Ухвала

від 02.08.2023 по справі 905/757/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901, UA368999980313151206083020649

У Х В А Л А

ПРО відмову у відкритті ПРОВАДЖЕННЯ

У СПРАВІ ПРО БАНКРУТСТВО

02.08.2023 Справа №905/757/23

Господарський суд Донецької області у складі судді Кротінової О.В.,

при секретарі судового засідання Галагузі М.П.,

за заявою кредитора (ініціюючого кредитора) Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», м.Київ,

до боржника, Концерна «Група компаній «Капітель» (код ЄДРПОУ 25330268), м.Донецьк, про відкриття провадження у справі про банкрутство,

за участю представників сторін:

від кредитора: Ковалевський Р.В. - адвокат (довіреність, свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю);

від боржника: не з`явився;

у присутності вільного слухача: арбітражний керуючий Кравченко В.П. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого, паспорт), -

ВСТАНОВИВ:

20.06.2023 до Господарського суду Донецької області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», м.Київ, №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 про відкриття провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель» (код ЄДРПОУ 25330268), м.Донецьк, на підставі ст.34 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 26.06.2023 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», м.Київ, №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 про відкриття провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель» (місцезнаходження: 83086, Донецька область, місто Донецьк, вулиця Федора Зайцева, б.46-А, код ЄДРПОУ 25330268); проведення підготовчого засідання призначено на 02.08.23 о 15:00 год., що відбудеться у приміщенні Господарського суду Донецької області за адресою: м.Харків, пр.Науки, 5, зал судових засідань №406; визначено боржнику до дати підготовчого засідання надати суду відзив на заяву про відкриття провадження у справі із доданням відповідних доказів, складений відповідно до ст.36 Кодексу України з процедур банкрутства та з урахуванням п.6 ст.39 цього Кодексу, а також доказів направлення заявнику копії відзиву; визначено заявнику направити на поштову адресу боржника копію заяви №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 з додатками та надати суду докази такого направлення; надати відомості щодо відсутності подання до суду іншої заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель»; надати у засідання суду оригінали документів, копії яких приєднано до поданої ним заяви, а також додаткові відомості (за їх наявності), необхідні для вирішення питання про відкриття провадження у справі про банкрутство; заборонено власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника та боржнику приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби; визначено, що з урахуванням положень статті 3 Конституції України про те, що людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканість і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю - рекомендувати у випадку загрози життю, здоров`ю та безпеці представників учасників справи подавати до суду заяви про розгляд справи в їхній відсутності за наявними матеріалами в порядку частини третьої статті 196 Господарського процесуал

11.07.2023 від ініціюючого кредитора через канцелярію суду отримано клопотання №2/2023/07/7448 від 04.07.2023, у якому повідомлено, що кредитором не подано до суду іншої заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель», надано опис вкладення у цінний лист, датований 27.06.2023, накладну АТ «Укрпошта» №0101047901902 від 27.06.2023, фіскальний чек АТ «Укрпошта» від 27.06.2023 у підтвердження направлення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство на адресу боржника: 85114, Донецька область, м.Костянтинівка, вул.Пушкінська, буд.243/24.

Відзив боржником суду не представлено.

У підготовчому засіданні 02.08.2023 представник ініціюючого кредитора підтримав заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство

У підготовче засідання 02.08.2023 представник боржника не з`явився, про час та місце засідання суду повідомлений шляхом надсилання ухвали на електронну пошту.

Щодо дотримання прав боржника під час розгляду даної справи судом, суд зазначає таке.

Згідно інформації, що міститься у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за кодом ЄДРПОУ 25330268 (Концерн «Група компаній «Капітель») юридичною адресою підприємства є: Україна, 83086, Донецька область, м.Донецьк, вул.Федора Зайцева, буд.46-а.

На веб-сайті «Укрпошта» наявна інформація про те, що відділення поштового зв`язку у м.Донецьку не функціонує.

Зміну місцезнаходження/місця реєстрації боржника не встановлено.

