Постанова

від 15.07.2010 по справі к7/41-10

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕ ЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.07.2010 року Спра ва № К7/41-10

Дніпропетровський апе ляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лото цької Л.О. - доповідача;

суддів: Бахмат Р.М., Євсти гнеєва О.С.( зміна складу судов ої колегії відбулася на підс таві розпорядження в.о. голов и судової палати Лотоцької Л.О. від 14.07.2010 року № 496)

при секретарі судового зас ідання Соловйовій О.І.

За участю представникі в сторін:

від позивача за зустрічним позовом: ОСОБА_2, представ ник, довіреність № б/н від 01.03.10;

від відповідача-2: Гордіє нко Т.О., представник, довіре ність № 1342 від 23.10.08;

від відповідача-1 за зустріч ним позовом: представник у су дове засідання не з'явився, пр о час та місце розгляду справ и повідомлений належним чино м.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу ОСОБА_4, м. Новомос ковськ на рішення господарсь кого суду Дніпропетровської області від 12.05.2010 року у справі № К7/41-10

за позовом: ОСОБА_5 , смт. Ювілейне, Дніпропетровс ького р-ну, Дніпропетровсько ї області

до: Товариства з обмеже ною відповідальністю "Самара -ТЄС", смт. Ювілейне, Дніпропет ровського р-ну, Дніпропетров ської області

про внесення змін до ст атуту

та за зустрічним позовом : Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Самара-ТЄС" , смт. Ювілейне, Дніпропетровс ького р-ну, Дніпропетровсько ї області

до відповідача-1: ОСОБА_5 , смт. Ювілейне, Дніпропетровс ького р-ну, Дніпропетровсько ї області

відповідача - 2: ОСОБА_4, м . Новомосковськ, Дніпро петровської області

про визнання недійсним договору купівлі - продажу

ВСТАНОВИВ:

У березні 2010 року ОСОБА_5, смт. Ювілейне зверну лася до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обме женою відповідальністю "Сама ра-ТЄС", смт. Ювілейне про в несення змін до статуту това риства, викладення п. 6.3. в насту пній редакції: "Залежно від су ми внеску до статутного фонд у частка долі, прибутку, набут ого майна, відповідальність і зобов'язання учасників роз поділяються у співвідношенн і: ОСОБА_5 - 88 %, Приватне підп риємство "ТЄС" - 22 %".

16.03.2010 року Товариство з обме женою відповідальністю "Сама ра-ТЄС", смт. Ювілейне звернуло ся до господарського суду Дн іпропетровської області з зу стрічним позовом до ОСОБА_5 про визнання недійсним дог овору купівлі-продажу 73/100 част ин автозаправної станції від 01.09.2004 року.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської обла сті від 16.03.2010 року до участі в як ості відповідача за зустрічн им позовом залучено ОСОБА_4 .

Рішенням господарського суду Дніпропетровської обла сті від 12.05.2010 року у справі № К7/41-10 (суддя Коваль Л.А.) провадженн я у справі за зустрічним позо вом припинено. Повернуто Тов ариству з обмеженою відповід альністю "Самара-ТЄС" з держав ного бюджету державне мито у сумі 85 грн. 00 коп. та сума витрат з інформаційно-технічного з абезпечення судового процес у у розмірі 236 грн. 00 коп. В первіс ному позові - відмовлено в п овному обсязі.

Не погодившись з вказаним рішенням суду першої інстан ції, ОСОБА_4, м. Новомосковс ьк подала апеляційну скаргу , в якій просить рішення госпо дарського суду Дніпропетров ської області від 12.05.2010 року у с праві № К7/41-10 змінити, виключив ши з його мотивувальної част ини висновок про те, що догові р купівлі-продажу 73/100 частин ав тозаправної станції від 01.09.2004 р оку, укладений між Товариств ом з обмеженою відповідальні стю "Самара-ТЄС" та ОСОБА_5 і ОСОБА_4, посвідчений прив атним нотаріусом Новомосков ського районного нотаріальн ого округу Монашко Н.П., що зареєстрований в нотаріальн ому реєстрі за №2209, є неукладен им (таким, що не відбувся).

