згідно договору оренди землі, серія та номер: б/н, виданий 18.12.2017 Харківською міською радою, вищезазначена земельна ділянка надана Харківською міською радою в оренду Приватному Акціонерному товариству «Трест Житлобуд- 1». Строк дії договору до 31.12.2019, з правом пролонгації. Право власності припинено 08.04.2020.

Крім того, в ході проведення досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні встановлено, що Харківською міською радою рішення про виділення або надання в оренду юридичним або фізичним особам вищевказаних земельних ділянок для організації та провадження діяльності із розміщення авто мийки або здійснення іншої діяльності, не приймались, а також не приймались рішення про надання дозволу на розроблення проектів землеустрою щодо відведення вищезазначених земельних ділянок починаючи з 31.12.2019.

Разом з цим, під час проведення досудового розслідування встановлено, що за вищезазначеною адресою здійснюється господарська діяльність, а саме на 1 поверсі нежитлової будівлі літ. «А1-2», загальною площею 465,9 кв.м., здійснює діяльність: «Автомийка самообслуговування «MORGN WASH» 24/7», на 1 поверсі якої розташовано 3 бокси з «авто мийки», та 1 приміщення з розміщення персоналу. Також, неподалік розташована нежитлова будівля на 2 входи, на якій наявна вивіска : «Європейський шино монтаж. Зберігання шин 24/7».

Разом з цим, моніторингом відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань встановлено, що ОСОБА_6 не обліковується як юридична особа або фізична- особа підприємець, тобто ОСОБА_6 , згідно діючого законодавства України, не є учасником господарських відносин, які мають право здійснювати господарську діяльність.

Під час досудового розслідування 20.07.2021 ОСОБА_6 в рамках вказаного кримінального провадження направлено вимогу, відповідно до вимог ст. 93 КПК України, з метою отримання копій відповідних документів.

22.07.2021 на адресу т.в.о. ст. дізнавача СД ВП № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області ОСОБА_3 надійшла інформація адвоката ОСОБА_11 , який представляє інтереси ОСОБА_6 на підставі договору про надання правової допомоги, відповідно до якої останній пропонує визначити конкретний перелік документів, незважаючи на те, що повний перелік документів був зазначений у вимозі.

Дізнавачем направлено клопотання про тимчасовий доступ документів, які перебувають у володінні ОСОБА_6 з метою отримання інформації та копії відповідних документів на земельну ділянку, будівництво та введення в експлуатації нежитлової будівлі літ. «А 1-2» за адресою: м. Харків, вул. Драгоманова, 8.

Ухвалою слідчого судді Фрунзенського районного суду м. Харкова від 02.08.2021 надано тимчасовий доступ до оригіналів документів, з вилученням відповідних чином їх завірених копій, які перебувають у володінні ОСОБА_6 . Строк виконання ухвали до 02.10.2021.

Вищезазначена ухвала слідчого судді Фрунзенського районного суду м. Харкова отримана 12.08.2021 представником за договором про надання правової допомоги ОСОБА_6 - ОСОБА_11 .

На даний час, на виконання вищезазначеної ухвали слідчого судді Фрунзенського районного суду м. Харкова, ані ОСОБА_6 , ані її представником документів або будь-якої інформації на виконання вищезазначеної ухвали суду не надано.

На даний час проведена судова економічна експертиза № СЕ-19/121- 21/19350-ЕК від 17.11.2021, згідно якої розрахунок розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки, за адресою: м. Харків, вул. Драгоманова, 8, наведений в листі ГУ Держгеокадастру у Харківській області від 13.09.2021 №10-20-5,1-1616/90-21, що складений за підписом від імені заступника начальника - начальника Управління ОСОБА_12 , арифметично підтверджується у сумі 358 124,86 грн.

Враховуючи вищезазначене, з метою повного, всебічного та об`єктивного розслідування справи, орган досудового розслідування вважає, що існує об`єктивна необхідність провести обшук з метою отримання документів, на підставі яких земельна ділянка за вищевказаною адресою знаходиться у володінні та користуванні ОСОБА_6 , документів на будівництво та введення в експлуатації нежитлової будівлі літ. «А 1-2», загальною площею 465,9 кв.м., за вказаною адресою, а також інших документів, які перебувають у володінні ОСОБА_6 та можуть зберігатися у нежитловій будівлі літ. «А 1-2», загальною площею 465.9 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 якої належить на праві власності ОСОБА_6 .

Дізнавач ОСОБА_5 у судовому засіданні подане клопотання підтримала та просила його задовольнити.

Заслухавши пояснення дізнавача, дослідивши надані матеріали клопотання, оцінивши докази по даних матеріалах, слідчий суддя вважає необхідним зазначити наступне.

Як вбачаєтьсяз витягуз кримінальногопровадження,внесеного доЄдиного реєструдосудових розслідуваньза № 12021226220000354 від 09.07.2021 року, 09.07.2021 до ВП № 2 ХРУП № 2 ГУНП в Харківській області надійшло звернення ОСОБА_8 щодо незаконного розміщення автомийки біля будинку АДРЕСА_2 .

Відомості доЄдиного реєструдосудових розслідуваньпо кримінальномупровадженню № 12021226220000354від 09.07.2021року внесені за правовою кваліфікацією за ч.1 ст.197-1 КК України - тобто самовільне зайняття земельної ділянки, яким завдано значної шкоди її законному володільцю або власнику.

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст.234КПК України обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

У разінеобхідності провестиобшук слідчийза погодженнямз прокуроромабо прокурорзвертається дослідчого суддіз відповіднимклопотанням,яке повинномістити відомостіпро: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; 3) правову кваліфікацію кримінального правопорушення з зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 4) підстави для обшуку; 5) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; 6) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; 7) індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням; 8) обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу.

