Рішення

від 23.05.2023 по справі 160/18344/22

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 травня 2023 року Справа № 160/18344/22

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Юхно І. В.

розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпро адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

15.11.2022 до Дніпропетровського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 , в якому позивач просить:

- визнати протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 щодо не розгляду рапорту ОСОБА_1 щодо звільнення з військової служби за п.п. б п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та зобов`язати військову частину НОМЕР_1 розглянути рапорт ОСОБА_1 щодо звільнення з військової служби за п.п. б п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що ОСОБА_1 , 01.09.2022 написав рапорт про звільнення його з військової служби за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку. До рапорту додані наступні документи: довідка від 01.09.2022 № 84 Комунального підприємства «Новомосковського районна лікарня інтенсивного лікування» (51208, Дніпропетровська область, м. Новомосковськ, вул. Гетьманська, 238) на 1 арк., копія свідоцтва про хворобу № 1 від 30.08.2022 Комунального підприємства «Новомосковського районна лікарня інтенсивного лікування» (51208, Дніпропетровська область, м. Новомосковськ, вул. Гетьманська, 238) на 2 арк. Вказаний рапорт переданий командиру роти 3 стрілецької роти 1 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 для підготовки відповідних документів та подання його на розгляд командиру військової частини НОМЕР_1 . Останній зв`язався з позивачем, а також написав у месенджер «Вайбер» про те, що отримав рапорт та готуються документи на звільнення. Але, після цього, з надуманих підстав командир роти ОСОБА_2 зажадав від позивача приїзду особисто на передову та подання особисто рапорту. ОСОБА_1 , з цього приводу зі скаргами звернувся до офісу Генерального прокурора, Міністра оборони України, Президента України, керівника Дніпровської спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері, командира в/ч НОМЕР_2 Східного територіального управління військової служби правопорядку. Всі його скарги передані за належністю до інших органів (начальнику Східного ТУ ВСП, Міністерства оборони України, Донецького зонального відділу Військової служби правопорядку, Генерального Штабу Збройних сил України). Жодної відповіді по суті позивач не отримав, рапорт в 30-ти денний строк не розглянутий.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.11.2022 позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито спрощене позовне провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні); встановлено відповідачу 15-денний строк на подання відзиву на позов; витребувано від відповідача та Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» додаткові докази та встановлено строк для їх подання.

28.11.2022 копію ухвали враховуючи припинення фінансування суду за кошторисними призначеннями для придбання поштових марок через військове вторгнення російської федерації на територію України та введенням на підставі Указу Президента України від 24.02.2022 №64/202 воєнного стану, направлено засобами телекомунікаційного зв`язку на адресу електронної пошти позивача, самостійно вказану в позовній заяві. Копію зазначеної ухвали, відповідачу - разом з копією адміністративного позову, 29.11.2022 направлено засобами телекомунікаційного зв`язку на адресу електронної пошти відповідача та Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування», повідомлені за номерами телефонів, розміщеними у вільному доступі в мережі Інтернет, що підтверджується матеріалами справи. Тобто, строк на подання відзиву на позов до 14.12.2022.

14.12.2022 до суду від Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» засобами телекомунікаційного зв`язку надійшла заява на виконання ухвали, в якій повідомлено, що солдат за мобілізацією ОСОБА_1 знаходився на стаціонарному лікуванні в комунальному підприємстві «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» за етапом евакуації з 16.08.2022 до 01.09.2022. 30.08.2022 на ОСОБА_1 було оформлено Свідоцтво про хворобу №1, яке відповідно до чинного законодавства, затверджується 18 Регіональною військово-лікарською комісією. 31.08.2022 Свідоцтво про хворобу було затверджено (Постанова 18 Регіональної військово-лікарської комісії №1974). Позаштатна госпітальна ВЛК КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» отримала електронну копію затвердженого Свідоцтва про хворобу (вх.№3602). Отримання та видача оригіналу Свідоцтва про хворобу не входить в обов`язки та компетенцію позаштатної госпітальної ВЛК КП «Новомосковська ЦРЛІЛ». 01.09.2022 проведено медичний огляд військово-лікарською комісією КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» та видано довідку № 84. Довідка від 01.09.2022 № 84 видана на руки ОСОБА_1 , про що свідчить його особистий підпис в книзі протоколів засідань ВЛК (додаток № 17 до Положення про військову-лікарську експертизу в Збройних Силах України затвердженого наказом Міністра оброни України від 14.08.08 № 402).

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19.12.2022 витребувано від 18 Регіональної військово-лікарської комісії: - інформацію з її документальним підтвердженням чи було 18 Регіональною військово-лікарською комісією вислане командиру військової частини, у якій проходить службу ОСОБА_1 , або начальнику, який направив його на медичний огляд, або видане на руки представникам військових частин за наявності у них підтверджуючих документів свідоцтво про хворобу ОСОБА_1 від 30.08.2022 №1 відповідно до п.22.3 Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерство оборони України від 14.08.2008 №402, а в разі їх надсилання/видачі - належним чином копії доказів на підтвердження такого надсилання/видачі та встановлено 10-денний строк для подання доказів.

27.12.2022 від Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» засобами поштового зв`язку до суду надійшла заява на виконання ухвали, що надійшла до суду засобами телекомунікаційного зв`язку 14.12.2022.

Копію означеної ухвали 29.12.2022 направлено засобами телекомунікаційного зв`язку на електронні адреси сторін та 18 Регіональної військово-лікарської комісії, про що свідчать матеріали справи. Тобто, строк на подання доказів з урахуванням ч.6 ст.120 КАС України до 09.01.2023.

Розгляд справи за правилами ст.262 КАС України мав відбутися до 20.01.2023, проте суд звертає увагу, що станом на 20.01.2023 відзив на позов та витребувані судом докази від відповідача до суду не надходили. Доказів на виконання ухвали від 18 Регіональної військово-лікарської комісії станом на 20.01.2023 також не надійшло.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20.01.2023:

- вирішено подальший розгляд адміністративної справи №160/18344/22 здійснювати за правила загального провадження та призначено справу до розгляду у підготовчому судовому засіданні 21 лютого 2023 року об 11:00 год.;

- повторно витребувано від Військової частини НОМЕР_1 : - інформацію з її документальним підтвердженням чи проходить ОСОБА_1 військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 станом на день судового розгляду; - інформацію з її документальним підтвердженням чи надходило до Військової частини НОМЕР_1 від Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» та/або госпітальної військово-лікарської комісії КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» свідоцтво про хворобу ОСОБА_1 від 30.08.2022 №1 та/або довідка від 01.09.2022 №84, а в разі отримання - належним чином копії доказів на його підтвердження (із зазначенням дати такого отримання); - інформацію з її документальним підтвердженням чи було розглянуто Військовою частиною рапорт ОСОБА_1 від 01.09.2022 про звільнення з військової служби за станом здоров`я, а в разі розгляду - належним чином засвідчену копію рішення, прийнятого за його результатами;

- повторно витребувано від 18 Регіональної військово-лікарської комісії (код ЄДРПОУ 07825318; місцезнаходження: 65044, м.Одеса, вул. Пироговська, 2): - інформацію з її документальним підтвердженням чи було 18 Регіональною військово-лікарською комісією вислане командиру військової частини, у якій проходить службу ОСОБА_1 , або начальнику, який направив його на медичний огляд, або видане на руки представникам військових частин за наявності у них підтверджуючих документів свідоцтво про хворобу ОСОБА_1 від 30.08.2022 №1 відповідно до п.22.3 Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерство оборони України від 14.08.2008 №402, а в разі їх надсилання/видачі - належним чином копії доказів на підтвердження такого надсилання/видачі;

- встановлено строк для подання витребуваних документів до 20.02.2023.

