Ухвала

від 23.09.2022 по справі 335/3804/22

ОРДЖОНІКІДЗЕВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. ЗАПОРІЖЖЯ

1Справа № 335/3804/22 1-кс/335/2404/2022

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 вересня 2022 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , представника заявника адвоката ОСОБА_3 , прокурора ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Екстра Лінк», в особі представника адвоката ОСОБА_3 , на бездіяльність посадових осіб Запорізької обласної прокуратури, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна у кримінальному провадженні, відомості за яким внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42022080000000030 від 31.05.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України,-

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «Екстра Лінк», в особі представника адвоката ОСОБА_3 , звернулось до слідчого судді зі скаргою на бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР за № 42022080000000030 від 31.05.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

В обґрунтування скарги зазначено, що СУ ГУНП в Запорізькій області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 42022080000000030 від 31.05.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

09.09.2022, в рамках вказаного кримінального провадження, на підставі ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 01.09.2022, було проведено обшук за адресою: м. Запоріжжя, вул. Поштова, 155, у ході якого було виявлено та вилучено: системний блок HP d7900eS/E8400/160hd/2V/7k/EUROA4, системний блок HP CC5750S/AY2-38/80hnd/10Rmk; системний блок HP 01016128; системний блок LENOVO 100830RS8; системний блок HP SDV-08289 CZC80753FB; системний блок RENOVO 01014984; системний блок DELL 01016101 з дротом; системний блок HP 01016039 з дротами; системний блок HP 01013306; системний блок RENOVO 01013758; системний блок Dell 01014360 з дротами; системний блок Dell 01000958 з дротами; системний блок HP 01023090 з дротами; системний блок RENOVO 01013676 з дротами; системний блок HP 01013799 з дротами; монітор DELL 00016201 з дротами; монітор DELL 00018175; монітор ФІЛІПС 00000031; монітор HP 00019388 WHR 1641631, монітор HP з дротами WHR 1641630; монітор Ейсер; монітор Ейсер 00008804; монітор Ейсер 00008451; монітор Хюндай 00006713 з дротами; монітор Самсунг 00000048; монітор Ейсер 00020256; монітор Ейсер 00020089; монітор Мейзу 00013465; монітор Мейзу ХЄ5Х223946; мобільний телефон «NOMI»; апарат для перевірки грошей DO Cash №531; S\W 1503502002164 WAR 16416331; термо-принтер модель POS-8250 apm 17050102025 шп, штрихкод 06000482 (WAR 16416334); грошові кошти на загальну суму 631 грн.; підсилювач звуку Sky AUDIO SH 80U шт код 10001472; монітор «Ейсер» штрих код 00020255 WAR 1641594; монітор «Ейсер» штрих код 00019391 WAR 1641595; системний блок HP WAR 1641578; системний блок штрихкод 01016018 «Фудшидзу» WAR 16415691.

Сторона захисту вважає, що вилучене у ході обшуку майно має статус тимчасово вилученого майна, оскільки воно не має ознак речового доказу, як і не має будь-якого відношення до кримінального провадження, в рамках якого проведено обшук, в ухвалі слідчого судді не було надано дозвіл на його вилучення, а відтак у Запорізької обласної прокуратури відсутні підстави для його утримання.

Так, вилучене у ході обшуку майно належить ТОВ «Екстра лінк» на законних підставах, майно використовується товариством у здійсненні господарської діяльності, яка полягає у наданні населенню доступу до інтернету, товариство сплачує податки, жодних претензій від правоохоронних органів не має, крім того обшук, у ході якого було вилучено майно, здійснювався у приміщенні, яке орендує товариство на законних підставах.

Крім того, ухвалою слідчого судді про обшук надано дозвіл на обшук всього будинку, а не конкретного приміщення, обшук проводився слідчим, яка не зазначена в ухвалі про обшук, поняті були запрошені слідчими, та не слідкували за ходом слідчої дії, а лише поставили свої підписи у протоколі обшуку, а відтак вони є упереджені та зацікавлені в результатах кримінального провадження, у протоколі обшуку не зазначено ознак майна, які підтверджують, що воно стосується кримінального провадження.