Скаржник зазначає , що внаслідок безпідставног о встановлення рішенням суду першої інстанції факту неук ладеності договору купівлі-п родажу №73/100 автозаправної ста нції від 01.09.2004 року, рішення у ві дповідній частині підлягає з міні в апеляційному порядку, оскільки неправомірно встан овлені факти мають юридичне значення і призводять до нег ативних правових наслідків, щодо учасників спірних право відносин. Вважає рішення так им, що прийняте з неправильни м застосуванням норм матеріа льного та процесуального пра ва.

Товариство з обмежено ю відповідальністю "Самара-Т ЄС" у відзиві на апеляційну ск аргу зазначає, що за відсутно сті домовленості між сторона ми щодо предмету договору, до говір купівлі-продажу №73/100 авт озаправної станції від 01.09.2004 ро ку є неукладеним.

ОСОБА_5 відзив на апеляційну скаргу не надала .

Ухвалою Дніпропетровс ького апеляційного господар ського суду від 18.06.2010 року апеля ційна скарга була прийнято д о розгляду, розгляд було приз начено у судовому засіданні на 15.07.2010 року.

Позивач - ОСОБА_5 з вернулася до суду апеляційно ї інстанції з клопотанням пр о відкладення розгляду справ и у зв' язку з неможливістю п редставника позивача бути пр исутнім у судовому засіданні з причин відрядження предст авника позивача ОСОБА_7.

Обставиною, яка зумовл ює відкладення розгляду спра ви є неможливість вирішення справи в даному судовому зас іданні з якихось обставин, а т акож з підстав, наведених в ст . 77 Господарського процесуаль ного кодексу України.

Зазначені обставини оцінюються судом, який розгл ядає справу, для реалізації н аданого йому права на відкла дення розгляду справи з мето ю її вирішення.

Враховуючи підстави дл я відкладення справи, наведе ні в ст. 77 Господарського проц есуального кодексу України, ненадання заявником відпові дних доказів, які б підтвердж ували неможливість участі пр едставника позивача у судово му засіданні, колегія суддів вважає, що заявлене клопотан ня підлягає відхиленню, оскі льки обставини відсутності п редставника позивача не є та кими, що унеможливлюють вирі шення спору в даному судовом у засіданні.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників позивача за зу стрічним позовом та відповід ача-2, перевіривши відповідні сть оскарженого рішення норм ам діючого законодавства, Дн іпропетровський апеляційни й господарський суд дійшов в исновку, що апеляційна скарг а підлягає задоволенню частк ово з наступних підстав:

Зборами учасників Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Самара-ТЄС" (смт. Ювіле йне Дніпропетровського райо ну Дніпропетровської област і) (надалі - Товариство) від 27.01 .2003 року, прийнято рішення про з аснування Товариства з обмеж еною відповідальністю "Самар а-ТЄС", про склад учасників Тов ариства, розмір його статутн ого фонду, затверджений стат ут Товариства. Учасниками То вариства виступили ОСОБА_8 з часткою у статутному фонд і Товариства 17%, ОСОБА_9 з ча сткою у статутному фонді Тов ариства 17%, Приватне підприємс тво фірма "ТЄС" з часткою у ста тутному фонді Товариства 49% та ОСОБА_10 з часткою у статут ному фонді Товариства 17%. Стат утний фонд Товариства склада є 60 180 грн. та формується майном (протокол № 1).

В подальшому, загальними з борами учасників Товариства від 04.03.2003 року, прийняті наступ ні рішення:

- про надання згоди на вихі д зі складу учасників Товари ства ОСОБА_10 та про поверн ення йому внеску до статутно го фонду Товариства майном, а саме: у вигляді єдиного майно вого комплексу - автозаправ на станція на 931 км траси Москв а-Сімферополь на території В ільнянської сільської ради;

- про прийняття до складу уч асників Товариства ОСОБА_5 , яка вносить внесок до стат утного фонду Товариства грош има у сумі 10 230, 60 грн., що складає 1 7% статутного фонду Товариств а;