З огляду на таке, за обставин складної ситуації у державі, а саме запровадження на території України воєнного стану, враховуючи режим роботи суду, з метою раціонального і цільового використання наявних у Господарському суді Донецької області канцелярських товарів в умовах воєнного стану, можливістю фактичної доставки поштового відправлення за місцем призначення, використано альтернативні способи повідомлення учасників процесу (електронна пошта, телефонограма, факсограма, підсистема «Електронний суд», розміщення відповідних повідомлень на офіційній сторінці суду на веб-порталі «Судова влада України», тощо) та постановлено направлення ухвали здійснювати шляхом електронного листування на електронні адреси поштові адреси учасників справи.

Так, ухвала Господарського суду Донецької області від 26.06.2023 надіслана 27.06.2023, шляхом її направлення на його електронну поштову скриньку, а саме: 25330268@mail.gov.ua, приналежність якої означеній особі встановлена згідно відомостей, що містить комп`ютерна програма «Діловодство спеціалізованого суду».

Інформації про зміну електронних адрес та номерів телефонного зв`язку не представлено, судом не встановлено.

Кредитором при поданні заяви зазначено про те, що засоби зв`язку із боржником йому не відомі.

Судом встановлено приналежність боржнику адреси: 85114, Донецька область, м.Костянтинівка, вул.Пушкінська, буд.243/24. З огляду на що, з метою забезпечення дотримання вимог положень Господарського процесуального кодексу України та Кодексу України з процедур банкрутства, суд постановив ініціюючому кредитору направити заяву №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 з додатками на вказану поштову адресу боржника.

За даними веб-сайту «Укрпошта» трекінг відправлення 0101047901902 повернуто 14.07.2023 за зворотною адресою за закінченням терміну зберігання.

Одночасно, судом взято до уваги про те, що встановлена адреса не є юридичною адресою боржника та знаходження його за такою адресою за станом на дату відправлення, як і на теперішній час, не є таким, що підтверджено.

Суд наголошує, що за змістом ст.ст.2, 4 Закону України «Про доступ до судових рішень» вбачається, що кожен має право на доступ до судових рішень у порядку, визначеному цим Законом. Усі судові рішення є відкритими та підлягають оприлюдненню в електронній формі. Для реалізації права доступу до судових рішень, внесених до Реєстру, користувачу надаються можливості пошуку, перегляду, копіювання та роздрукування судових рішень або їхніх частин.

Ухвалу Господарського суду Донецької області від 26.06.2023 по справі №905/757/23 розміщено у Єдиному державному реєстрі судових рішень, який створений для відкритого безоплатного цілодобового доступу на офіційному веб-порталі судової влади України до судових рішень.

З урахуванням наведеного, боржник не був позбавлений права та можливості ознайомитись з ухвалою Господарського суду Донецької області про прийняття заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до абз.2 ч.1 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Розглянувши у підготовчому засіданні 02.08.2023 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», м.Київ, №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 про відкриття провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель», наявні в матеріалах справи документи, заслухавши пояснення представника ініціюючого кредитора, суд встановив таке.

Ініціюючий кредитор у заяві №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 просить відкрити провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель»; визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт» на загальну суму 10664883,17 грн., у тому числі: 6550231,54 грн. - основна позичкова заборгованість, 4114651,63 грн. - нараховані проценти за користування кредитом; призначити розпорядником майна арбітражного керуючого Кравченко Валерію Петрівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №608 від 16.04.2013, адреса для листування: 01010, м.Київ, а/с 117).