Посилаючись на вказані обставини, заявник просить визнати протиправною бездіяльність прокурорів Запорізької обласної прокуратури у кримінальному провадженні № 42022080000000030 від 31.05.2022, яка полягає у неповерненні майна ТОВ «Екстра лінк», яке тимчасово вилучене під час обшуку за адресою: м. Запоріжжя, вул. Поштова, 155; зобов`язати прокурорів, протягом трьох днів з моменту винесення ухвали, повернути ТОВ «Екстра лінк» або представнику все тимчасово вилучене майно під час обшуку, проведеного 09.09.2022 за вказаною адресою.

У судовому засіданні адвокат ОСОБА_3 , який діє в інтересах ТОВ «Екстра лінк», скаргу підтримав, та просив її задовольнити з підстав, які зазначені у скарзі.

Прокурор ОСОБА_4 проти задоволення скарги заперечував, та просив відмовити в її задоволенні. Зазначив, що вилучене майно не має статусу тимчасово вилученого майна, оскільки дозвіл на його вилучення прямо надано в ухвалі слідчого судді про обшук.

Заслухавши учасників судового розгляду, дослідивши доводи скарги та додані до неї документи, слідчий суддя дійшов до таких висновків.

Частина 1 ст.24КПК України передбачає, що кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Згідно з п. 18 ч. 1 ст. 3 КПК України, до повноважень слідчого судді належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні під час проведення досудового розслідування в кримінальному провадженні.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України, володільцем тимчасово вилученого майна на досудовому провадженні може бути оскаржена бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами ст. 169 цього Кодексу.

Слідчим суддею встановлено, що СУ ГУНП в Запорізькій області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, яке внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 42022080000000030 від 31.05.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України.

Ухвалою слідчогосудді Орджонікідзевськогорайонного судум.Запоріжжя від01.09.2022,в рамкахвказаного кримінальногопровадження,надано дозвілна проведенняобшуку приміщення,за місцемрозташування гральногозакладу,за адресою: АДРЕСА_1 ,що належитьна правівласності ТОВ«Лахті ЛТД»(кодЄДРПОУ 19272830), з метою відшукання, виявлення, фіксації відомостей про обставини кримінального правопорушення та вилучення комп`ютерної техніки, спеціального обладнання, призначеного для відтворення азартних ігор (ігрові автомати), в яких можуть зберігатись спеціальні програми, накопичувачі інформації чи флеш-носії, на яких можуть зберігатись спеціальні програмні продукти чи клієнтська база, інших засобів пристосованих та призначених для проведення азартних ігор, зокрема, гральні стали для ігор, рулетки тощо, мобільні телефони, за допомогою яких із застосуванням месенджерів здійснюється спілкування із клієнтами клубу, його організаторами чи іншими працівниками, грошові кошти, здобуті злочинним шляхом, бухгалтерські або інші фінансові документи, в тому числі в електронному вигляді, що стосуються надходжень від клієнтів та витрат, пов`язаних із утриманням ігорного клубу, а також фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення.

Частиною 5 ст. 236 КПК України передбачено, що обшук на підставі ухвали слідчого судді повинен проводитися в обсязі необхідному для досягнення мети обшуку.

Вимогами частини 7 ст. 236 КПК України передбачено, що при обшуку слідчий, прокурор має право проводити вимірювання, фотографування, звуко- чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення обшуканого житла чи іншого володіння особи чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати документи, тимчасово вилучати речі, які мають значення для кримінального провадження. Предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження. Вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Частиною 2 ст.168КПК України передбачено, що тимчасове вилучення майна може здійснюватися під час обшуку, огляду.