Копію ухвали з повістками про виклик 09.02.2023 направлено учасникам справи засобами телекомунікаційного зв`язку на адреси електронної пошти. Проте, з матеріалів справи судом встановлено, що секретарем судового засідання здійснено направлення відповідачу на адреси електронної пошти представника Р.Земляра, який згідно з електронним повідомленням від 30.12.2022 на адресу суду, з 16.12.2022 не здійснює представництво повноважень Військової частини НОМЕР_1 .

01.02.2023 від 18 Регіональної військово-лікарської комісії на виконання надійшли пояснення, в яких повідомлено, що згідно вимог Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 №402, розпорядження Центральної військово-лікарської комісії Збройних Сил України від 03.03.2022 №598/8 щодо впорядкування роботи органів військово-лікарської експертизи у воєнний час створений наступний алгоритм роботи: 1) керуючись підпунктом 2.4.3 пункту 2.4 глави 2 розділу І Положення, постанови ВЛК, які у воєнний час оформлюється свідоцтвом про хворобу та підлягають затвердженню штатною ВЛК направляти на затвердження до будь-якої штатної ВЛК Збройних Сил України з урахуванням оперативної обстановки; 2) з метою прискорення оформлення свідоцтв про хворобу та виписки військовослужбовця із закладу охорони здоров`я запропоновано керівникам закладів охорони здоров`я увійти у взаємодію з начальниками штатних ВЛК щодо надсилання на розгляд та затвердження постанови ВЛК про придатність до військової служби у вигляді сканованих копій та видачі військовослужбовцям пі час виписки засвідчених належним чином закладом охорони здоров`я копії 4 свідоцтва про хворобу із затвердженою постановою ВЛК; 3) з покращенням оперативної обстановки оригінали свідоцтв про хворобу направляти до штатних ВЛК встановленим порядком з метою відновлення відповідних реквізитів (підписи, печатки, штампи тощо); 4) оригінали свідоцтв про хворобу із затвердженою постановою ВЛК штатним ВЛК направляти до територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки за місцем перебування осіб, що оглядалися, на військовому обліку.

18 Регіональною військово-лікарською комісією також зазначено, що свідоцтво про хворобу (сканована копія) на солдата за призовом ОСОБА_1 надіслано до 18 Регіональної ВЛК по електронній пошті 31.08.2022 було розглянуто та затверджено 31.08.2022 за № 1974, після чого надіслано електронною поштою до госпітальної ВЛК КП «Новомосковська ЦРЛІЛ». Оригінали свідоцтва про хворобу на солдата за призовом військової частини НОМЕР_1 , ОСОБА_1 , 1980 року народження від лікувального закладу, що проводила медичний огляд - КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» до 18 Регіональної ВЛК не надходили.

До пояснень долучено екземпляр затвердженої сканкопії зазначеного свідоцтва про хворобу від 30.08.2022.

10.02.2023 від представника позивача через систему «Електронний суд» заява з матеріалами справи в електронному вигляді.

13.02.2023 засобами електронного зв`язку надійшли пояснення 18 Регіональної військово-лікарської комісії від 13.02.2023 по змісту аналогічні тим, що надійшли від ВЛК до суду 01.02.2023. Додатково зазначено, що на адресу ОСОБА_1 та на адресу командира військової частини, в якій проходить військову службу ОСОБА_1 оригінали та копія, затвердженого свідоцтва про хворобу 18 РВЛК не надсилала за відсутності для цього правових підстав.

16.02.2023 через систему «Електронний суд» до суду від представника позивача - адвоката Михайленка Дмитра Петровича надійшли дві заяви про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції аналогічного змісту, які передані головуючому судді Юхно І.В. 20.02.2023, в яких заявник просить суд: - надати представнику ОСОБА_1 - адвокату Михайленку Дмитру Петровичу можливість брати участь в судовому засіданні, призначеному на 21 лютого 2023 року на 11 год. 00 хв., за допомогою організації відеоконференції з кв. АДРЕСА_1 (за місцем його проживання).

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20.02.2023 заяву представника позивача - адвоката Михайленка Дмитра Петровича про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції в адміністративній справі №160/18344/22 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії - повернуто заявнику без розгляду.

21.02.2023 засобами поштового зв`язку надійшли пояснення 18 Регіональної військово-лікарської комісії від 13.02.2023, що надійшли до суду засобами електронного зв`язку 13.02.2023.

21.02.2023 учасники справи підготовче судове засідання не з`явились, про дату, час та місце повідомлені належним чином.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.02.2023:

- витребувано від ОСОБА_1 для залучення до матеріалів справи: - інформацію з її документальним підтвердженням чи звертався ОСОБА_1 до Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» та/або госпітальної військово-лікарської комісії КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» стосовно отримання засвідченої належним чином закладом охорони здоров`я копії Свідоцтва про хворобу від 30.08.2022 №1 із затвердженою постановою ВЛК;

- витребувано від Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» (51208, Дніпропетровська область, м.Новомосковськ, вул. Гетьманська, буд. 238; код ЄДРПОУ 26137707): - інформацію з її документальним підтвердженням чи було Комунальним підприємством «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» та/або госпітальною військово-лікарською комісією КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» видано ОСОБА_1 під час виписки засвідчену належним чином закладом охорони здоров`я копію Свідоцтва про хворобу від 30.08.2022 №1 із затвердженою постановою ВЛК на виконання розпорядження Центральної військово-лікарської комісії Збройних Сил України від 03.03.2022 №598/8; - інформацію з її документальним підтвердженням чи було Комунальним підприємством «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» та/або госпітальною військово-лікарською комісією КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» направлено оригінал Свідоцтва про хворобу від 30.08.2022 №1 до штатних ВЛК встановленим порядком з метою відновлення відповідних реквізитів (підписи, печатки, штампи тощо) та/або до територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки за місцем перебування осіб, що оглядалися, на військовому обліку;

- втретє витребувано від Військової частини НОМЕР_1 : - інформацію з її документальним підтвердженням чи проходить ОСОБА_1 військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 станом на день судового розгляду; - інформацію з її документальним підтвердженням чи надходило до Військової частини НОМЕР_1 від Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» та/або госпітальної військово-лікарської комісії КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» та/або територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки свідоцтво про хворобу ОСОБА_1 від 30.08.2022 №1 та/або довідка від 01.09.2022 №84, а в разі отримання - належним чином копії доказів на його підтвердження (із зазначенням дати такого отримання); - інформацію з її документальним підтвердженням чи було розглянуто Військовою частиною рапорт ОСОБА_1 від 01.09.2022 про звільнення з військової служби за станом здоров`я, а в разі розгляду - належним чином засвідчену копію рішення, прийнятого за його результатами;

- встановлено строк для надання витребуваних доказів до 14.03.2023.