В обґрунтування підстав для відкриття провадження у справі заявник посилається на порушення боржником, як позичальником, зобов`язань за кредитним договором №012/05/00224 від 05.05.2008 «Корпоративний інвестиційний кредит невідновлювальна кредитна лінія», укладеним із Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен банк Аваль», забезпечений договорами іпотеки №012/05/00224/2 від 30.05.2008, №12/06/00284 від 29.07.2009, №12/42-2/0786 від 26.10.2011, №12/42-2/0762 від 07.10.2011, а також на рішення Господарського суду Донецької області від 11.06.2014 у справі №905/2083/14, постанову від 15.07.2014 про відкриття виконавчого провадження №44003543, ухвалу Господарського суду Донецької області від 25.06.2018 по справі №905/2083/14 про заміну у виконавчому провадженні сторони (стягувача - Відкритого акціонерного товариства «Райффайзен банк Аваль») її правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт». Визначено, що заборгованість за означеним судовим рішенням складається із: заборгованості за кредитом в сумі 8563507,70 грн., заборгованості за відсотками в сумі 4114651,63 грн., пені за несвоєчасне погашення кредиту в сумі 652068,88 грн. та пені за несвоєчасну сплату відсотків в сумі 394435,35 грн., судового збору в сумі 71119,06 грн. Вказано про часткове погашення заборгованості в рамках виконавчого провадження за рахунок реалізованого нерухомого майна боржника на суму 2013276,16 грн. Повідомлено, що станом на 09.06.2023 безспірна заборгованість боржника складає 10664883,17 грн., у тому числі: 6550231,54 грн. - основна позичкова заборгованість, 4114651,63 грн. - нараховані проценти за користування кредитом, яка забезпечена іпотекою нерухомого майна на загальну суму 4765269,00 грн. Зазначено, що суми штрафних санкцій та судового збору будуть дозаявлені після відкриття провадження у справі про банкрутство.

Досліджуючи наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель» суд виходить з такого.

Статтею 8 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що справи про банкрутство (неплатоспроможність) розглядаються господарськими судами за місцезнаходженням боржника - юридичної особи, місцем проживання фізичної особи або фізичної особи - підприємця. Зміна боржником зареєстрованого місцезнаходження або місця проживання після подання кредитором або боржником заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не впливає на зміну територіальної підсудності господарського суду.

Право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор.

У розумінні ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав;

грошове зобов`язання (борг) - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов`язань належать також зобов`язання щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов`язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов`язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов`язань боржника, у тому числі зобов`язань щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), страхових внесків на загальнообов`язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов`язання, що виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров`ю громадян, зобов`язання з виплати авторської винагороди, зобов`язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. Склад і розмір грошових зобов`язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов`язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), якщо інше не встановлено цим Кодексом. При поданні заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) розмір грошових зобов`язань визначається на день подання до господарського суду такої заяви.

Кредитор - юридична або фізична особа, а також контролюючий орган, уповноважений відповідно до Податкового кодексу України здійснювати заходи щодо забезпечення погашення податкового боргу та недоїмки зі сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування у межах своїх повноважень, та інші державні органи, які мають вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника, а також адміністратор за випуском облігацій, який відповідно до Закону України "Про ринки капіталу та організовані товарні ринки" діє в інтересах власників облігацій, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов`язань до боржника.

Преамбулою Кодексу України з процедур банкрутства визначено мету цього Закону, а саме застосування умов та порядку задля задоволення вимог кредиторів.

Банкрутство - визнана господарським судом нездатність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедури санації та реструктуризації і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Кодексом, грошові вимоги кредиторів інакше, ніж через застосування ліквідаційної процедури або процедури погашення боргів боржника;

неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом (ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства).

Відповідно до ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства, перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи.

Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість.

Частиною 5 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про: відкриття провадження у справі; відмову у відкритті провадження у справі.

Згідно ч.6 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі, якщо: вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду.

При цьому, відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом (ч.7 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства).

Аналізуючи дані положення Кодексу України з процедур банкрутства, суд доходить висновку:

по-перше, підстави для відкриття провадження у справі - це сукупність певних обставин справи, з якими законодавець пов`язує можливість судового розгляду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство. Основним завданням підготовчого засідання є з`ясування ознак неплатоспроможності боржника - неспроможності виконати свої грошові зобов`язання, строк виконання яких настав; наявності чи відсутності перешкод для подальшого руху справи про банкрутство - перевірка можливості боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав;

по-друге, встановлення законодавцем підстави для відмови у відкритті провадження у справі;