- про затвердження нової ред акції статуту Товариства та внесення змін до установчих документів Товариства, відпо відно до яких для забезпечен ня діяльності Товариства уча сники створюють статутний фо нд у розмірі 60 180, 00 грн. за рахуно к грошових коштів. Частки між учасниками Товариства розпо діляються наступним чином: ОСОБА_8 - 10 230, 60 грн., що станови ть 17% статутного фонду Товарис тва, ОСОБА_9 - 10 230, 60 грн., що ста новить 17% статутного фонду Тов ариства, ОСОБА_5 - 10 230, 60 грн., що становить 17% статутного фонду Товариства, Приватне підпри ємство фірма "ТЄС" - 29 488, 20 грн., що становить 49% статутного фонду Товариства. Учасники вносят ь 100% зазначених сум у вигляді г рошових коштів до моменту де ржавної реєстрації змін до у становчих документів Товари ства, з одночасним поверненн ям внесків, зроблених учасни ками у майновому виразі:

- ОСОБА_8 повертається ре зервуар сталевий горизонтал ьний 25 м куб., маркований И00217417-006-20 00 вартістю 10 230, 60 грн.;

- ОСОБА_11 повертається ре зервуар сталевий горизонтал ьний 25 м куб., маркований И00217417-006-20 00 вартістю 10 230, 60 грн.;

- ОСОБА_10 повертається єд иний майновий комплекс - авт озаправна станція на 931 км тра си Москва-Сімферополь на тер иторії Вільнянської сільськ ої ради на земельній ділянці розміром 0, 3 га, вартістю 10 230, 60 гр н.;

- Приватному підприємству ф ірмі "ТЄС" повертається три ре зервуара сталевих горизонта льних 25 м куб, маркованих И00217417-006 -2000 вартістю 9 829, 40 грн., загальною вартістю 29 488, 20 грн. (протокол № 2) .

Рішеннями, прийнятими за гальними зборами учасників Т овариства 11.10.2004 року (протокол № 8) розмір статутного фонду Тов ариства збільшений до 965 080 грн. , змінений порядок формуванн я статутного фонду. Відповід но до прийнятих рішень ОСОБ А_5 вносить до статутного фо нду майно: ємність для збереж ення палива по 25 куб. м (3 шт.) - 42 800, 00 грн., паливно-роздавальна кол онка (2 шт.) - 129 600, 00 грн., гроші у розм ірі 194 330, 40 грн., а всього на суму 366 730, 40 грн.; Приватне підприємств о фірма "ТЄС" гроші у сумі 472 889, 20 г рн.; ОСОБА_8 - гроші у сумі 6 2 730, 20 грн.; ОСОБА_9 - гроші у с умі 62 730, 20 грн. Відповідно, частк и учасників Товариства у ста тутному фонді Товариства ста новлять: ОСОБА_5 - 38%, Прива тне підприємство фірма "ТЄС" - 49%, ОСОБА_8 - 6,5%, ОСОБА_9 - 6,5%.

Загальними зборами учасн иків Товариства 01.07.2005 року (прот окол № 9) надана згода на відст уплення часток у статутному фонді Товариства його учасни кам ОСОБА_8 (частка 6,5%) та О СОБА_11 (частка 6,5%) на користь і ншого учасника Товариства - ОСОБА_5; частки учасників Т овариства у статутному фонді Товариства розподілені наст упним чином: ОСОБА_5 - 51%; Пр иватне підприємство фірма "Т ЄС" - 49%.

06.07.2005р. між учасниками Товар иства: ОСОБА_8 та ОСОБА_12 , з одного боку, та ОСОБА_5, з іншого боку, укладено нотарі ально посвідчений договір ку півлі-продажу (відступлення) частки у статутному капітал і товариства з обмеженою від повідальністю.

Відповідно до статуту Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Самара-ТЄС", затверд женого загальними зборами уч асників Товариства 14.09.2005 року, п ротокол № 10, державна реєстрац ія змін до установчих докуме нтів проведена 20.10.2005 року, ОСО БА_5 є учасником Товариства з часткою у статутному фонді Товариства 51%.

Іншим учасником Товарист ва є Приватне підприємство ф ірма "ТЄС", частка якого у стат утному фонді Товариства стан овить 49%.