23.02.2023 через систему «Електронний суд» до суду представника позивача - адвоката Михайленка Дмитра Петровича надійшла заява про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції аналогічного змісту, в якому заявник просив суд:

- надати представнику ОСОБА_1 - адвокату Михайленку Дмитру Петровичу можливість брати участь в судовому засіданні, призначеному на 15 березня 2023 року на 11 год. 00 хв., за допомогою організації відеоконференції з кв. АДРЕСА_1 (за місцем мого проживання).

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 27.02.2023 задоволено заяву представника позивача - адвоката Михайленка Дмитра Петровича про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції в адміністративній справі №160/18344/22 за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії; допущено представника ОСОБА_1 - адвоката Михайленка Д.П. до участі у підготовчому провадженні по справі №160/18344/22 в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку «ВКЗ» (https://vkz.court.gov.ua) відповідно до Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, затвердженим рішенням Вищої ради правосуддя від 17.08.2021 №1845/0/15-21; допущено представника ОСОБА_1 - адвоката Михайленка Д.П. до участі в підготовчому судовому засіданні у справі №160/18344/22, призначеному на 15 березня 2023 року об 11:00 год., в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів за допомогою підсистеми відеоконференцзв`язку «ВКЗ» (https://vkz.court.gov.ua) відповідно до Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, затвердженим рішенням Вищої ради правосуддя від 17.08.2021 №1845/0/15-21.

02.03.2023 від представника позивача через систему «Електронний суд» надійшли додаткові пояснення у справі, в яких на виконання ухвали суду було повідомлено, що ОСОБА_1 на усну вимогу отримав від ВЛК у КП «Новомосковська центральна лікарня інтенсивного лікування» 01.09.2022 оригінал довідки за вихідним номером 84 від 01.09.2022 та належним чином завірену копію затвердженого регіональною ВЛК свідоцтва про хворобу № 1 від 30.08.2022.

14.03.2023 до суду засобами електронного зв`язку від Військової частини НОМЕР_1 надійшов відзив на позовну заяву, в якому відповідач позовні вимоги не визнав та просив суд відмовити у їх задоволенні.

В обґрунтування обраної правової позиції відповідачем вказано, що на підставі Указу Президента України №69/2022 від 24.02.2022 року «Про загальну мобілізацію», ОСОБА_1 було мобілізовано до на військову службу з 05.03.2022 року. Відповідно до Витягу із Наказу командира військової частини НОМЕР_1 (про стройовій частинні) від 10.05.2022 № 129 (копія Витягу є в матеріалах справи, додано Позивачем), Солдата ОСОБА_3 , призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_3 (по особовому складу) від 05 травня 2022 року № 55-РС призначено на посаду стрільця 1 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 3 стрілецької роти 1 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 , ВОС - НОМЕР_7. Тобто, відповідно ч. 6 ст. 2 Закону України Закон України від 25 березня 1992 року № 2232-XII Про військовий обов`язок і військову службу (далі - Закон № 2232-XII) (види військової служби), ОСОБА_1 проходив військову службу за призовом опід час мобілізації, на особливий період. Під час відбиття збройного нападу під час захисту Батьківщини в районі м. Спріне, Донецької області внаслідок ворожого артилерійського обстрілу та безпосереднього зіткнення зі збройними силами Російської Федерації отримав поранення та був доставлений до лікувальних закладів для проходження лікування. Після проходження лікування, відповідно до копії висновку госпітальної ВЛК КП «Новомоськовська ЦРЛІЛ» - Свідоцтво про хворобу №11 від 30.08.22 (копію додано Позивачем до позовної заяви), на підставі статті 81, графи II Розладу хвороб, визнаний «Непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку» (п. 13 Постанови). Відповідно до п. 14 вищезазначеної постанови ВЛК, у супроводі не нуждається. Після завершення лікування та проходження ВЛК, Позивач, ОСОБА_1 до військової частини не повернувся, рапорт на звільнення з оригіналами підтвердних документів командуванню частини не подав. Військовослужбовець ОСОБА_1 перебуває поза межами військової частини НОМЕР_1 та проводить час на власний розсуд. Тобто ОСОБА_1 є військовослужбовцем, який самовільно залишив військову частину. Військова частина НОМЕР_1 має зазначити, що жодного рапорту ОСОБА_1 про звільнення з військової служби та/або оригіналу Постанови ВЛК про його непридатність до військової служби через стройову частину штабу військової частини НОМЕР_1 до командування частини не подавалися та не реєструвались.

На виконання вимог Ухвали Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 21.02.2023 року по справі №160/18344/22, Військова частина НОМЕР_1 інформує суд про те, що до Військової частини НОМЕР_1 не надходило від Комунального підприємства «Новомосковська центральна регіональна лікарня інтенсивного лікування» та/або госпітальної військово-лікарської комісії КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» та/або територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки свідоцтво про хворобу ОСОБА_1 від 30.08.2022 №1. Для звільнення з військової служби на підставі висновку ВЛК про непридатність до військової служби, Позивач має особисто прибути до військової частини НОМЕР_1 , подати по команді рапорт разом з підтвердними документами та відповідно до діючого порядку здати посаду (отримане майно (підписати у службах частини обхідний лист)) та інші необхідні при звільненні документи). Про вищезазначений порядок звільнення Позивача було неодноразово проінформовано (що підтверджено самим позивачем у позовної заяві).

Військова частина НОМЕР_1 вважає, що вимоги Позивача про визнання протиправною бездіяльності військової частини НОМЕР_1 щодо не розгляду рапорту ОСОБА_1 щодо звільнення з військової служби за п.п. б п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та зобов`язання військової частини НОМЕР_1 розглянути рапорт ОСОБА_1 щодо звільнення з військової служби за п.п. б п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» є необґрунтованими.

Суд, враховуючи рекомендації Ради суддів України щодо роботи судів в умовах воєнного стану від 02.03.2022 щодо продовження процесуальних строків, вважає за необхідне прийняти відзив на позовну заяву розгляду.