В рамках вказаного кримінального провадження, 09.09.2022, на підставі ухвали слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 01.09.2022, було проведено обшук за за місцем розташування грального закладу, за адресою: АДРЕСА_1 , у ході якого було виявлено та вилучено наступне майно: системний блок HP d7900eS/E8400/160hd/2V/7k/EUROA4, системний блок HP CC5750S/AY2-38/80hnd/10Rmk; системний блок HP 01016128; системний блок LENOVO 100830RS8; системний блок HP SDV-08289 CZC80753FB; системний блок RENOVO 01014984; системний блок DELL 01016101 з дротом; системний блок HP 01016039 з дротами; системний блок HP 01013306; системний блок RENOVO 01013758; системний блок Dell 01014360 з дротами; системний блок Dell 01000958 з дротами; системний блок HP 01023090 з дротами; системний блок RENOVO 01013676 з дротами; системний блок HP 01013799 з дротами; монітор DELL 00016201 з дротами; монітор DELL 00018175; монітор ФІЛІПС 00000031; монітор HP 00019388 WHR 1641631, монітор HP з дротами WHR 1641630; монітор Ейсер; монітор Ейсер 00008804; монітор Ейсер 00008451; монітор Хюндай 00006713 з дротами; монітор Самсунг 00000048; монітор Ейсер 00020256; монітор Ейсер 00020089; монітор Мейзу 00013465; монітор Мейзу ХЄ5Х223946; мобільний телефон «NOMI»; апарат для перевірки грошей DO Cash №531; S\W 1503502002164 WAR 16416331; термо-принтер модель POS-8250 apm 17050102025 шп, штрихкод 06000482 (WAR 16416334); грошові кошти на загальну суму 631 грн.; підсилювач звуку Sky AUDIO SH 80U шт код 10001472; монітор «Ейсер» штрих код 00020255 WAR 1641594; монітор «Ейсер» штрих код 00019391 WAR 1641595; системний блок HP WAR 1641578; системний блок штрихкод 01016018 «Фудшидзу» WAR 16415691.

Зі змісту скарги, а також пояснень адвоката ОСОБА_3 встановлено, що сторона захисту вважає вилучені у ході обшуку речі тимчасово вилученим майном, та, що вказане майно не має будь-якого відношення до кримінального провадження по якому здійснюється досудове розслідування, оскільки використовується ТОВ «Екстра лінк» у господарській діяльності, яка полягає у наданні інтернет-послуг.

До скарги адвокатом долучено документи, які підтверджують його повноваження на представлення інтересів ТОВ «Екстра лінк», копію ухвали про обшук, копію протоколу про обшук, положення про комп`ютерний клуб «Інтернет 365», без зазначення адреси розташування такого клубу, виписку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ «Екстра лінк», згідно якої товариство зареєстровано за адресою: АДРЕСА_2 ; договір суборенди приміщення (б/н) від 31.12.2021, відповідно до якого ОСОБА_5 , як суборендодавець, передав у тимчасове користування суборендарю ТОВ «Екстра лінк» 170 кв.м. нежитлового приміщення, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , та акт прийому-передачі до вказаного договору.

Разом з тим, на переконання слідчого судді адвокатом ОСОБА_3 не долучено будь-яких доказів, які б давали підстави слідчому судді вважати, що ТОВ «Екстра лінк», інтереси якого представляє адвокат ОСОБА_3 , у приміщенні в якому проведено обшуку здійснює діяльність з надання населенню послуг доступу до інтернету, та що у вказаному приміщенні знаходиться саме комп`ютерний клуб «Інтернет 365», положення про який надано слідчому судді.

З долучених адвокатом положення про комп`ютерний клуб «Інтернет 365», без зазначення адреси розташування такого клубу та виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ «Екстра лінк», у якій зазначено, що ТОВ «Екстра лінк» зареєстровано за адресою: АДРЕСА_2 , не вбачається, що вказане товариство здійснює свою законну діяльність за адресою: м м. Запоріжжя, вулиця Поштова, будинок 155/вулиця Запорізька, будинок 12, у приміщенні в якому проводився обшук.

