Ухвала

від 21.11.2022 по справі 921/321/18

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

21 листопада 2022 рокуСправа № 921/321/18УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області у складі судді Сидорук А.М.,

при секретарі судового засідання Шмир А.І.

розглянувши заяву (вх. № 1884 від 23.03.2022) ліквідатора ТОВ Стар Софт Кобельника Олега Сергійовича про покладення субсидіарної відповідальності

у справі за заявою кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія ТРАСТ ФІНАНС, 01001, м.Київ, вул.Софіївська, буд.10, приміщення 4

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю Стар Софт, вул..Шашкевича, 3/71, м.Тернопіль, ідентифікаційний код 21133679

про визнання банкрутом

За участю представників сторін:

Кредиторів: Осів П.В. - представник Паронова С.В.; Пономарь С.Г. - представник ТОВ "Траст-Фінанс"; Рацин Р.Р. представник Головного управління ДПС у Тернопільській області

Боржника: Кобельник О.С. - ліквідатор

Суть справи: Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 14 вересня 2018 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Стар Софт, вул..Шашкевича, 3/71, м.Тернопіль, ідентифікаційний код 21133679; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю Стар Софт призначено арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, свідоцтво арбітражного керуючого № 473 від 12.03.2013р., вул. Котика, 7, оф. 401, м.Львів, 79014.

Постановою Господарського суду Тернопільської області від 26.03.2019 року Товариство з обмеженою відповідальністю Стар Софт, вул.Шашкевича, 3/71, м.Тернопіль, ідентифікаційний код 21133679 - визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців та ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича, вул. Котика, буд. 7, оф. 401, м. Львів,79014, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 473 від 12.03.2012року.

23.03.2022 від арбітражного керуючого Кобельника Олега Сергійовича на адресу господарського суду Тернопільської області надійшла заява (вх. № 1884 від 23.03.2022) про покладення на ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 як засновника ТОВ Стар Софт та керівника ТОВ Стар Софт субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ Стар Софт на загальну суму 36 953 64,78 грн.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 28.03.2022 призначено судове засідання по справі № 921/321/18 по розгляду заяви ліквідатора ТОВ Стар Софт Кобельника О.С. про покладення субсидіарної відповідальності на 29 квітня 2022 року об 12 год. 20 хв.

Ухвалами господарського суду Тернопільської області судове засідання по розгляду заяви ліквідатора ТОВ Стар Софт Кобельника О.С. про покладення субсидіарної відповідальності неодноразово відкладалось, ухвалою господарського суду Тернопільської області від 29.08.2022 відкладено судове засідання у справі № 921/321/18 на 23 вересня 2022 року о 12 год. 00 хв. в режимі відеоконференції; повторно ОСОБА_1 , АДРЕСА_2 до дня розгляду справи запропоновано надати суду відзив /письмові пояснення/ щодо заяви ліквідатора ТОВ "Стар Софт" про покладення субсидіарної відповідальності /копію відзиву (письмових пояснень) надіслати учасникам у справі про банкрутство/; явку ОСОБА_1 визнано обов`язковою.

22.09.2022 на електронну адресу суду від арбітражного керуючого Кобельника О.С. надійшло клопотання №02-20/98 від 22.09.2022 про відкладення розгляду справи в зв`язку з неможливістю бути присутнім в судовому засіданні.

22.09.2022 року на електронну адресу Господарського суду Тернопільської області від представника /адвоката/ Товариства з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія ТРАСТ ФІНАНС - Пономарь С.Г /вх.6223 від 22.09.2022/ надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції за допомогою "Easy-Con" поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 23.09.2022 відкладено судове засідання у справі № 921/321/18 по розгляду заяви ліквідатора ТОВ Стар Софт Кобельника О.С. про покладення субсидіарної відповідальності на 21 жовтня 2022 року о 11 год. 30 хв. в режимі відеоконференції.