Пунктом 6.2. статуту Товарист ва визначено, що для забезпеч ення діяльності Товариства у часники створюють статутний фонд у розмірі 965 080, 00 грн. в грошо вому та майновому стані. Внес ки учасників до статутного ф онду:

ОСОБА_5:

- ємність для збереження па лива по 25 куб. м (3 шт.) - 42 800, 00 грн.

- паливно-роздавальна колон ка (2 шт.) - 129 600, 00 грн.;

- гроші у розмірі - 319 790, 80 грн.

Всього на суму - 492 190, 80 грн.

Приватне підприємство фір ма "ТЄС":

- гроші у розмірі - 472 889, 20 грн.

04.04.2003 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Самара-ТЄС" - покупець та О СОБА_10 - продавець був укла дений нотаріально посвідчен ий договір купівлі-продажу а втозаправної станції (посвід чено приватним нотаріусом Но вомосковського районного но таріального округу Дніпропе тровської області ОСОБА_13 , зареєстровано в реєстрі за № 350), за яким покупець придбав ав тозаправну станцію, що знахо диться в с. Хащове Новомосков ського району Дніпропетровс ької області по вул. Овчаренк о, 2а, на земельній ділянці сіл ьської ради, яка складається з наступних будівель та спор уд:

- А - адміністративна будів ля з підвалом із цегли, загаль ною площею 142, 9 кв.м;

- В - резервуар із металу;

- Г - резервуар із металу;

- Л - підсобне приміщення із ц егли, загальною площею 18, 3 кв.м;

- И - естакада із металу;

- Н - навіс із метал.ст.;

- №1-3-огорожа із металу, цегли , з/бетон.плит;

- №1-11-тротуар із з/бетон.плит, б етону;

- К - колодязь із метал.труб;

- №8 - літній майданчик із трот уарної плитки;

- я - зливна яма із цегли;

- Д - резервуар із металу;

- З - убиральня із цегли.

Договір купівлі-прод ажу містить відмітку про реє страцію в електронному Реєст рі прав власності на нерухом е майно 23.04.2003 року.

01.09.2004 року між Товариством з обмеженою відповідальніст ю "Самара-ТЄС" - покупець та ф ізичними особами ОСОБА_5, ОСОБА_4 - покупці, був уклад ений нотаріально посвідчени й договір купівлі-продажу 73/100 ч астин автозаправної станції (посвідчено приватним нотар іусом Новомосковського райо нного нотаріального округу Монашко Н.П., зареєстрован о в реєстрі за № 2209), відповідно до п. 1 якого продавець продав , а покупці купили 73/100 частини а втозаправної станції в с. Хащ еве, вул. Овчаренко, 2а, Новомос ковського району Дніпропет ровської області, і сплатили за них обговорену грошову су му. ОСОБА_4 - 36/100, ОСОБА_5 - 37/1 00.

Як зазначено в договорі, 73/10 0 об'єкта належать продавцю на підставі договору купівлі-п родажу автозаправної станці ї, посвідченого приватним но таріусом Новомосковського Р НО - ОСОБА_13 04.04.2003р., зареєст рованого в реєстрі за № 350, заре єстрованого в БТІ 23.04.2003р., № витя гу 432526, реєстраційний № 203256, № зап ису 9 в книзі 1 (п. 2 договору).

Продаж вчинено за 7 950 грн., я кі покупці сплатили представ нику продавця в момент підпи сання цього договору (п. 3 дого вору).

Відповідно до п. 4 договору згідно з витягом з реєстру пр ав власності на нерухоме май но БТІ № 4588219 від 31.08.2004 року, реєстр аційний № 203256, № запису 9 в книзі 1, вартість цього об'єкту з при будовами: адміністративна бу дівля А з прибудовами (а, а1, а2), п ідвал, підсобне приміщення Л , навіс Н, колодязь К, літній ма йданчик № 8, 1/2 ч. тротуару № 2, час тина огорожі № 3 - складає 70 605 грн .