Доказів на підтвердження тієї обставини, що у приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 , яке орендує ТОВ «Екстра лінк», функціонує саме комп`ютерний клуб, який не здійснює діяльність пов`язану з азартними іграми, а надає населенню послуги доступу до інтернету, адвокатом також не надано.

Натомість, під час розгляду скарги, прокурором надано слідчому судді відповідні докази, які дають підстави вважати, що за вказаною адресою розташований гральний зал, який обладнаний комп`ютерами та доступ до яких надається адміністратором після оплати грошових коштів, вхід до вказаного залу відбувається лише після дзвінку у дзвінок, який розташований на вхідних дверях, зокрема вказані обставини підтверджується протоколами допиту свідків.

Враховуючи вищевикладене, слідчий суддя доходить до висновку, що майно, яке було вилучено 09.09.2022 у ході обшуку приміщення, за адресою: АДРЕСА_1 , а саме: системний блок HP d7900eS/E8400/160hd/2V/7k/EUROA4, системний блок HP CC5750S/AY2-38/80hnd/10Rmk; системний блок HP 01016128; системний блок LENOVO 100830RS8; системний блок HP SDV-08289 CZC80753FB; системний блок RENOVO 01014984; системний блок DELL 01016101 з дротом; системний блок HP 01016039 з дротами; системний блок HP 01013306; системний блок RENOVO 01013758; системний блок Dell 01014360 з дротами; системний блок Dell 01000958 з дротами; системний блок HP 01023090 з дротами; системний блок RENOVO 01013676 з дротами; системний блок HP 01013799 з дротами; монітор DELL 00016201 з дротами; монітор DELL 00018175; монітор ФІЛІПС 00000031; монітор HP 00019388 WHR 1641631, монітор HP з дротами WHR 1641630; монітор Ейсер; монітор Ейсер 00008804; монітор Ейсер 00008451; монітор Хюндай 00006713 з дротами; монітор Самсунг 00000048; монітор Ейсер 00020256; монітор Ейсер 00020089; монітор Мейзу 00013465; монітор Мейзу ХЄ5Х223946; мобільний телефон «NOMI»; грошові кошти на загальну суму 631 грн.; монітор «Ейсер» штрих код 00020255 WAR 1641594; монітор «Ейсер» штрих код 00019391 WAR 1641595; системний блок HP WAR 1641578; системний блок штрихкод 01016018 «Фудшидзу» WAR 16415691, не має ознак тимчасово вилученого майна, дозвіл на його вилучення було прямо надано в ухвалі слідчого судді від 01.09.2022, та воно стосується обставин по яким здійснюється досудове розслідування, а інформація, яка міститься у системних блоках моніторах, мобільному телефоні підлягає перевірці.

Що стосується скарги в частині повернення апарату для перевірки грошей DO Cash № 531; S\W1503502002164 WAR 16416331; підсилювача звуку Sky AUDIO SH 80U шт, код НОМЕР_1 ; термо-принтеру моделі POS-8250 apm 17050102025 шп, штрихкод 06000482 (WAR 16416334), то, на переконання слідчого судді вона підлягає задоволенню, оскільки в ухвалі слідчого судді про обшук від 01.09.2022 не було надано дозвіл на вилучення вказаних речей, а прокурором у судовому засіданні не доведено, яке значення для досудового розслідування мають вказані речі, яка інформація може в них міститись, до того ж сторона обвинувачення не зверталась до суду із клопотанням в порядку ч. 5 ст. 171 КПК України про арешт вказаного тимчасово вилученого в ході обшуку майна, а відтак вказані речі підлягають поверненню.

Доводи адвоката з приводу того, що ухвалою слідчого судді про обшук надано дозвіл на обшук всього будинку, а не конкретного приміщення, є безпідставними, оскільки ухвалою слідчого судді від 01.09.2022 надано дозвіл на обшук приміщення, за місцем розташування грального закладу, за адресою: АДРЕСА_1 .