21.10.2022 судове засідання не відбулось в зв`язку з перебуванням судді Сидорук А.М. у відпустці.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 27.10.2022 відкладено судове засідання у справі № 921/321/18 по розгляду заяви ліквідатора ТОВ Стар Софт Кобельника О.С. про покладення субсидіарної відповідальності на 15 листопада 2022 року о 15 год. 40 хв. Зобов`язано повторно ОСОБА_1 , АДРЕСА_2 до дня розгляду справи надати суду відзив /письмові пояснення/ щодо заяви ліквідатора ТОВ "Стар Софт" про покладення субсидіарної відповідальності /копію відзиву (письмових пояснень) надіслати учасникам у справі про банкрутство/; явку ОСОБА_1 визнано обов`язковою.

Через загрозу безпеці учасників справи, у зв`язку з тим, що з 14 год. 45 хв. до 18 год. 27 хв. 15.11.2022 у Тернопільській області була оголошена повітряна тривога (повідомлення Telegram - каналу, що інформує про повітряну тривогу "Тривога. Тернопільській область"), судове засідання у справі 15.11.2022 не відбулось.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 16.11.2022 повідомлено учасників судового процесу, що судове засідання у справі № 921/321/18 по розгляду заяви ліквідатора ТОВ Стар Софт Кобельника О.С. про покладення субсидіарної відповідальності відбудеться 21 листопада 2022 року о 14 год. 30 хв. в режимі відео конференції.

В судовому засіданні ліквідатор ТОВ Стар Софт Кобельник О.С. свою заяву підтримав з підстав, викладених в ній та просив її задовольнити.

Представники кредиторів просили суд в задоволенні заяви про покладення субсидіарної відповідальності відмовити з огляду на те, що вона подана ліквідатором передчасно, оскільки арбітражним керуючим не реалізовано всі майнові активи банкрута.

Всупереч вимог, викладених в ухвалах господарського суду Тернопільської області, станом на 21.11.2022 ОСОБА_1 особисто в судове засідання не з`явився, відзиву /письмових пояснень/ щодо заяви ліквідатора ТОВ "Стар Софт" про покладення субсидіарної відповідальності суду не надав.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, судом встановлено наступне:

В обґрунтування поданої заяви про покладення субсидіарної відповідальності, ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю зазначає наступне:

Арбітражним керуючим Кобельником О.С. до господарського суду Тернопільської області подано Аналіз фінансового стану ТОВ "Стар Софт", з якого вбачається наступне:

Товариством з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" не подавалася статистична звітність без поважних причин з 01.09.2015 року, а документи щодо господарської діяльності, договори та звітність не вилучалися працівниками Головного управління національної поліції в Тернопільській області.

Крім того, аналізом встановлено, що ТОВ "Стар Софт" отримало наступні кредити та позики: 942 000,00 доларів США (ПАТ АБ Укргазбанк), 1 200 000,00 доларів США (ВАТ ФОЛЬКСБАНК), 46 250,00 доларів США ( ОСОБА_2 )

В подальшому ТОВ Стар Софт погасив ПАТ АБ Укргазбанк - 850 000,00 доларів США (за рахунок рефінансування в ВАТ ФОЛЬКСБАНК); 0,00 доларів США (погашення залишку заборгованості перед ПАТ АБ Укргазбанк (ухвала господарського суду Тернопільської області у справі № 4/10-144 від 30.09.2015 р.) за рахунок реалізації активів, отриманих ТОВ Стар Софт у власність до моменту отримання кредитів та згідно договору дарування) та погасив ВАТ ФОЛЬКСБАНК 3 759,99 доларів США тіла кредиту.

Враховуючи те, що ТОВ Стар Софт отримало у ВАТ ФОЛЬКСБАНК кредитні кошти в розмірі 1 200 000,00 доларів США, а протягом 10 років повернуло лише 3 759,99 доларів США тіла кредиту, ліквідатор приходить до переконання, що колишній директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" Паронов С.В. не мав на меті здійснювати повернення коштів ВАТ ФОЛЬКСБАНК, а в подальшому і Товариству з обмеженою відповідальністю Фінансова компанія ТРАСТ ФІНАНС.