15.03.2023 відповідач в підготовче судове засідання не з`явився, про дату, час та місце повідомлений належним чином про причини неявки суду не повідомив. Представник позивача у підготовчому судовому засіданні зазначив, що рапорт позивачем було передано чи то командиру роти чи то замполіту, але кому саме він не пам`ятає.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 15.03.2023 адміністративний позов залишено без руху та запропоновано позивачеві усунути наступні недоліки шляхом надання до суду:

- уточненого адміністративного позову з уточненими позовними вимогами відповідно до вимог КАС України, а також його копії для направлення відповідачу/відповідачам у справі відповідно до їх кількості, та/або доказів, що підтверджують обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги.

За даними КП «ДСС» копію означеної ухвали за допомогою підсистеми «Електронний суд» надіслано одержувачу - ОСОБА_4 в його електронний кабінет - 04.05.2023 о 18:56, що підтверджується матеріалами справи. Тобто, строк на усунення недоліків до 09.05.2023.

12.05.2023 засобами поштового зв`язку від представника позивача до суду надійшла заява (направлено 09.05.2023), в якій наголошено до позовної заяві долучені всі наявні на той час докази та позовна заява ОСОБА_1 відповідає вимогам ст.ст. 160, 161 КАС України, підстав для уточненої позовної заяви, на думку заявника, не вбачається.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 15.05.2023 вирішено продовжити розгляд справи №160/18344/22 та призначено справу до розгляду у підготовчому судовому засіданні 23.05.2023 о 10:00 год.

16.05.2023 копію ухвали разом із повістками про виклик направлено на електронні адреси сторін, що підтверджується матеріалами справи

18.05.2023 від представника відповідача засобами телекомунікаційного зв`язку надійшло клопотання про розгляд справи за відсутності представника відповідача.

23.05.2023 представник позивача в підготовчому судовому засіданні, підтримав заявлено позовні вимоги та зазначив, що всі наявні у позивача докази було надано до матеріалів справи, а також не заперечував проти закриття підготовчого провадження та розгляду справи по суті в порядку письмового провадження.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23.05.2023 закрито підготовче провадження та справи призначено до розгляду по суті в порядку письмового провадження.

Відповідно до частини 2 статті 193 КАС України суд розглядає справу по суті протягом тридцяти днів з дня початку розгляду справи по суті.

Дослідивши матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтуються вимоги позову, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступні обставини справи.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянином України, що підтверджується паспортом серії НОМЕР_4 , виданим 18.12.2014 Новомосковським РВ ГУ ДМС України в Дніпропетровській області.

Сторонами визнається, що з 05.03.2023 на підставі Указу Президента України від 24.02.2022 «69/2022 «Про загальну мобілізацію» позивача було мобілізовано на військову службу.

Наказом начальника Новомосковського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки (по стройовій частині) А.Калініченка від 09.05.2022 №108 солдата ОСОБА_1 , стрільця відділення охорони взводу охорони роти охорони Новомосковського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки Дніпропетровської області, призначеного наказом Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » від 05.05.2022 року №55-рс (по особовому складу) на посаду стрільця стрілецького відділення стрілецького взводу стрілецької роти стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 , вибув до нового місця служби м. Курахово Донецької області (копія витягу з наказу міститься в матеріалах справи).

Згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) ОСОБА_5 від 10.05.2022 №129 солдата ОСОБА_1 , призначеного наказом командира військової частини НОМЕР_3 (по особовому складу) від 05 травня 2022 року № 141 на посаду стрільця 1 стрілецького відділення 2 стрілецького взводу 3 стрілецької роти 1 стрілецького батальйоне військової частини НОМЕР_1 , ВОС-НОМЕР_7, який прибув з Новомосковського районного територіального центру комплектування та СII Дніпропетровської області, з 10.05.2022 зараховано до списків особового складу та вирішено вважати такими, що з 10.05.2022 справи та посаду прийняв і приступив до виконання службових обов`язків за посадою.

30.08.2022 госпітальною військово-лікарською комісією КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» за результатами проведення медичного огляду з метою визначення придатності до військової служби ОСОБА_1 (солдата Військової частини НОМЕР_1 ) видано Свідоцтво про хворобу №1, згідно з яким позивача на підставі ст.30-а, 31-а графи ІІ Розкладу хвороб визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.

У вказаному свідоцтві в якості діагнозу та постанови ВЛК про причинний зв`язок захворювання, контузій каліцтва зазначено: «Складний короткозорий астигматизм ступеню 2,0 Д в меридіані найбільшої аметропії 14,5 Д правого ока, ступеню 3,0 Д в меридіані найбільшої аметропії 13,0 Д лівого ока, при гостроті зору з корекцією 0,3 правого та 0.2 лівого ока. Закрита черепно-мозкова травма, струс головного мозку від 10.08.2022. Цефалгічпий синдром. Акубаротравма. Гіпертонічна хвороба II ст.,2 ст. АГ, ризик високий. Захворювання, НІ, не пов`язане з проходженням військової служби.».

В графі 8 означеного свідоцтва про хворобу також зазначено: «10.08.2022р. близько 6:00 попав під обстріл в районі населеного пункту Спірне. Втратив свідомість на нетривалий час, відзначав нудоту та блювоту. Перша допомога надавалась на етапах евакуації. Для подальшого лікування 13.08.2022 доставлений в КНП «МКЛ№16» ДМР, м.Дніпро. 16.08.2022 переведений до КП «Новомосковська ЦРЛІЛ»».

В ході судового розгляду судом з`ясовано, що сканована копія свідоцтва про хворобу на солдата за призовом ОСОБА_1 надіслана до 18 Регіональної ВЛК засобами електронної пошті та затверджено 31.08.2022 за № 1974, після чого надіслано електронною поштою до госпітальної ВЛК КП «Новомосковська ЦРЛІЛ». Оригінали свідоцтва про хворобу на позивача від лікувального закладу, що проводила медичний огляд - КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» до 18 Регіональної ВЛК не надходили.

01.09.2022 проведено медичний огляд військово-лікарською комісією КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» та видано довідку № 84 про непридатність ОСОБА_1 до військової служби з виключенням з військового обліку із зазначення вищевказаного діагнозу та постанови ВЛК про причинний зв`язок захворювання, контузій каліцтва. Довідка від 01.09.2022 № 84 видана на руки ОСОБА_1 , про що свідчить його особистий підпис в книзі протоколів засідань ВЛК (копія міститься в матеріалах справи).