по-третє, законодавець розмежовує кредиторів, визначаючи їх, зокрема, як кредитора, забезпечених кредиторів, конкурсних кредиторів. Окрім того, відокремлює звернення забезпечених кредиторів з грошовими вимогами до боржника в частині вимог, що є незабезпеченими. Отже, спірні вимоги, як і забезпечені вимоги самостійно не можуть виступати у якості підстави відкриття провадження у справі про банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи, 05.05.2008 між Відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» (кредитор) та Концерном «Донецькоблагробуд» (позичальник, нині - Концерн «Група компаній «Капітель») укладено кредитний договір №012/05/00224 «Корпоративний інвестиційний кредит невідновлювальна кредитна лінія» (далі - кредитний договір), згідно з п.1.1 якого кредитор зобов`язується надати позичальнику кредит у формі невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 4 951 000,00 дол. США, а позичальник зобов`язується отримати кредит, використати його за цільовим призначенням, повернути кредитору суму кредиту, сплатити проценти за користування кредитом та комісії, а також виконати інші обов`язки, визначені цим договором.

Згідно з п.1.2 (в редакції додаткової угоди №012/05/00224/14 від 29.02.2012), кінцевий термін погашення кредиту - 26.04.2012 (останній день строку користування кредитом).

У відповідності до п.2.1, плата за користування кредитом в строк до 04.05.2009 встановлюється в розмірі 11,75% річних., в строк до 07.02.2012 - розраховується на основі процентної ставки 15,5% річних (п.1.2 в редакції додаткової угоди №012/05/00224/9 від 08.02.2011), в строк до 28.02.2012 - на основі процентної ставки 15,0% річних (п.2.1 в редакції додаткової угоди №012/05/00224/11 від 11.08.2011), в строк по 26.04.2012 - на основі процентної ставки 24% річних (в редакції додаткової угоди №012/05/00224/14 від 29.02.2012).

В п.6.4 кредитного договору сторони погоджуються, що остаточною підставою для визначення будь-яких грошових зобов`язань позичальника перед кредитором за цим договором є дані аналітичного обліку та рахунки, що ведуться установою кредитора.

За умовами п.14.4, за прострочення виконання будь-яких грошових зобов`язань за цим договором позичальник сплачує кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України за кожний календарний день прострочки. Нарахування пені здійснюється починаючи з наступного календарного дня після дати, коли зобов`язання мало бути виконаним, і по день виконання позичальником зобов`язання включно. До всіх правовідносин, пов`язаних з укладанням та виконанням цього договору, застосовується строк позовної давності тривалістю у п`ять років (п.14.8 кредитного договору).

Кредитний договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання прийнятих відповідно до цього договору зобов`язань (п.15.1 кредитного договору).

Рішенням Господарського суду Донецької області від 11.06.2014 у справі №905/2083/14 встановлено належне виконання Банком взятих на себе зобов`язань за означеним кредитним договором та неналежне виконання Позичальником взятих на себе зобов`язань, а саме не сплата кредитних коштів та процентів за користування ними в обсязі та строки визначені Графіком погашення заборгованості; стягнуто з Концерна «Група компаній «Капітель» на користь Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль» за кредитним договором №012/05/00224 від 05.05.2008р. заборгованість за кредитом в сумі 8563507,70грн., заборгованість за відсотками в сумі 4114651,63 грн., пеню за несвоєчасне погашення кредиту в сумі 652068,88 грн. та пеню за несвоєчасну сплату відсотків в сумі 394435,35 грн., судовий збір в сумі 71119,06 грн.

27.06.2014 на примусове виконання означеного рішення Господарським судом Донецької області видано відповідний наказ у справі №905/2083/14.

15.07.2014 головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №44003543 з примусового виконання наказу №905/2083/14 виданого 27.06.2014.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 25.06.2018 по справі №905/2083/14 задоволено заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», м.Київ, про заміну у виконавчому провадженні сторони (стягувача) її правонаступником; замінено стягувача Публічне акціонерне товариство «Райффайзен Банк Аваль», м.Київ, його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт» (01133, м.Київ, бул.Лесі Українки, буд. 34, офіс 212, код ЄДРПОУ 40658146) у виконавчому документі (наказу) по справі №905/2083/14 від 27.06.2014, виданого господарським судом Донецької області на виконання рішення суду від 11.06.2014 про стягнення заборгованості, боржник - Концерн «Група компаній «Капітель».