Крім цього, беручи до уваги суму отриманих коштів, ТОВ Стар Софт повинен би був володіти коштами чи майном на суму, еквівалентну 1 334 490,00 доларів США (942 000,00 доларів США +1 200 000,00 доларів США +46 250,0доларів США - 850 000,00 -3 759,99 доларів США-0,01 доларів США), що станом на 14.09.2018 р. (дата відкриття провадження у справі) згідно курсу НБУ ( 1дол. США=28,126838 грн.) становило б - 37 534 984,04 грн.

Початкова вартість реалізованого в межах справи про банкрутство майна становила 7 959 336,80 грн., а загальна сума сформованого пасиву у справі про банкрутство, до моменту часткового погашення кредиторських вимог, становила 38 059 651,36 грн.

При наявності такого активу, ТОВ Стар Софт міг би погасити всі кредиторські вимоги та не допустити процедури банкрутства (7 534 984,04 грн. +7 959 336,80 грн.- 38 059 651,36 грн.=7 434 669,48 грн.)

Тобто, після погашення кредиторських вимог, в ТОВ Стар Софт залишилися б кошти в сумі 7 434 669,48 грн., а також не реалізоване в межах справи про банкрутство нерухоме майно, а саме квартира № 7 за адресою: Тернопільська обл., місто Тернопіль, вулиця Валова, будинок 5 та майно, зазначене у вказаному аналізі, дані про яке приховуються колишнім директором ТОВ Стар Софт ОСОБА_1 .

Ліквідатор зазначає, що кошти на рахунку та будь-які активи, які могли би бути придбані за ці кошти відсутні.

Як вбачається із Аналізу фінансового стану ТОВ "Стар Софт", колишній директор ТОВ Стар Софт ОСОБА_1 , діючи умисно, на шкоду кредиторам ТОВ Стар Софт, не маючи на меті здійснювати повернення заборгованих коштів, вчинив незаконні дії з активами ТОВ Стар Софт на суму 334 490,0 доларів США, внаслідок чого ТОВ Стар Софт стало неплатоспроможним та неспроможним погасити вимоги кредиторів, та внаслідок цього визнано банкрутом.

Зазначене свідчить про те, що своїми незаконними діями колишній директор Товариства з обмеженою відповідальністю Стар Софт ОСОБА_1 довів Товариство з обмеженою відповідальністю Стар Софт до банкрутства та продовжує свої незаконні дії після визнання ТОВ «Стар Софт» банкрутом.

Станом на дату звернення ліквідатора ТОВ «Стар Софт» до господарського сулу із заявою про покладення субсидіарної відповідальності, не погашеними залишились вимоги кредиторів:

-ТОВ «Фінансова компанія «Траст Фінанс» з грошовими вимогами в сумі 34 324 817,21 грн;

-Головне управління ДПС у Тернопільській області в сумі 478 270,35 грн;

- ОСОБА_1 з грошовими вимогами в сумі 1 574 498,30 грн, всього на загальну суму 36 377 585,86 грн.

Враховуючи наведене, арбітражний керуючий, ліквідатор ТОВ «Стар Софт» Кобельник О.С. просить покласти на ОСОБА_1 як засновника та керівника ТОВ «Стар Софт» субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ «Стар Софт» на загальну суму 36 953 664,78 грн, а саме:

1.ТОВ «Фінансова компанія «Траст Фінанс» з грошовими вимогами в сумі 34 324 817,21 грн.

2.Головне управління ДПС у Тернопільській області в сумі 478 270,35 грн.

3. ОСОБА_1 з грошовими вимогами в сумі 1 574 498,30 грн.

4. ОСОБА_3 , основна грошова винагорода в сумі 284 853,53 грн.