До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Разом з тим, відповідно до ч. 5 ст.234КПК України слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

Недоторканність житла чи іншого володіння особи є принципом, визнаним світовою спільнотою.

Згідно зі ст.12 Загальної декларації прав людини, яку прийнято і проголошено Резолюцією Генеральної Асамблеї ООН від 10.12.48, «…ніхто не може зазнавати безпідставного втручання у його особисте і сімейне життя, безпідставного посягання на недоторканність його житла… Кожна людина має право на захист закону від такого втручання або таких посягань».

Таке саме положення міститься у ст. 17 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права, прийнятого Генеральною Асамблеєю ООН 16.12.66, який набув чинності для України 23.03.76.

Відповідно до ст. 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод передбачено, що: «Кожен має право на повагу до свого приватного і сімейного життя, до свого житла і кореспонденції. Органи державної влади не можуть втручатись у здійснення цього права, за винятком випадків, коли втручання відбувається згідно із законом і є необхідним у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки чи економічного добробуту країни, для запобігання заворушенням чи злочинам, для захисту здоров`я чи моралі або для захисту прав і свобод інших осіб».

Відповідно до ст. 30 Конституції України передбачено, що кожному гарантується недоторканність житла. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим рішенням суду. Лише у невідкладних випадках, пов`язаних із врятуванням життя людей та майна, чи з безпосереднім переслідуванням осіб, які підозрюються у вчиненні злочину, можливий інший, встановлений законом порядок проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду і обшуку.

Ці конституційні норми, що охороняють права і свободи людини, знайшли закріплення в Кримінальному процесуальному кодексі як засади кримінального судочинства (ст.ст. 7, 13 КПК), за якими не допускається проникнення до житла чи іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим кодексом.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна від 14.07.2021 року, на підставі договору дарування від 15.04.2021, серія та номер: 783, виданий 15.04.2021 видавник: ОСОБА_10 , приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу, право на 1/2 спільної часткової власності на нежитлову будівлю літ. «А 1-2», загальною площею 465,9 кв.м., яка розташована за адресою: АДРЕСА_2 , зареєстровано за ОСОБА_6 .

Прокурор наголосила, що документи щодо введення в експлуатацію у встановленому законом порядку вищевказаної нежитлової будівлі відсутні.

Разом з цим, згідно відомостей з Реєстру та Публічної кадастрової карти України, земельній ділянці площею 2.5007 га, за адресою: АДРЕСА_2 , належить кадастровий номер : 6310138500:10:011:0021, тип власності: комунальна власність, цільове призначення: 02.03 Для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку.

Крім того, у ході проведення досудового розслідування у вказаному кримінальному провадженні встановлено, що Харківською міською радою рішення про виділення або надання в оренду юридичним або фізичним особам вищевказаних земельних ділянок для організації та провадження діяльності із розміщення авто мийки або здійснення іншої діяльності, не приймались, а також не приймались рішення про надання дозволу на розроблення проектів землеустрою щодо відведення вищезазначених земельних ділянок починаючи з 31.12.2019.

Разом з цим, під час проведення досудового розслідування встановлено, що за вищезазначеною адресою здійснюється господарська діяльність, а саме на 1 поверсі нежитлової будівлі літ. «А1-2», загальною площею 465,9 кв.м., здійснює діяльність : «Автомийка самообслуговування «MORGN WASH» 24/7», на 1 поверсі якої розташовано 3 бокси з «авто мийки», та 1 приміщення з розміщення персоналу. Також, неподалік розташована нежитлова будівля на 2 входи, на якій наявна вивіска: «Європейський шино монтаж. Зберігання шин 24/7».

На теперішній час дізнавачем не доведено наявність достатніх підстав вважати, що відносно земельної ділянки площею 2.5007 га, за адресою: АДРЕСА_2 , кадастровий номер: 6310138500:10:011:0021, тип власності: комунальна власність, цільове призначення: 02.03 для будівництва і обслуговування багатоквартирного житлового будинку, здійснено самовільне зайняття, яким завдано значної шкоди її законному володільцю або власнику, в той час як представник самого власника Харківської міської ради з цього приводу до правоохоронних органів не звертався, органом досудового розслідування не допитувався, а відповідно не з`ясовано характер правовідносин, що на даний час існують щодо вищевказаного об`єкту нерухомості.

За наявностівстановлених слідчимсуддею обставиннеповноти проведеногодосудового розслідування,відсутні підставивважати,що обшук в нежитловій будівлі літ. «А 1-2», загальною площею 465.9 кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 якої належить на праві власності ОСОБА_6 , є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування.

Крім того, дізнавачем не доведено, що відшукувані речі знаходяться у зазначеному в клопотанні приміщенні.

Вище наведенні обставини встановлюють перешкоди для надання органу досудового розслідування дозволу на проведення обшуку, а відтак клопотання слід залишити без задоволення, у зв`язку із його необґрунтованістю, безпідставністю та не доведенням підстав для проведення обшуку, визначених ч. 5 ст. 234 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 234, 235, 309 КПК України, слідчий суддя,-

П О С ТА Н О В И В:

Клопотання тимчасово виконуючого обов`язки старшого дізнавача СД ВП № 2 ХРУП № 2 в Харківській області майора поліції ОСОБА_3 , погоджене з прокурором Немишлянської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення обшуку у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12021226220000354від 09.07.2021 року за ознаками складу кримінального проступку, передбаченого ч. 1 ст. 197-1 КК України залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_13