Позивач за первісним позо вом вважала, що придбання нею 37/100 частин автозаправної стан ції, яка була внеском до стату тного фонду Товариства, має з більшити її частку в статутн ому фонді Товариства до 88% (51% +37%) т а просила суд внести зміни до статуту товариства, виклавш и п. 6.3. в наступній редакції: "За лежно від суми внеску до стат утного фонду частка долі, при бутку, набутого майна, відпов ідальність і зобов'язання уч асників розподіляються у спі ввідношенні: ОСОБА_5 - 88 %, При ватне підприємство "ТЄС" - 22 %".

Відповідно до ч.1 ст. 50 Закон у України "Про господарські т овариства" товариством з об меженою відповідальністю ви знається товариство, що має с татутний (складений) капітал , розділений на частки, розмір яких визначається установчи ми документами.

Статутний капітал товари ства з обмеженою відповідаль ністю складається з вартості вкладів його учасників (ч. 1 ст . 144 ЦК України).

Як вбачається з мате ріалів справи - статуту Товар иства, статутний капітал Тов ариства становить 965 080, 00 грн., ча стки його учасників ОСОБА_5 - 51%, Приватного підприємст ва фірми "ТЄС" - 49%.

Згідно із ст. ст. 41, 59 За кону України "Про господарсь кі товариства" внесення змін до статуту товариства відне сено до компетенції загальни х зборів товариства.

Пленум Верховного С уду України у постанові №13 від 24.10.2008 року "Про практику розгля ду судами корпоративних спор ів" роз' яснив, що суди не впра ві вносити зміни до статуту т овариства у зв' язку з тим, що це належить до виключної ком петенції загальних зборів то вариства (ст. ст. 41,42,59 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства").

З огляду на викладене , позовні вимоги за первісним позовом задоволенню не підл ягали.

До такого ж висновку д ійшов і суд першої інстанції , але в подальшому суд вдався д о аналізу договору купівлі-п родажу від 01.09.2004 року, який не ма в значення для прийняття суд ового рішення, з огляду на вищ евикладене.

При цьому, колегія судд ів вважає, що викладені в ріше нні висновки щодо договору к упівлі-продажу від 01.09.2004 року зр облені з неправильним застос уванням норм матеріального п рава та є такими, що не відпові дають обставинам справи.

Як вже зазначалося, за д оговором купівлі-продажу від 01.09.04 року Товариство з обмежен ою відповідальністю "Самара- ТЄС" - продавець продало грома дянам ОСОБА_5 та ОСОБА_4 - покупець 73/100 частин автозапр авної станції в Новомосковсь кому районі в с.Хащеве по вул.О вчаренка,2а, а громадяни сплат или за придбаний об'єкт обгов орену в договорі грошову сум у.

Пунктом 2 договору визн ачено, що 73/100 об'єкта належить п родавцю на підставі договору купівлі-продажу автозаправн ої станції, посвідченого при ватним нотаріусом Новомоско вського РНО ОСОБА_13 04.04.03 рок у. В договорі від 04.04.03 року навед ено перелік об'єктів, що входи ли до складу АЗС на дату його п ідписання і в сукупності скл адали 100/100 частин.

Пунктом 4 договору пер едбачено, що згідно з витягом з реєстру прав власності на н ерухоме майно № 4588219 від 31.08.04 року вартість об'єкту з побудовам и: адміністративна будівля А з прибудовами (з прибудовами а, а1, а2), підвал, підсобне примі щення Л, навіс Н, колодязь К, лі тній майданчик № 8, Ѕ част ина тротуару №2, частина огоро жі №3 - складає 70605 грн. Інші будів лі (споруди) АЗС до складу прод аної частини не включалися. З погодженої сторонами редакц ії п.4 договору від 01.09.04 року вба чається, що перераховані в нь ому будівлі (споруди) складаю ть 73/100 автозаправної станції з агальною інвентаризаційною вартістю 70605 грн.

Наведений перелік в п овній мірі відповідає даним витягу з реєстру прав власно сті на нерухоме майно № 4588219 від 31.08.04 року, в якому в якості прим ітки зазначено: "Для відчужен ня 73/100 частини, а саме: адмініст ративна будівля А (з прибудов ами а, а1, а2) - 58743 грн., підвал - 1853 грн ., підсобне приміщення Л - 2008 гр н., навіс Н - 1592 грн., колодязь К - 1134 грн., літній майданчик № 8 - 920 грн ., Ѕ частина тротуару №2 - 365 8 грн., частина огорожі №3 - 2550 грн . Вартість відчужуваної част ини - 70 605 грн."

