Ухвала

від 30.01.2023 по справі 212/2669/21

ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Провадження № 11-кп/803/59/23 Справа № 212/2669/21 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 січня 2023 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5 ,

прокурорів ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

обвинуваченої ОСОБА_9 (в режимі відеоконференції),

представника потерпілого ОСОБА_10 ,

захисник ОСОБА_11 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 12019040730001414 від 21 червня 2019 року, за апеляційною скаргою першого заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури ОСОБА_12 на вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 22 жовтня 2021 року щодо

ОСОБА_9 , яка народилася ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Широке Широківського району, Дніпропетровської області, громадянки України, не судимої, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 ,

обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 22 жовтня 2021 року ОСОБА_9 визнано винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, та призначено покарання у вигляді 1 року позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків на строк 3 роки, виконання якого відстрочено на підставі п. 2 ч. 1 ст. 536 КПК України до 22 грудня 2023 року.

Згідно з обставинами, встановленими судом, 17 березня 2017 року зареєстровано Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку «Цереус-1Б» (далі Об`єднання, ОСББ), ЄДРПОУ 40349728, адреса реєстрації та фактичного місцезнаходження: м. Кривий Ріг, вул. Миколи Світальського, 1Б, із видом діяльності: код КВЕД: 81.10 «Комплексне обслуговування об`єктів».

Відповідно до п.п. 1-2 Розділу ІІ Статуту Об`єднання, затвердженого загальними зборами співвласників від 30.09.2017, метою створення Об`єднання є забезпечення і захист прав його співвласників, дотримання ними своїх обов`язків, належне утримання та використання спільного будинку, забезпечення своєчасного надходження коштів для всіх платежів, передбачених законодавством та цим Статутом. Об`єднання є неприбутковою організацією і не має на меті одержання прибутку, його розподілу між співвласниками. Господарське забезпечення діяльності Об`єднання може здійснюватися власними силами Об`єднання (шляхом самозабезпечення) або шляхом залучення на договірних засадах суб`єктів господарювання.

Так, п. 1 Розділу ІV вищезазначеного Статуту визначено, що джерелами фінансування є кошти Об`єднання, які складаються, у тому числі з внесків та платежів співвласників.

Відповідно до п. 3 Розділу І Статуту Об`єднання має право вимагати відшкодування збитків, заподіяних майну ОСББ з вини власника або інших осіб, які користуються його власністю. Аналогічні засади визначені у Розділі VІ Статуту, а саме особи, винні у недотриманні вимог Закону про ОСББ, порушенні прав власників Об`єднання, Статуту та протидії його виконанню, незаконному привласненні майна, що перебуває у спільній власності, - несуть цивільну, кримінальну, адміністративну відповідальність.

01 вересня 2018 року на загальних зборах членів Об`єднання, оформлених протоколом № 4, було обрано правління. 03 вересня 2018 року на засіданні правління, оформленому протоколом № 9, обрано голову правління ОСОБА_9 .

Згідно з п. 16 Розділу ІІІ Статуту Об`єднання до повноважень голови правління належить: розпорядження коштами Об`єднання відповідно до затвердженого кошторису, рішень правління, має право першого підпису фінансових документів Об`єднання; відкриття та закриття рахунків Об`єднання в банківських установах та інших фінансових установах, підписання банківських та інших фінансових документів.

ОСОБА_9 у період з 01 грудня 2018 року по 08 липня 2019 року, обіймаючи посаду голови правління ОСББ, будучи службовою особою відповідно до ч. 3 ст. 18 КК України, оскільки виконувала організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, маючи єдиний злочинний умисел на систематичне привласнення грошових коштів Об`єднання невеликими сумами на власну користь, маючи на меті особисте збагачення за рахунок доступу до майна Об`єднання та одноособового доступу до рахунку Об`єднання, шляхом зловживання службовим становищем голови правління ОСББ, використала своє службове становище всупереч інтересам служби та привласнила майно юридичної особи ОСББ «Цереус-1Б (ЄДРПОУ 40349728).

Так, ОСОБА_9 приблизно 03 вересня 2018 року (точної дати та час не встановлено), перебуваючи в невстановленому досудовим розслідуванням місці у Покровському районі м. Кривого Рогу, на підставі рішення правління та Статуту отримала у власне розпорядження поточний рахунок Об`єднання № НОМЕР_1 , відкритий у АТ КБ «Приватбанк», відповідну банківську картку № НОМЕР_2 та пін-код доступу до банківської картки, який був відомий лише їй.