5. ОСОБА_3 , понесені витрати в сумі 13 825,39 грн.

6.ФОП Оленюк Юрій Ігорович, оплата згідно договору в сумі 277 400,00 грн.

Дослідивши усі обставини справи, суд зазначає наступне:

Відповідно до частини першої статті 3 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Частиною 6 статті 12 ГПК України визначено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.

Загальні умови та підстави для притягнення до субсидіарної відповідальності за зобов`язаннями боржника у справі про банкрутство визначені Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України, Кодексом України з процедур банкрутства.

Згідно з частиною першою статті 215 ГК України у випадках, передбачених законом, суб`єкт підприємництва-боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства.

Умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб`єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб`єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом (частина третя статті 215 ГК України).

Відповідно до частини першої статті 619 ЦК України договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Застосування субсидіарної відповідальності у справах про банкрутство урегульовано нормами частини другої статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями боржника у зв`язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою. У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають змогу іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов`язаннями. Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані лише для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Кодексом.

Визначене частиною другою статті 61 Кодексу України з процедур банкрутства господарське правопорушення, за вчинення якого засновники (учасники, акціонери), керівник боржника та інші особи, які мають право давати обов`язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, можуть бути притягнуті до субсидіарної відповідальності поряд з боржником у процедурі банкрутства у разі відсутності майна боржника, має обґрунтовуватися сторонами через встановлення складу такого правопорушення (об`єкта, об`єктивної сторони, суб`єкта та суб`єктивної сторони).

Об`єктом цього правопорушення є суспільні відносини у певній сфері, у даному випадку - права кредиторів на задоволення їх вимог до боржника у справі про банкрутство за рахунок активів боржника, що не можуть бути задоволені внаслідок відсутності майна у боржника.

Об`єктивну сторону такого правопорушення складають дії або бездіяльність певних фізичних осіб та/або юридичних осіб, пов`язаних з боржником, що призвели до відсутності у нього майнових активів для задоволення вимог кредиторів.

Суб`єктами правопорушення є особи визначені частиною другою статті 61 КУзПБ.

Суб`єктивною стороною правопорушення для застосування субсидіарної відповідальності є ставлення особи до вчинюваних нею дій чи бездіяльності (мотиву, мети, умислу чи необережності суб`єкта правопорушення).

Отже, субсидіарна відповідальність у справах про банкрутство є самостійним цивільно-правовим видом відповідальності, який за заявою ліквідатора покладається на засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі керівника боржника при наявності підтвердження вини вказаних осіб у доведенні юридичної особи (боржника у справі про банкрутство) до стану неплатоспроможності. Для застосування такої відповідальності необхідним є встановлення судом складових елементів господарського правопорушення як об`єкт, об`єктивна сторона, суб`єкт та суб`єктивна сторона правопорушення.

Тому, при вирішенні питання щодо кола обставин, які мають бути доведені суб`єктом звернення (ліквідатором) та, відповідно, підлягають встановленню судом для покладення субсидіарної відповідальності, мають прийматися до уваги також положення частини першої статті 215 Господарського кодексу України та підстави для порушення справи про банкрутство (стаття 1, стаття 34 КУзПБ), з огляду на які такими діями можуть бути:

1) вчинення суб`єктами відповідальності будь-яких дій, направлених на набуття майна, за відсутності активів для розрахунку за набуте майно чи збільшення кредиторської заборгованості боржника без наміру її погашення;

2) прийняття суб`єктами відповідальності рішення при виведення активів боржника, внаслідок чого настала неплатоспроможність боржника по його інших зобов`язаннях;

3) прийняття суб`єктами відповідальності рішення, вказівок на вчинення майнових дій чи бездіяльності боржника щодо захисту власних майнових інтересів юридичної особи боржника на користь інших юридичних осіб, що мало наслідком настання неплатоспроможності боржника.