Вказані відомості св ідчать про досягнення між ст оронами договору купівлі-про дажу від 01.09.04 року згоди щодо пр едмету правочину та щодо пер еліку будівель (споруд), що вхо дили до складу відчужуваної частки. Наведене спростовує висновок рішення господарсь кого суду Дніпропетровської області від 12.05.10 року по справі №К7/41-10 про невизначеність пред мету купівлі-продажу за дого вором від 01.09.04 року та вказує пр о належне визначення об'єкту вчиненого між сторонами пра вочину.

На підтвердження ная вності належних правових нас лідків укладення договору ку півлі-продажу від 01.09.04 року та п ро подальше відокремлення ві дчуженої частки вказують нас тупні обставини:

Відповідно до відомо стей технічного паспорту, ск ладеного НРКП БТІ "Інвентари затор" станом на 16.08.04 року (тобто до підписання договору купі влі-продажу 73/100 АЗС від 01.09.04р.) до с кладу автозаправної станції в с.Хащеве по вул.Овчаренка,2а входили:

- літ.А - адміністративна бу дівля;

- літ.З - убиральня;

- літ.Л - підсобне приміщенн я;

- літ.И - естакада;

- літ.Н - навіс;

- №3 - спорудження;

- літ.К - колодязь;

- І-ІП - покриття;

- літ.М - будівля АЗС (незакінч ена);

- літ.О - навіс;

- №8 - літній майданчик;

- №9 -11 - ємності.

Після підписання дог овору купівлі-продажу 73/100 АЗС в ід 01.09.04 року НРКП БТІ "Інвентари затор" було складено акт від 08 .02.05 року, згідно якого за резул ьтатами проведення обстежен ня комплексу будівель АЗС на предмет виділу в окремі госп одарства та існуючого порядк у користування, виділ визнан ий за можливе на наступних ум овах:

- адміністративні будівлі (літ.А) з надвірними спору дами, яка належить громад янам ОСОБА_4 та ОСОБА_5 привласнити поштову ад ресу: с.Хащеве, вул.Овчаренко ,2б;

- будівлі АЗС (літ.М) з надвірн ими спорудами, яка належить Т овариству з обмеженою відпов ідальністю "Самара-ТЄС" залиш ити поштову адресу с.Хащеве, в ул.Овчаренко,2а.

Після прийняття рішення Вільненської сільської ради Новомосковського району Дні пропетровської області №13-19/IV в ід 21.01.05 року НРКП БТІ "Інвентари затор" на замовлення власник ів відповідних часток було в ідкрито окремі реєстраційні справи, виготовлено нові тех нічні паспорти - на 73/100 АЗС (виді лено в окреме господарство з а адресою с.Хащеве, вул.Овчаре нко,2б) та на 27/100 АЗС (виділено в о креме господарство за адресо ю: с.Хащеве, вул.Овчаренко,2а).

Відповідно даних техн ічного паспорту, оформленого НРКП БТІ "Інвентаризатор" ста ном на 14.03.06 року (тобто після під писання договору купівлі-про дажу 73/100 АЗС від 01.09.04р., виділення цієї частки в окреме господа рство та відповідного коригу вання літерування будівель ( споруд) в порядку п.3.1 Інструкц ії про порядок проведення те хнічної інвентаризації об'єк тів нерухомого майна, затвер дженого наказом Державного к омітету будівництва, архітек тури та житлової політики Ук раїни від 24.05.01р. №127), до складу ви діленої частки ОСОБА_5 та ОСОБА_4 за адресою: с.Хащев е, вул.Овчаренка,2б увійшли:

- літ.А - кафе «Пікнік»(розташ овано в адміністративній буд івлі);

- літ.Б - підсобна будівля;

- літ.В - навіс;

- літ.К - колодязь;

- №1 - літній майданчик;

- №2 - огорожа;

- I - замощення.