Позивачем до матеріалів позову було надано копію рапорту ОСОБА_1 від 01.09.2022 про звільнення з військової служби за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключення з військового обліку, адресований командиру військової частини НОМЕР_1 . Як додатки до рапорту зазначені: «довідка від 01.09.2022 № 84 Комунального підприємства «Новомосковського районна лікарня інтенсивного лікування» (51208, Дніпропетровська область, м. Новомосковськ, вул. Гетьманська, 238) на 1 арк., копія свідоцтва про хворобу № 1 від 30.08.2022 Комунального підприємства «Новомосковського районна лікарня інтенсивного лікування» (51208, Дніпропетровська область, м. Новомосковськ, вул. Гетьманська, 238) на 2 арк.».

В означеному рапорті позивачем особисто також вказано, що «В разі необхідності оригінал свідоцтва про хворобу №1 від 30.08.2022 буде наданий для ознайомлення». При цьому, представником позивача у поясненнях від 02.03.2023 зазначено, що ОСОБА_1 отримано від КП «Новомосковська центральна лікарня інтенсивного лікування» належним чином завірену копію затвердженого регіональною ВЛК свідоцтва про хворобу № 1 від 30.08.2022.

До суду в якості доказів передачі вказаного рапорту командиру роти 3 стрілецької роти 1 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 для підготовки відповідних документів та подання його на розгляд командиру військової частини НОМЕР_1 було надано роздруківки електронного листування з додатку Viber з користувачами « ОСОБА_6 …» та «ОСОБА_1 54» (тут і далі - мовою оригіналу).

З роздруківки з користувачем « ОСОБА_6 …» (тут і далі - мовою оригіналу), зокрема, вбачається, що «Добрый день не смог к вам дозвонится скинул направление. Сейчас в стационаре. ОСОБА_7 передал документы», адресатом, зокрема, надана відповідь: «Пересланное сообщение: Будем увольнять. Я подготовлю документы. Ему нужно написать рапорт у нас. И спишите с него оружие в военнике.».

Вважаючи протиправною бездіяльність військової частини НОМЕР_1 щодо не розгляду рапорту ОСОБА_1 щодо звільнення з військової служби за п.п. б п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», позивач звернувся до суду з адміністративним позовом.

Надаючи правову оцінку відносинам, що виникли між сторонами, суд виходить з наступного.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За приписами частини 1 статті 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з частиною 2 зазначеної статті у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Отже, суд вважає за необхідне зазначити, що під час розгляду спорів щодо оскарження рішень (дій) суб`єктів владних повноважень, суд зобов`язаний незалежно від підстав, наведених у позові, перевіряти оскаржувані рішення (дії) на їх відповідність усім зазначеним вимогам.

Статтею 65 Конституції України визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Статтею 1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 23.05.1992 №2232-XII (далі - Закон №2232-ХІІ, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин) також визначено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є конституційним обов`язком громадян України.

Відповідно до частини першої статті 2 Закону №2232-ХІІ служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності.

Відповідно до частини шостої вказаної статті одним з видів військової служби є військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Абзацом четвертим статті 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 №3543-XII (далі - Закон №3543-XII, в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин) визначено, що мобілізація - це комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших утворених відповідно до законів України військових формувань, а також правоохоронних органів спеціального призначення (далі - Збройні Сили України та інші військові формування), посади в яких комплектуються військовослужбовцями.

Пунктом 20 частини першої статті 106 Конституції України передбачено, що Президент України приймає відповідно до закону рішення про загальну або часткову мобілізацію та введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях у разі загрози нападу, небезпеки державній незалежності України.

Указом Президента України №69/2022 від 24.02.2022 «Про загальну мобілізацію» постановлено про оголошення та проведення загальної мобілізації на території Вінницької, Волинської, Дніпропетровської, Донецької, Житомирської, Закарпатської, Запорізької, Івано-Франківської, Київської, Кіровоградської, Луганської, Львівської, Миколаївської, Одеської, Полтавської, Рівненської, Сумської, Тернопільської, Харківської, Херсонської, Хмельницької, Черкаської, Чернівецької, Чернігівської областей, міста Київа.

Указом Президента України від 14.03.2022 № 133/2022 на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини 1 статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану», внесені часткові зміни до статті 1 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 № 2102-IX, та продовжений строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 строком на 30 діб.

В подавльшому, Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 14.03.2022 № 133/2022 (далі - Указ №133/22), затвердженого Законом України від 15.03.2022 №2119-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб.

Законом України №2212-IX від 21.04.2022 затверджено Указ Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» №259/2022 від 18.04.2022 (далі - Указ №259/22), яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25.04.2022 року строком на 30 діб.

Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» №341/2022 від 17.05.2022 (далі - Указ №341/2022), затвердженого Законом України від 22.05.2022 № 2263-IX, строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 25.05.2022 року строком на 90 діб.

Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» 12.08.2022 № 573/2022, затвердженого Законом України від 15.08.2022 № 2500-ІХ, строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 23.08.2022 року строком на 90 діб.

Законом України від 16.11.2022 № 2738-IX затверджено Указ Президента України від 07.11.2022 року № 757/2022 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 21 листопада 2022 року строком на 90 діб.

Законом України від 07.02.2023 №2915-IX затверджено Указ Президента України від 06.02.2023 року №58/2023 «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні», яким строк дії воєнного стану в Україні продовжується з 05 години 30 хвилин 19 лютого 2023 року строком на 90 діб.

Указом Президента України «Про продовження строку дії воєнного стану в Україні» від 01.05.2023 року № 254/2023, затвердженого Законом України від 02.05.2023 № 3057-IX, строк дії воєнного стану в Україні продовжено з 05 години 30 хвилин 20 травня 2023 року строком на 90 діб.

Станом на день судового розгляду справи воєнний стану в Україні триває, у зв`язку з чим до регулювання спірних правовідносин застосуванню підлягає законодавство, що регулює порядок проходження військової служби по мобілізації в умовах воєнного стану.

Виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами (частина 14 статті 2 Закону № 2232-XII).

Приписами підпункту б) пункту 2 частини 4 статті 26 Закону № 2232-XII визначено, що військовослужбовці, які проходять військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб із числа резервістів в особливий період, звільняються з військової служби на підставах, під час воєнного стану, за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку.

Відповідно до приписів частини десятої статті 1 Закону №2232-XII та з метою якісного проведення призову громадян на строкову військову службу за станом здоров`я, прийняття громадян на військову службу за контрактом, проведення медичного огляду військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів для визначення ступеня придатності до військової служби та визначення ступеня придатності льотного складу до льотної роботи, наказом Міністра оборони України 14.08.2008 року № 402 затверджено Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, яке зареєстровано в Міністерстві юстиції України 17.11.2008 року за №1109/15800 (далі - Положення № 402).

Згідно пункту 1.1 глави 1 розділу І Положення № 402 військово-лікарська експертиза визначає придатність за станом здоров`я до військової служби призовників, військовослужбовців та військовозобов`язаних, установлює причинний зв`язок захворювань, травм (поранень, контузій, каліцтв) та визначає необхідність і умови застосування медико-соціальної реабілітації та допомоги військовослужбовцям.