Подібних правових висновків дійшов Верховний Суд у постановах від 16.06.2020 у справі № 910/21232/16, від 30.01.2018 у справі № 923/862/15, від 05.02.2019 у справі № 923/1432/15, від 10.03.2020 у справі № 902/318/16, від 01.06.2021 у справі № 904/4855/17.

Суд звертає увагу, що однією із основоположних засад цивільного законодавства є добросовісність (пункт 6 частини першої статті 3 ЦК України) і дії учасників цивільних правовідносин мають бути добросовісними. Тобто, відповідати певному стандарту поведінки, що характеризується чесністю, відкритістю і повагою інтересів іншої сторони договору або відповідного правовідношення.

Суб`єктом субсидіарної відповідальності може бути особа, яка отримала істотну (відносно масштабу діяльності боржника) вигоду у вигляді збільшення активів, яка не могла б утворитися у випадку відповідності дій засновників та керівника боржника закону, в т.ч. принципу добросовісності.

Визначальним для застосування субсидіарної відповідальності є доведення відповідно до частини другої статті 61 КУзПБ та з урахуванням положень статті 74, 76, 77 ГПК України причинно-наслідкового зв`язку між винними діями/бездіяльністю суб`єкта відповідальності та настанням негативних для боржника наслідків (неплатоспроможності боржника та відсутності у боржника активів для задоволення вимог, визнаних у процедурі банкрутства вимог кредиторів) обов`язок чого покладається на ліквідатора. Встановлення такого причинно-наслідкового зв`язку також належить до об`єктивної сторони цього правопорушення (висновки викладені у постановах Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду від 16.06.2020 у справі № 910/21232/16, від 14.07.2020 у справі № 904/6379/16, від 10.12.2020 у справі № 922/1067/17).

Верховний Суд у постанові від 22.04.2021 у справі №915/1624/16 зазначив, що для визначення статусу особи як відповідача по субсидіарній відповідальності за зобов`язаннями боржника ліквідатор має проаналізувати, а суд під час розгляду заяви про притягнення до субсидіарної відповідальності та з`ясуванні наявності підстав для покладення на цих осіб субсидіарної відповідальності дослідити сукупність правочинів та інших юридичних дій, здійснених під впливом осіб, а також їх бездіяльність, що сприяли виникненню кризової ситуації, її розвитку і переходу в стадію банкрутства боржника.

Статтею 61 КУзПБ закріплено правову презумпцію субсидіарної відповідальності осіб, що притягуються до неї, складовими якої є недостатність майна ліквідаційної маси для задоволення вимог кредиторів та наявність ознак доведення боржника до банкрутства.

Однак зазначена презумпція є спростовною, оскільки передбачає можливість цих осіб довести відсутність своєї вини у банкрутства боржника та уникнути відповідальності.

Спростовуючи названу презумпцію, особа, яка притягується до відповідальності має право довести свою добросовісність, підтвердивши, зокрема, оплатне придбання активу боржника на умовах, на яких за порівняних обставин зазвичай укладаються аналогічні правочини та довівши, що вчинені за її участі (впливу) операції приносять дохід, відображені у відповідності з їх дійсним економічним змістом, а отримана боржником вигода обумовлена розумними економічними чинниками.

У цьому разі відсутність в осіб, які притягуються до субсидіарної відповідальності зацікавленості в наданні документів, що відображають реальний стан справ і дійсний господарський оборот, не повинна знижувати правову захищеність кредиторів під час необґрунтованого порушення їх прав. Тому, якщо ліквідатор із посиланням на ті чи інші докази належно обґрунтував наявність підстав для притягнення особи до субсидіарної відповідальності та неможливість погашення вимог кредиторів внаслідок її дій (бездіяльності), на неї переходить тягар спростування цих тверджень ліквідатора, з урахуванням чого вона має довести, чому письмові документи та інші докази ліквідатора не можуть бути прийняті на підтвердження його доводів, надавши свої докази і пояснення щодо того, як насправді здійснювалася господарська діяльність.