19.10.2022 головним державним виконавцем відділом примусового виконання рішень департаменту Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України винесено постанову у ВП №44003543 про повернення виконавчого документа стягувачу. Підставою зазначено військову агресію Російської Федерації проти України, введення воєнного стану Указом Президента України «Про ведення воєнного стану в Україні» №64/2022 від 24.02.2022 та внесення доповнень у зв`язку з цим до Закону України «Про виконавче провадження», зокрема внесено п.10-2 до розділу «Прикінцеві та перехідні положення», зокрема, тимчасово на період до припинення або скасування воєнного стану на території України забороняється відкриття виконавчих проваджень та вжиття заходів примусового виконання рішень та території адміністративно-територіальних одиниць, які тимчасово окуповані внаслідок військової агресії Російської Федерації, у період такої окупації. Зазначено, що у відповідності до положень Закону №2129-ІХ визначені цим законом строки перериваються та встановлюються з дня припинення або скасування воєнного стану, у тому числі і строки пред`явлення виконавчих документів до виконання. Оскільки відповідно до виконавчого документа боржник знаходиться на тимчасово окупованій території внаслідок військової агресії Російської Федерації, а саме: Донецька область, м.Донецьк, зроблено висновок за таких обставин, про наявну заборону вжиття державним виконавцем будь-яких заходів примусового виконання рішень та вчинено дію на підставі п.9 ч.1 ст.37 Закону України «Про виконавче провадження».

30.05.2008 між Публічним акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» (іпотекодержатель) та Концерном «Донецькоблагробуд» (іпотекодавець, нині - Концерн «Група компаній «Капітель») укладено іпотечний договір №012/05/00224/2 та договори №012/05/00224/2/1 від 07.10.2008, №012/05/00224/2/2 від 12.04.2010, №012/05/00224/2/3 від 10.09.2010, №012/05/00224/2/4 від 08.02.2011 та №012/05/00224/2 від 26.10.2011 про внесення змін до нього, який забезпечив виконання Концерном «Група компаній «Капітель» вимог Банка, що випливають з умов кредитного договору №012/05/00224 від 05.05.2008 «Корпоративний інвестиційний кредит невідновлювальна кредитна лінія».

Предметом іпотеки є нерухоме майно база відпочинку «Кругозор», загальною площею 1926,1кв.м., розташована за адресою: Донецька область, Новоазовський район, смт.Сєдове, вул.Комсомольська, б.3.

Відповідно до п.1.3 іпотечного договору №012/05/00224/2 від 30.05.2008 (у редакції договору №012/05/00224/2/5 від 26.10.2011 про внесення змін), заставна вартість предмета іпотеки визначається сторонами в сумі 2928454,00 грн.

29.07.2009 між Публічним акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» (іпотекодержатель) та Концерном «Донецькоблагробуд» (іпотекодавець, нині - Концерн «Група компаній «Капітель») укладено іпотечний договір №12/06/00284, який забезпечив виконання Концерном «Група компаній «Капітель» вимог Банка, що випливають з умов кредитного договору №012/05/00224 від 05.05.2008 «Корпоративний інвестиційний кредит невідновлювальна кредитна лінія».

Предметом іпотеки є комплекс об`єктів нерухомості загальною площею 1950,9кв.м., що розташовані за адресою: Донецька область, Добропільський район, с.Добропілля, Промзона №1, вул.Промислова, б.23.

Відповідно до п.1.2 іпотечного договору №12/06/00284 від 29.07.2009 (у редакції договору №12/06/00284/1 від 12.04.2010) загальна вартість предмета іпотеки становить 380698,00 грн.

07.10.2011 між Публічним акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» (іпотекодержатель) та Концерном «Донецькоблагробуд» (іпотекодавець, нині - Концерн «Група компаній «Капітель») укладено іпотечний договір №12/42-2/0762, який забезпечив виконання Концерном «Група компаній «Капітель» вимог Банка, що випливають з умов кредитного договору №012/05/00224 від 05.05.2008 «Корпоративний інвестиційний кредит невідновлювальна кредитна лінія».