До того ж, слідчий суддя вважає за необхідне звернути увагу адвоката на те, що долучений до заяви договір суборенди від 31.12.2021, також не містить номеру приміщення, яке передано ТОВ «Екстра лінк» у користування, а містить лише розмір вказаного приміщення, та у вказаному договорі зазначено, що приміщення розташоване за адресою: АДРЕСА_3 , хоча приміщення у якому проведено обшук розташоване за адресою: АДРЕСА_1 .

Доводи адвоката з приводу того, що обшук було проведено слідчим, яка не вказана в ухвалі слідчого судді, є безпідставними, оскільки чинний КПК України не зобов`язує слідчого суддю зазначити перелік слідчих, які мають право проводити обшук, а слідчий ОСОБА_6 входить до складу групи слідчих, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні № 42022080000000030 від 31.05.2022, що підтверджується витягом з ЄРДР, який долучений у судовому засіданні прокурором.

Доводи адвоката про зацікавленість у результатах кримінального провадження понятих, які приймали участь при проведенні обшуку вказаного приміщення, слідчий суддя не приймає до уваги, оскільки вказані доводи самі по собі не є підставою для задоволення скарги, як і доводи адвоката з приводу того, що у протоколі обшуку не зазначено ознак майна, які підтверджують, що воно стосується кримінального провадження.

Щодо вимоги заявника про визнання протиправною бездіяльність прокурорів Запорізької обласної прокуратури у кримінальному провадженні № 42022080000000030 від 31.05.2022, яка полягає у неповерненні майна ТОВ «Екстра лінк», яке тимчасово вилучене під час обшуку за адресою: м. Запоріжжя, вул. Поштова, 155, то вона задоволенню не підлягає, у зв`язку з наступним.

Згідно з ч. 2 ст.19Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1 ст.9КПК України під час кримінального провадження суд, слідчий суддя, прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий, інші службові особи органів державної влади зобов`язані неухильно додержуватися вимог Конституції України, цього Кодексу, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, вимог інших актів законодавства.

Так, відповідно до ч. 1 ст.307КПК України за результатами розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність слідчого чи прокурора постановляється ухвала згідно з правилами цьогоКодексу.

Ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про: 1) скасування рішення слідчого чи прокурора; 1-1) скасування повідомлення про підозру; 2) зобов`язання припинити дію; 3) зобов`язання вчинити певну дію; 4) відмову у задоволенні скарги.

Отже, КПК України, встановлено вичерпний перелік ухвал слідчого судді, які він уповноважений постановити за результатами розгляду скарги, що унеможливлює задоволення скарги в частині визнання протиправною бездіяльності прокурорів Запорізької обласної прокуратури, а тому в цій частині у задоволенні скарги слід також відмовити.

Керуючись ст. ст. 303, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя, -

УХВАЛИВ:

Скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Екстра Лінк», в особі представника адвоката ОСОБА_3 , на бездіяльність посадових осіб Запорізької обласної прокуратури, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна задовольнити частково.

Зобов`язати прокурора відділу Запорізької обласної прокуратури, із числа прокурорів, що здійснюють процесуальне керівництво у кримінальному провадженні за № 42022080000000030 від 31.05.2022, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, повернути Товариству з обмеженою відповідальністю «Екстра Лінк» вилучене 09.09.2022 у ході проведення обшуку за адресою: м. Запоріжжя, вул. Поштова буд. 155 таке майно:

апарат для перевірки грошей DO Cash № 531; S\W1503502002164 WAR 16416331;

підсилювач звуку Sky AUDIO SH 80U шт, код НОМЕР_1 ;

термо-принтер модель POS-8250 apm 17050102025 шп, штрихкод 06000482 (WAR 16416334).

В іншій частині скаргу залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Вступна та резолютивна частини ухвали вигшотовлені у нарадчій кімнаті та проголошені у судовому засіданні 23 вересня 2022 року.

Повний текст ухвали складено 27 вересня 2022 року.

Слідчий суддя: ОСОБА_1