Згідно з пунктом 1.3 глави 2 розділу І Положення №402 для проведення військово-лікарської експертизи створюються військово-лікарські комісії (далі - ВЛК), штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі). Штатні та позаштатні (постійно і тимчасово діючі) ВЛК (лікарсько-льотні комісії (далі - ЛЛК)) приймають постанови. Постанови ВЛК (ЛЛК) оформлюються свідоцтвом про хворобу, довідкою військово-лікарської комісії, протоколом засідання військово-лікарської комісії з визначення причинного зв`язку захворювань, поранень, контузій, травм, каліцтв у колишнього військовослужбовця. Постанови штатних та позаштатних ВЛК обов`язкові до виконання.

Відповідно до пункту 1.1 глави 1 розділу ІІ Положення №402 медичний огляд включає в себе вивчення та оцінку стану здоров`я і фізичного розвитку громадян на момент огляду в цілях визначення ступеня придатності до військової служби, навчання за військово-обліковими спеціальностями, вирішення інших питань, передбачених цим Положенням, з винесенням письмового висновку (постанови). Під придатністю до військової служби у цьому Положенні розуміється такий стан здоров`я і фізичного розвитку громадян, який дозволяє їм виконувати передбачені статутами, інструкціями службові обов`язки з конкретної військової спеціальності у виді Збройних Сил України та інших військових формуваннях у мирний та воєнний час.

Медичний огляд проводиться військово-лікарською комісією з метою визначення придатності, зокрема, до військової служби допризовників, призовників, військовозобов`язаних, резервістів (кандидатів у резервісти).

Згідно з пунктом 1.1 глави 1 розділу ІІ Положення №402, постанови ВЛК приймаються на підставі Розкладу хвороб, станів та фізичних вад, що визначають ступінь придатності до військової служби (далі - Розклад хвороб) (додаток 1), пояснень щодо застосування статей Розкладу хвороб (додаток 2) та таблиць додаткових вимог до стану здоров`я (далі - ТДВ) (додаток 3).

Питання медичного огляду військовозобов`язаних у мирний час та під час мобілізації, на особливий період регламентує глава 3 розділу II Положення №402.

За змістом пункту 3.8 глави 3 розділу II Положення №402 після закінчення медичного обстеження під час мобілізації ВЛК виносить щодо військовозобов`язаного одну із таких постанов:

- «Придатний до військової служби»;

- «Тимчасово непридатний до військової служби (вказати дату повторного огляду)»;

- «Непридатний до військової служби з виключенням з військового обліку».

Пунктом 6.4 глави 6 розділу II Положення № 402 визначено, що разі виявлення під час обстеження або лікування у військовому лікувальному закладі у військовослужбовця захворювання, наслідків травми (поранення, контузії, каліцтва), які зумовлюють у мирний час непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку або непридатність до військової служби у мирний час, обмежену придатність у воєнний час (пункти "а", "б" статей Розкладу хвороб, без індивідуальної оцінки), у воєнний час - непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку, ці особи направляються на медичний огляд для встановлення ступеня придатності до військової служби за рішенням начальника військового лікувального закладу на підставі подання начальника лікувального відділення, у якому обстежується (лікується) військовослужбовець, про що робиться запис в історії хвороби (медичній книжці), який завіряється підписом начальника військового лікувального закладу.

30.08.2022 госпітальною військово-лікарською комісією КП «Новомосковська ЦРЛІЛ» за результатами проведення медичного огляду з метою визначення придатності до військової служби ОСОБА_1 (солдата Військової частини НОМЕР_1 ) видано Свідоцтво про хворобу №1, згідно з яким позивача на підставі ст.30-а, 31-а графи ІІ Розкладу хвороб визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.

Судом встановлено, що постановою штатної військово-лікарської комісії, яка затверджена 18 Регіональною ВЛК 31.08.2022 за №1974 та оформлена свідоцтвом про хворобу №1, ОСОБА_1 , підставі ст.30-а, 31-а графи ІІ Розкладу хвороб, було визнано непридатним до військової служби з виключенням з військового обліку.

За змістом пункту 22.3 глави 22 розділу II Положення № 402 свідоцтво про хворобу, довідка ВЛК із затвердженою постановою не пізніше ніж через два дні після їх затвердження та одержання із штатної ВЛК висилаються командиру військової частини, у якій проходить службу військовослужбовець, що пройшов медичний огляд, або начальнику, який направив його на медичний огляд, або видаються на руки представникам військових частин за наявності у них підтверджуючих документів.

Також, суд враховує, що відповідно до пункту 22.12 глави 22 розділу II Положення №402 постанови ВЛК щодо військовослужбовців, які визнані непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку або непридатними до військової служби у мирний час, обмежено придатними у воєнний час, повинні бути реалізовані негайно.

З огляду на викладені норми Положення № 402, постанови ВЛК щодо військовослужбовців, які визнані непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку в обов`язковому порядку надсилаються командиру військової частини, у якій проходить службу військовослужбовець, що пройшов медичний огляд, які в свою чергу підлягають негайній реалізації.

Відтак, посилання відповідача на ту обставину, що для вирішення питання про звільнення з військової служби військовослужбовець повинен виключно особисто з`явитися до місця служби не мають жодного правового підґрунтя.

Водночас, суд зазначає, що порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулювання питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 р. №1153/2008 (далі - Положення).

Відповідно до пункту 260 Положення під час дії особливого періоду військовослужбовці звільняються з військової служби з підстав, визначених статтею 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», та з урахуванням особливостей, передбачених статтею 26-2 названого Закону.

Військовослужбовці, які перебувають на військовій службі та визнані військово-лікарською комісією непридатними до неї з виключенням з військового обліку, підлягають звільненню у відставку за станом здоров`я, а визнані тимчасово непридатними до військової служби з повторним медичним обстеженням через 6 або 12 місяців - звільненню в запас за станом здоров`я із зазначенням у наказі про звільнення, що ці особи підлягають повторному медичному обстеженню після закінчення відповідного строку.

Громадяни, звільнені з військової служби, у п`ятиденний строк після виключення зі списків особового складу військової частини зобов`язані прибути до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для взяття їх на військовий облік.

Територіальні центри комплектування та соціальної підтримки не пізніше наступного дня після взяття на військовий облік громадян, звільнених з військової служби, письмово повідомляють державні органи, підприємства, заклади, установи і організації, в яких до призову на військову службу ці громадяни працювали, навчались або були зареєстрованими як безробітні, про підставу звільнення з військової служби, строк військової служби, що зараховується до страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, стажу державної служби, а також про день взяття їх на облік, у тому числі про причини перевищення строків взяття на військовий облік.