Ліквідатор ТОВ «Стар Софт» Кобельник О.С. в заяві про покладення субсидіарної відповідальності на засновника/керівника банкрута ОСОБА_1 зазначає наступне:

З метою уникнення відповідальності за вказані незаконні дії, колишній директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" Паронов С.В.:

- приховав від ліквідатора оригінали документів на квартиру, належну ТОВ «Стар Софт", яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 ;

- приховав від ліквідатора документи щодо господарської діяльності ТОВ «Стар Софт" з ТОВ «Бріар», що унеможливило проведення аналізу таких, в т.ч. і на предмет дебіторської заборгованості (Договір про спільну діяльність з ТОВ «Бріар» від 01.04.2010);

- приховував від ліквідатора понад рік після визнання банкрутом документи щодо кабельних каналізацій, а в подальшому передав лише копії;

- приховав від ліквідатора документи щодо господарської діяльності ТОВ «Стар Софт" з ТОВ «Інтертелеком», що унеможливило проведення аналізу таких, в т.ч. і на предмет дебіторської заборгованості (Договір № 1933 від 05.12.2007);

- підписував документи від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "Стар Софт" після визнання Товариства банкрутом;

- приховав від ліквідатора документи щодо майна за адресами: Тернопільська обл., Бучацький р-н, с.Скоморохи, вул.Молодіжна, Тернопільська обл., Бучацький р-н, вул..Задвірка, с.Скоморохи Бучацького району, вул..Задвірка, 7, в т.ч. документи про відчуження на користь ТОВ «Бріар» літнього будинку № 2, що знаходиться за адресою Тернопільська обл., Бучацький р-н, с.Скоморохи, вул.Молодіжна, 2;

- приховав від ліквідатора документи щодо господарської діяльності ТОВ «Стар Софт" з ТОВ «Тернопільтелеком», що унеможливило проведення аналізу таких, в т.ч. і на предмет дебіторської заборгованості (Договір оренди № 01/07/2018-о від 01.07.2018);

- вчинив дії щодо зменшення ліквідаційної маси банкрута та перереєстрації об`єкту нерухомості (квартира за адресою м.Тернопіль, вул..Валова, 3, кв.3) на пов`язану з ним юридичну особу;

- після визнання ТОВ «Стар Софт" банкрутом, продовжує використовувати майно ТОВ «Стар Софт», а саме квартиру № 7 за адресою: м.Тернопіль, вул..Валова, 5, здуваючи таку в суборенду та не сплачує при цьому ТОВ «Стар Софт» орендної плати;

- приховав від ліквідатора майно за адресами: Тернопільська обл., Бучацький р-н, с.Скоморохи, вул.Молодіжна, Тернопільська обл., Бучацький р-н, вул..Задвірка, с.Скоморохи Бучацького району, вул..Задвірка, 7, в т.ч. документи про відчуження на користь ТОВ «Бріар» літнього будинку АДРЕСА_4 або документи щодо відчуження такого майна;

- незважаючи на значну заборгованість, яка існувала у ТОВ «Стар Софт", починаючи з грудня 2017 по червень 2018 збільшив нарахування заробітної плати для себе з 630,40 грн до 11 109,00 грн, у липні 2018 збільшив до 61180,00 грн, а в серпні встановив 26 162,50 грн;

- незважаючи на значну заборгованість, яка існувала у ТОВ «Стар Софт", приймав працівників без необхідної потреби;

- здійснив самовільне (без отримання відповідних дозволів) перепланування об`єкту нерухомого майна (вул. Валова, 5/7;

- здійснив замурування входу до об`єктів нерухомого майна, об`єднання об`єкту нерухомого майна, належного ТОВ «Стар Софт" з об`єктами нерухомого майна, які належать ОСОБА_1 на праві власності ( АДРЕСА_3 );

- приховав від ліквідатора документи щодо використання коштів (договори, акти) та/або майно на суму 1 334 490,00 доларів США, що станом на 14.09.2018 /дата відкриття провадження у справі про банкрутство/ згідно курсу НБУ становило 37 534 984,04 грн.

