Постанова

від 10.08.2010 по справі 3/339-4038

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

 ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

                                                                                                                                                                                             ПОСТАНОВА                                                                                                                                                                                                                            

10.08.10                                                                                           Справа  № 3/339-4038

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді –Гнатюк Г.М.

суддів          - Кравчук Н.М.

          - Мирутенко О.Л.

Розглянувши апеляційну скаргу  Суб’єкта підприємницької діяльності –приватного підприємця ОСОБА_2, м.Тернопіль від 08.06.2010р.

на ухвалу господарського суду Тернопільської області від 27.05.2010р. про видачу дубліката наказу  за заявою першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського  міського управління юстиції, м.Тернопіль

у справі   № 3/339-4038

за позовом Суб’єкта підприємницької діяльності –приватного підприємця ОСОБА_3, м.Львів

до відповідача: Суб’єкта підприємницької діяльності –приватного підприємця ОСОБА_2, м.Тернопіль

про  стягнення 104529,51грн.

за участю представників сторін:

від позивача: не з’явився

від відповідача: ОСОБА_4 - представник

від ВДВС: не з‘явився

Відповідачу роз‘яснено його  права та обов‘язки, передбачені ст.22 ГПК України.

Позивач та відділ Державної виконавчої служби Тернопільського  міського управління юстиції  явку повноважних представників в судове засідання не забезпечили, хоча були належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

Встановив :

Ухвалою господарського суду Тернопільської області  від 27.05.2010р. у справі №3/339-4038 (суддя Турецький І.М.) задоволено заяву Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу та видано дублікат наказу у справі №3/339-4038.

Ухвала суду мотивована тим, що у відповідності до ст..120 ГПК України, у разі втрати наказу господарський суд  може видати  його дублікат, якщо стягувач або державний виконавець звернувся із заявою  про це до закінчення строку, встановленого для пред’явлення наказу до виконання.

Не погоджуюсь із зазначеною ухвалою,  приватний підприємець ОСОБА_2 оскаржила її в апеляційному порядку, просить  ухвалу місцевого господарського  суду  від 27.05.2010р. скасувати та в задоволенні заяви Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу - відмовити.

Відзив на апеляційну скаргу не надходив. При цьому, на адресу суду поступило клопотання Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції (вх.№8629 від 10.08.2010р.) про розгляд  справи без участі його представника.

Розглянувши матеріали справи, апеляційну скаргу та оцінивши докази, заслухавши пояснення представника відповідача,  колегія суддів прийшла до висновку, що ухвалу господарського суду Тернопільської області від 27.05.2010р. у справі №3/339-4038 слід скасувати, враховуючи наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Господарського суду Тернопільської області від 04.12.2006р. у справі №3/339-4038 стягнено з СПД ОСОБА_2 на користь СПД ОСОБА_3 84780  грн.   в  т.ч.     84120грн. боргу,  421грн.90 коп.  3-% річних, 239грн.80коп.пені, а також 1045 грн. 30 коп. в повернення державного мита та 118 грн. в повернення витрат по оплаті ІТЗ судового процесу. На виконання цього рішення господарським судом видано наказ від 15.12.2006року.

11 травня 2010 року Перший відділ Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції подав до господарського суду Тернопільської області подання про видачу дублікату наказу від 15.12.2006р. у зв'язку із втратою виконавчого провадження під час переїзду виконавчої служби в інше службове приміщення.

Відповідно до ст. 120 ГПК України у разі втрати наказу господарський суд може видати його дублікат, якщо стягувач або державний виконавець звернувся із заявою про це до закінчення строку, встановленого для пред'явлення наказу до виконання. До заяви про видачу дубліката наказу мають бути додані:довідка установи банку, державного виконавця чи органу зв'язку про втрату наказу; при втраті наказу стягувачем - довідка стягувача, підписана керівником чи заступником керівника та головним (старшим) бухгалтером підприємства, організації, що наказ втрачено і до виконання не пред'явлено.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Зважаючи на ту обставину, що в матеріалах справи відсутні докази того, що наказ від 15.12.2006 року взагалі був пред'явлений до виконання, а також те, що заява першого відділу ДВС Тернопільського МУЮ подана суду лише 11.05.2010р., тобто після закінчення строку для пред’явлення наказу до виконання, колегія суддів погоджується з доводами скаржника про безпідставне задоволення  заяви про видачу дублікату наказу.

Враховуючи викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Тернопільської області від 27.05.2010р. у справі №3/339-4038 винесена з порушенням норм процесуального права, а тому підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 101,103-105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

1.          Апеляційну скаргу Суб’єкта підприємницької діяльності –приватного підприємця ОСОБА_2 задоволити.

2.          Ухвалу господарського суду Тернопільської області від 27.05.2010 року у справі №3/339-4038  скасувати. В задоволенні заяви  Першого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції про видачу дублікату наказу –відмовити.

3.          Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

4.          Справу №3/339-4038  повернути до господарського суду  Тернопільської  області.

Головуючий суддя                                                            Гнатюк Г.М.

Суддя                                                                                Кравчук Н.М.

Суддя                                                                                Мирутенко О.Л.

Повний текст постанови

виготовлено 13.08.2010р.