У подальшому, ОСОБА_9 , реалізуючи свій злочинний умисел на привласнення майна Об`єднання, у період з 01 грудня 2018 року по 08 липня 2019 року, з корисливих мотивів, шляхом зловживання своїм службовим становищем, маючи у своєму розпорядженні банківську карту № НОМЕР_2 із поточним рахунком Об`єднання № НОМЕР_1 , відкритим у АТ КБ «Приватбанк», на якому знаходяться кошти Об`єднання, систематично здійснювала привласнення грошових коштів на загальну суму 233 460,00 гривень, шляхом зняття їх через банкомати, розташовані на території Покровського району м. Кривого Рогу за адресами: вул. Миколи Світальського, 1б, вул. Миколи Світальського, 7Б, вул. Едуарда Фукса, 63, всупереч встановленому Статутом порядку, безпідставно, не маючи рішення правління, а також затвердженого кошторису та без оформлення операцій щодо виконання послуг, ремонту або закупівлі матеріальних цінностей згідно кошторисів, чим заподіяла майнову шкоду ОСББ «Цереус-1Б» (ЄДРПОУ 403497728) на загальну суму 233 460,00 гривень.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок скасувати та ухвалити новий, яким призначити ОСОБА_9 покарання за ч. 2 ст. 191 КК України у виді 1 року позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків на строк 3 роки.

Обґрунтовуючи заявлені вимоги прокурор посилається на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону. На переконання прокурора, ухвалюючи вирок, суд передчасно прийняв рішення про відстрочку виконання вироку, оскільки зазначене питання вирішується в порядку ст. 537 КПК України лише після набрання ним законної сили.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора та представника потерпілого, які апеляційну скаргу підтримали, обвинуваченої та захисника, які просили вирок залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про те, що вона підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність вини ОСОБА_9 у вчиненні неї кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України, за обставин, встановлених судом та викладених у вироку суду, та кваліфікація її дій прокурором не оскаржуються, а тому апеляційним судом не переглядаються.

Перевіряючи доводи прокурора про порушення судом вимог кримінального процесуального закону, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

На переконання колегії суддів, наведеним вимогам закону вирок суду відповідає.

Колегією суддів встановлено, що ОСОБА_9 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КПК України, яке відноситься до категорії нетяжких. Водночас, обвинувачена має на утриманні малолітню дитину ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

У відповідності з вимогами ч. 1 ст. 43 КПК України, засудженим у кримінальному провадженні є обвинувачений, обвинувальний вирок суду щодо якого набрав законної сили.

Згідно з вимогами п. 2 ч. 1 ст. 536 КПК України, виконання вироку про засудження особи до виправних робіт, арешту, обмеження волі, тримання в дисциплінарному батальйоні військовослужбовців, позбавлення волі може бути відстрочено у разі вагітності засудженої або за наявності у неї малолітньої дитини - на час вагітності або до досягнення дитиною трьох років, якщо особу засуджено за кримінальний проступок або злочин, що не є особливо тяжким.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначенийчастиною другою статті 539цього Кодексу, має право вирішувати питання про відстрочку виконання вироку.

Водночас,положеннями ч.1ст.534КПК Українивизначено,що у разі необхідності спосіб, строки і порядок виконання можуть бути визначені у самому судовому рішенні.

Таким чином, питання про відстрочку виконання вироку може бути вирішено судом як під час ухвалення вироку, так і в порядку його виконання, після набуття обвинуваченим статусу засудженого.

Колегія суддів звертає увагу на те, що рішення про відстрочку виконання вироку ухвалюється виключно в інтересах дитини, яка у разі затримання її матері в порядку виконання вироку та до ухвалення судом рішення про відстрочку його виконання буде позбавлена піклування.

Таким чином, з урахуванням вимог ч. 1 ст. 534 КПК України, визначення судом такого порядку виконання вироку саме під час його ухвалення є доцільним, оскільки не суперечить інтересам дитини.

За цих умов у колегії суддів відсутні підстави визнати обґрунтованими доводи прокурора, а судове рішення таким, що суперечить вимогам кримінального процесуального закону.

Отже, колегія суддів приходить до висновку про законність та обґрунтованість оскаржуваного вироку, який скасуванню з викладених в апеляційній скарзі мотивів не підлягає.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 413, 419, 420 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника керівника Дніпропетровської обласної прокуратури ОСОБА_12 залишити без задоволення.

Вирок Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 22 жовтня 2021 року щодо ОСОБА_9 , обвинуваченої у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4