В результаті вказано го виділу Товариством з обме женою відповідальністю "Сама ра-ТЄС" було здійснено реконс трукцію будівель (споруд), що с кладали 27/100 частин АЗС, а ОСОБ А_5 та ОСОБА_4 вчинено дії щодо спільного користування будівлями (спорудами), що скла дали 73/100 АЗС.

Наведене свідчить п ро те, що спірний договір стор онами виконаний. Власники ма йна у визначених договором ч астках володіють, користують ся та розпоряджаються належн им їм майном.

Зазначене не дає підстав вважати договір купівлі-про дажу від 01.09.2004 року неукладеним . Аналогічної позиції дотрим ується Верховний Суд України (постанова Судової палати у г осподарських справах Верхов ного Суду України від 10.02.2009 року )

Згідно з приписами ст атей 6, 627, 628 та 638 Цивільного коде ксу України сторони вільні в укладенні договору, виборі к онтрагента та визначенні умо в договору з урахуванням вим ог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, з вичаїв ділового обороту, вим ог розумності та справедливо сті. Зміст договору становля ть умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ни ми, та умови, які є обов' язко вими відповідно до актів цив ільного законодавства. Догов ір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згод и з усіх істотних умов догово ру. Істотними умовами догово ру є умови про предмет догово ру, умови, що визначені законо м як істотні або є необхідним и для договорів такого виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сто рін має бути досягнуто згоди .

Водночас у статті 180 Гос подарського кодексу України визначено, що при укладенні г осподарського договору стор они зобов' язані у будь-яком у разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Приписи Цивільного код ексу України не відносять до обов' язкових істотних умов договору купівлі-продажу пе релік усіх об' єктів, що вход ять до складу відповідного м айнового комплексу, оскільки ідентифікуючою ознакою об' єкта є його адреса.

Укладаючи зазначений договір, сторони досягли зго ди щодо всіх його істотних ум ов, договір виконаний сторон ами, у зв' язку з чим у господа рського суду були відсутні п ідстави для посилання на неу кладеність договору.

Що стосується зустріч ного позову, то колегія судді в погоджується з висновком с уду першої інстанції про те, щ о цей спір не підлягає розгля ду в порядку господарського судочинства, справа за зустр ічним позовом не підвідомча господарським судам України .

Враховуючи вищенаве дене та керуючись ст.ст.103-105 Гос подарського процесуального кодексу України, Дніпропетр овський апеляційний господа рський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4, м. Новомосковськ зад овольнити частково.

Рішення господарськ ого суду Дніпропетровської о бласті від 12.05.2010 року у справі № К7/41-10 скасувати.

Прийняти нове рішен ня.

У задоволенні перві сного позову відмовити.

Провадження у справ і за зустрічним позовом прип инити.

Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю "Самара-ТЄС" (52001, Дніпропетровс ька область, Дніпропетровськ ий район, смт. Ювілейне, вул. Зв ьоздна, буд. 1а, ідентифікаційн ий код 32366230) з державного бюджет у державне мито у сумі 85 (вісім десят п'ять) грн. 00 коп. та суму в итрат з інформаційно-технічн ого забезпечення судового пр оцесу у розмірі 236 (двісті трид цять шість) грн. 00 коп., про що ви дати довідки.

Стягнути з Товариства з о бмеженою відповідальністю "С амара-ТЄС" (52001, Дніпропетровськ а область, Дніпропетровський район, смт. Ювілейне, вул. Звьо здна, буд. 1а, ідентифікаційний код 32366230) на користь ОСОБА_4 ( АДРЕСА_1, 51200, ідентифікацій ний код НОМЕР_1) 42,50 грн. держ авного мита, сплаченого при п оданні апеляційної скарги.

Доручити господарсь кому суду Дніпропетровської області видати наказ, відпов ідно до вимог ст. ст. 116, 117 Господ арського процесуального код ексу України.

Головуючий суддя Л. О. Лотоцьк а

Суддя Р.М. Бахмат

Суддя О.С.Євстигнеєв

Постанова виготовл ена у повному обсязі 20.07.2010 року