Отже, с законодавством передбачено два види звільнення осіб рядового і начальницького складу зі служби за станом здоров`я: у запас для визнаних військово-лікарською комісією тимчасово непридатними до військової служби, та у відставку для визнаних військово-лікарською комісією непридатними до неї з виключенням з військового обліку.

Відповідно до пункту 240 Положення військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров`я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров`я, крім військовослужбовців, визнаних військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності (за винятком розумових, сенсорних, психологічних вад та інших захворювань, визначених Міністерством оборони України), які виявили бажання проходити військову службу та стосовно яких прийнято рішення про залишення на військовій службі за контрактом. Військовослужбовці, які були визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров`я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов`язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності, та яким згідно з прийнятими рішеннями дозволено проходити військову службу за контрактом на визначених посадах, можуть бути звільнені з військової служби до закінчення строку контракту в порядку, визначеному пунктом 35 цього Положення.

Після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров`я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.

Також, відповідно до пункту 22.3 Положення № 402, ВЛК, які не підлягають затвердженню (контролю) штатною ВЛК, оформляються в день медичного огляду і видаються на руки особі, що пройшла медичний огляд, або в установленому порядку направляються у військову частину. Свідоцтво про хворобу (довідка ВЛК) з постановою, які підлягають затвердженню (контролю) штатною ВЛК, направляються на затвердження (контроль) не пізніше 5-денного терміну після медичного огляду. Свідоцтво про хворобу, довідка ВЛК із затвердженою постановою не пізніше ніж через два дні після їх затвердження та одержання із штатної ВЛК висилаються командиру військової частини, у якій проходить службу військовослужбовець, що пройшов медичний огляд, або начальнику, який направив його на медичний огляд, або видаються на руки представникам військових частин за наявності у них підтверджуючих документів.

Свідоцтво про хворобу у воєнний час складається: на всіх військовослужбовців, визнаних непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку, непридатними до військової служби з переоглядом через 6-12 місяців; на офіцерів запасу, визнаних непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку.

У всіх інших випадках у особливий період постанова ВЛК оформляється довідкою ВЛК. У воєнний час довідка на контроль у штатну ВЛК не направляється.

Свідоцтво про хворобу підлягає розгляду, а постанова ВЛК - затвердженню:

а) у мирний час: на генералів (адміралів), військовослужбовців запасу та у відставці, які оглянуті згідно з пунктом 3.13 розділу II Положення; на всіх осіб, які оглянуті у ГВМКЦ; на військовослужбовців та членів їх сімей, за наявності медичних протипоказань до направлення за кордон - ЦВЛК; на всіх військовослужбовців, членів їх сімей, курсантів, учнів військових ліцеїв - ВЛК регіону;

б) у воєнний час: на генералів (адміралів), а також на всіх осіб, які оглянуті у ГВМКЦ, - ЦВЛК, на всіх військовослужбовців, військовозобов`язаних, резервістів - ВЛК регіону, евакуаційного пункту (місцевого евакуаційного пункту, госпітальної бази).

У воєнний час свідоцтво про хворобу, довідка ВЛК на всіх оглянутих осіб складається у двох примірниках.

Також, суд враховує, що відповідно до пункту 22.12 глави 22 розділу II Положення №402 постанови ВЛК щодо військовослужбовців, які визнані непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку або непридатними до військової служби у мирний час, обмежено придатними у воєнний час, повинні бути реалізовані негайно.

Таким чином, судом встановлено, що після отримання постанови ВЛК щодо військовослужбовців, які визнані непридатними до військової служби, обов`язок щодо негайної видачі наказу про звільнення військовослужбовця з військової служби у відставку за станом здоров`я у зв`язку з висновком ВЛК про непридатність до військової служби лежить виключно на військовій частині, де останній проходить службу.

Водночас, суд зазначає, що згідно з розпорядженням Центральної військово-лікарської комісії Збройних Сил України від 03.03.2022 №598/8 щодо впорядкування роботи органів військово-лікарської експертизи у воєнний час створений наступний алгоритм роботи:

1) керуючись підпунктом 2.4.3 пункту 2.4 глави 2 розділу І Положення, постанови ВЛК, які у воєнний час оформлюється свідоцтвом про хворобу та підлягають затвердженню штатною ВЛК направляти на затвердження до будь-якої штатної ВЛК Збройних Сил України з урахуванням оперативної обстановки;

2) з метою прискорення оформлення свідоцтв про хворобу та виписки військовослужбовця із закладу охорони здоров`я запропоновано керівникам закладів охорони здоров`я увійти у взаємодію з начальниками штатних ВЛК щодо надсилання на розгляд та затвердження постанови ВЛК про придатність до військової служби у вигляді сканованих копій та видачі військовослужбовцям пі час виписки засвідчених належним чином закладом охорони здоров`я копії 4 свідоцтва про хворобу із затвердженою постановою ВЛК;

3) з покращенням оперативної обстановки оригінали свідоцтв про хворобу направляти до штатних ВЛК встановленим порядком з метою відновлення відповідних реквізитів (підписи, печатки, штампи тощо);

4) оригінали свідоцтв про хворобу із затвердженою постановою ВЛК штатним ВЛК направляти до територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки за місцем перебування осіб, що оглядалися, на військовому обліку.

Доказів отримання військовою частиною НОМЕР_1 оригіналу свідоцтва про хворобу від 30.08.2022 №1, яке затверджене 18 Регіональною ВЛК 31.08.2022 за №1974 щодо ОСОБА_1 від позивача, ВЛК та/або інших уповноважених органів матеріали справи не містять.

Згідно з частинами 1 та 2 статті 9 КАС України, зокрема, розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог.

Враховуючи вищевикладене, в межах заявленого розгляду спору суд надає оцінку виключно бездіяльності військової частини НОМЕР_1 щодо розгляду рапорту позивача від 01.09.2022, а не звільнення позивача з військової служби, оскільки такі вимоги не заявлені позивачем, а також в ході підготовчого провадження заяв про зміну та/або збільшення предмету та/або підстав позову не надходило. Представник позивача в ході підготовчого провадження наполіг на первісному формулюванні позовних вимог та їх обґрунтуванні.

Відповдіно до пункту 233 Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 р. №1153/2008, військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця. При звільненні військовослужбовця з військової служби за рішенням командування військової частини відповідно до підпункту 1 пункту 35 цього Положення рапорт на звільнення військовослужбовцем не подається. У такому разі командуванням військової частини складається аркуш бесіди з військовослужбовцем за формою, визначеною Міністерством оборони України.