Отже, в діях колишнього директора Товариства з обмеженою відповідальністю Стар Софт ОСОБА_1 вбачаються ознаки навмисного погіршення фінансово-господарського стану ТОВ «Стар Софт", оскільки має місце: приховування майна, яке знаходилось у розпорядженні; приховування документів щодо господарської діяльності; необґрунтоване збільшення штату товариства; збільшення кредиторської заборгованості, тощо.

Однак, заява ліквідатора в цій частині не ґрунтується на належних та допустимих доказах щодо підтвердження вини керівника ТОВ «Стар Софт» ОСОБА_1 , яка складає об`єктивну та суб`єктивну сторону цивільно-правової відповідальності при доведенні субсидіарної відповідальності керівника боржника, яка призвела до відсутності майнових активів у банкрута для задоволення вимог кредиторів.

Крім того, всупереч вимог, викладених в ухвалах господарського суду, ОСОБА_1 не надав суду спростувань тверджень ліквідатора; не надав письмових пояснень, чому письмові документи та інші докази ліквідатора не можуть бути прийняті на підтвердження його доводів; в судові засідання не з`являвся, хоча явку ОСОБА_1 в судове засідання було визнано обов`язковою.

Крім того, заява про покладення субсидіарної відповідальності може бути подана ліквідатором до суду у разі, коли буде встановлена недостатність майна боржника для повного задоволення вимог кредиторів у справі про банкрутство. Ліквідатор за наявності ознак банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, для забезпечення реалізації принципу безсумнівної повноти дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі подає таку заяву не раніше ніж після завершення реалізації об`єктів ліквідаційної маси та проведення розрахунків з кредиторами в результаті здійснення такої реалізації у ліквідаційній процедурі за недостатності повного погашення кредиторської заборгованості банкрута.

Як вбачається із заяви ліквідатора ТОВ «Стар Софт», на дату звернення до господарського суду із заявою про покладення субсидіарної відповідальності, ліквідатором реалізація об`єктів ліквідаційної маси, що належать банкруту, ще не завершена, відтак суд вважає подану заяву про покладення на ОСОБА_1 як засновника та керівника ТОВ «Стар Софт» субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ «Стар Софт» на загальну суму 36 953 664,78 грн такою, що подана передчасно.

Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Згідно із частинами 1, 2, 3 статті 13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Отже, враховуючи вищевикладене, оцінивши докази, наявні в матеріалах справи, суд дійшов висновку про відмову в задоволенні заяви ліквідатора ТОВ Стар Софт Кобельника О.С. про покладення на ОСОБА_1 як засновника та керівника ТОВ Стар Софт субсидіарну відповідальність.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 234,235 Господарського процесуального кодексу України, ст.61 Кодексу України з процедур банкрутства, суд

УХВАЛИВ:

1. В задоволенні заяви ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Стар Софт Кобельника Олега Сергійовича про покладення на ОСОБА_1 , АДРЕСА_1 як засновника та керівника ТОВ Стар Софт субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями ТОВ Стар Софт на загальну суму 36 953 664,78 грн. відмовити.

2. Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені ст.ст. 256, 257 ГПК України до Західного апеляційного господарського суду.

3. Ухвалу направити ТОВ Стар Софт, вул.Шашкевича, 3/71, м.Тернопіль; Головному управлінню ДПС у Тернопільській області, вул. Білецька, 1, м. Тернопіль, 46003; ОСОБА_1 , АДРЕСА_2 ; ТОВ "Фінансова компанія" Траст Фінанс", 01001, м.Київ, вул. Софіївська,10, приміщення 4; ОСОБА_2 , АДРЕСА_5 та арбітражному керуючому Кобельнику Олегу Сергійовичу, вул. Котика, 7, оф. 401, м.Львів, 79014.

СуддяА.М. Сидорук