Згідно з п. 2.1.6 Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, затвердженої наказом Генерального штабу Збройних Сил України 07.04.2017 №124 (далі - Інструкція №124), рапорт (заява) - письмове звернення військовослужбовця (працівника) до вищої посадової особи з проханням (надання відпустки, матеріальної допомоги, поліпшення житлових умов, переведення, звільнення тощо) чи пояснення особистого характеру.

В силу приписів п. 3.11.6 Інструкції №124 документи, в яких не зазначено строк виконання, повинні бути виконані не пізніше ніж за 30 календарних днів із моменту реєстрації документа у військовій частині (установи), до якої надійшов документ.

Аналіз наведених норм свідчить про те, що командир військової частини після отримання рапорту (заяви) військовослужбовця зобов`язаний протягом місяця розглянути такий рапорт (заяву) військовослужбовця та надати відповідь по суті порушених питань.

Як вже зазначалось судом вище, до матеріалів справи як доказ передачі рапорту від 01.09.2022 командиру роти 3 стрілецької роти 1 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 для підготовки відповідних документів та подання його на розгляд командиру військової частини НОМЕР_1 було надано роздруківки електронного листування з додатку Viber з користувачами « ОСОБА_6 …» та «ОСОБА_1 54» (тут і далі - мовою оригіналу).

З роздруківки з користувачем « ОСОБА_6 …» (тут і далі - мовою оригіналу), зокрема, вбачається, що «Добрый день не смог к вам дозвонится скинул направление. Сейчас в стационаре. ОСОБА_7 передал документы», адресатом, зокрема, надана відповідь: «Пересланное сообщение: Будем увольнять. Я подготовлю документы. Ему нужно написать рапорт у нас. И спишите с него оружие в военнике.».

Тобто, означеним листуванням взагалі не підтверджується факт передавання позивачем рапорту від 01.09.2022 командиру роти 3 стрілецької роти 1 стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 , а лише факт передання ОСОБА_1 «документів» (без їх конкретизації) ОСОБА_7 .

Суд наголошує, що в силу положень статті 99 КАС України електронними доказами є інформація в електронній (цифровій) формі, що містить дані про обставини, що мають значення для справи, зокрема, електронні документи (текстові документи, графічні зображення, плани, фотографії, відео- та звукозаписи тощо), веб-сайти (сторінки), текстові, мультимедійні та голосові повідомлення, метадані, бази даних та інші дані в електронній формі. Такі дані можуть зберігатися, зокрема на портативних пристроях (картах пам`яті, мобільних телефонах тощо), серверах, системах резервного копіювання, інших місцях збереження даних в електронній формі (в тому числі в мережі Інтернет).

Електронні докази подаються в оригіналі або в електронній копії, засвідченій електронним підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги». Законом може бути визначено інший порядок засвідчення електронної копії електронного доказу.

Учасники справи мають право подавати електронні докази в паперових копіях, посвідчених в порядку, визначеному законом. Паперова копія електронного доказу не вважається письмовим доказом.

Учасник справи, який подає копію електронного доказу, повинен зазначити про наявність у нього або іншої особи оригіналу електронного доказу.

Якщо подано копію (паперову копію) електронного доказу, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може витребувати у відповідної особи оригінал електронного доказу. Якщо оригінал електронного доказу не поданий, а учасник справи або суд ставить під сумнів відповідність копії (паперової копії) оригіналу, такий доказ не береться судом до уваги.

Отже, роздруківка електронного листування не може вважатись електронним документом (копією електронного документа) в розумінні положень частини першої статті 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг», тобто не може вважатися доказом, бо не містить електронного підпису, який є обов`язковим реквізитом електронного документа, оскільки у такому разі неможливо ідентифікувати відправника повідомлення і зміст такого документа не захищений від внесення правок і викривлення.

Вказаний правовий висновок викладений у постановах Верховного Суду від 11 червня 2019 року у справі № 904/2882/18, від 24 вересня 2019 року у справі №922/1151/18, від 28 грудня 2019 року у справі № 922/788/19, від 16 березня 2020 року у справі № 910/1162/19, від 19.01.2022 у справі № 202/2965/19.

Згідно з частиною 5 статті 242 КАС України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Статтею 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» передбачено, що висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.

Суд також наголошує, що інших доказів подання та/або направлення означеного рапорту відповідачу, в тому числі й з використанням засобів поштового зв`язку та/або кур`єрської доставки, тощо матеріали справи не містять. Відповідачем заперечується факт отримання військовою частиною НОМЕР_1 спірного рапорту позивача від 01.09.2022.

Отже, вищенаведені норми та обставини свідчать про відсутність в матеріалах справи доказів на підтвердження щодо надходження до відповідача та/або отримання відповідачем рапорту ОСОБА_1 від 01.06.2022 про звільнення останнього з військової служби, та як наслідок про відсутність правових підстав для визнання бездіяльності військової частини НОМЕР_1 щодо не розгляду рапорту ОСОБА_1 щодо звільнення з військової служби за п.п. б п. 2 ч. 4 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

При цьому, суд враховує, що відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду, сформульованого, зокрема у постановах від 26 травня 2020 року у справі № 910/8322/19, від 19 січня 2021 року у справі № 916/1415/19, від 2 лютого 2021 року у справі № 925/642/19, від 6 квітня 2021 року у справі № 910/10011/19, від 22 червня 2021 року у справі № 200/606/18, від 23 листопада 2021 року у справі № 359/3373/16-ц, обрання позивачем неналежного способу захисту права є самостійною підставою для відмови в позові.

За приписами частини 1 статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до положень статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

Згідно з частинами 1 та 4 статті 73 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Відповідно до приписів статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), що міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).

Частиною 1 статті 77 КАС України закріплено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до частини 2 статті 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Аналогічна позиція стосовно обов`язку доказування була висловлена Європейським судом з прав людини у пункті 36 справи «Суомінен проти Фінляндії» (Suominen v. Finland) від 01 липня 2003 року №37801/97, в якому він зазначив, що хоча національний суд має певну свободу розсуду щодо вибору аргументів у тій чи іншій справі та прийняття доказів на підтвердження позицій сторін, орган влади зобов`язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень (рішення).

Із заявлених позовних вимог, на підставі системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до частини 1 статті 143 КАС України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.

Оскільки в задоволенні позову було відмовлено, то судові витрати в силу вимог ст.139 КАС України розподілу не підлягають.

Керуючись статтями 9, 73-77, 139, 241-246, 255, 295 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 (місце проживання: АДРЕСА_2 ; РНОКПП НОМЕР_5 ) до Військової частини НОМЕР_1 (місцезнаходження: АДРЕСА_3 ; код ЄДРПОУ НОМЕР_6 ) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії - відмовити.

Відповідно до статті 255 КАС України рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Згідно з частиною 1 статті 295 КАС України апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

На підставі положень статті 297 КАС України апеляційна скарга подається безпосередньо до Третього апеляційного адміністративного суду.

Суддя І.В. Юхно