Предметом іпотеки є об`єкти нерухомості - вбудовані у жилий будинок нежитлові приміщення, зокрема, нежиле приміщення (бет.блоки) загальною площею 144,10м.кв., що розташоване: Донецька область. Волноваський район, м.Волноваха, вул.Пархоменка, б.19, приміщення 42.

Вартість означеного предмета іпотеки у п.1.1 договору встановлена у розмірі 281000,00 грн.

26.10.2011 між Публічним акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль» (іпотекодержатель) та Концерном «Донецькоблагробуд» (іпотекодавець, нині - Концерн «Група компаній «Капітель») укладено іпотечний договір №12/42-2/0786 та договір №12/42-2/0786/1 від 02.08.2012 про внесення змін до ного, який забезпечив виконання Концерном «Група компаній «Капітель» вимог Банка, що випливають з умов кредитного договору №012/05/00224 від 05.05.2008 «Корпоративний інвестиційний кредит невідновлювальна кредитна лінія».

Предметом іпотеки є нежитлове приміщення підвалу загальною площею 201,6кв.м., що розташовано за адресою: Донецька область, м.Артемівськ (нині м.Бахмут), вул.Комсомольська, б.20, вартість - 456850,00грн.; нежитлове приміщення підвалу загальною площею 249,0кв.м., що розташовано за адресою: Донецька область, м.Артемівськ (нині м.Бахмут), вул.Комсомольська, б.20, вартість - 566100,00грн.; квартира загальною площею 61,1кв.м., що розташована за адресою: Донецька область, м.Артемівськ (нині м.Бахмут), вул.Комсомольська, б.20, вартість - 152167,00грн. (п.1.1 договору у редакції договору №12/42-2/0786/1 від 02.08.2012 про внесення змін).

За відомостями, що містить державний реєстр речових прав (номер інформаційної довідки 334252434 від 01.06.2023), іпотекодержателем за цими об`єктами нерухомості значиться Товариство з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», код ЄДРПОУ 40658146.

Як свідчать матеріали справи у межах виконавчого провадження №44003543, державною виконавчою службою проводились електронні торги, за результатами яких реалізовано об`єкти нерухомості - приміщення 41, 45, 46, 47 за адресою Донецька область. Волноваський район, м.Волноваха, вул.Пархоменка, б.19, які виступали предметом іпотеки за іпотечним договором №12/42-2/0762 від 07.10.2011 (протоколи проведення електронних торгів №487376 від 26.06.2020, №495764 від 07.08.2020, №495765 від 07.08.2020, №495792 від 07.08.2020).

Також, з протоколів проведення електронних торгів №501924 від 14.09.2020 та №530894 від 22.03.2021 слідує, що виконавчим органом реалізовано майно, яке не відноситься до предмета іпотеки.

Відповідно до платіжних інструкцій №7958 від 07.10.2020 на суму 42577,27 грн., №5656 від 10.07.2020 на суму 248182,73 грн., №6699 від 27.08.2020 на суму 411170,71 грн., №6012 від 29.03.2021 на суму 1311345,45 грн. з призначенням платежу: перерахування коштів згідно наказу Господарського суду Донецької області №905/2083/14 від 27.06.2014, отримані після реалізації майна кошти перераховано Товариству з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт». Загальна сума становить 2013276,16 грн.

Заявником суму, перераховану йому за результатами реалізації означеного майна, зараховано в рахунок погашення заборгованості за тілом кредиту за кредитним договором №012/05/00224 від 05.05.2008р., що стягнута рішенням Господарського суду Донецької області від 11.06.2014 у справі №905/2083/14.

Таким чином, розмір непогашеної заборгованості за тілом кредиту становить 6550231,54грн., за нарахованими відсотками в сумі 4114651,63 грн.

Виходячи з вимог, кредитором такі суми грошових вимог заявлено до визнання.

Обставини справи вказують на наявність забезпечення заборгованості у загальній сумі 4765269,00грн., виходячи з вартості об`єктів нерухомого майна, що встановлена у відповідних договорах іпотеки.

Таким чином, залишок вимог, який є незабезпеченим становить 5899614,17грн.

Доказів сплати Концерном «Група компаній «Капітель» заборгованості за кредитом в сумі 6550231,54 грн. (8563507,70 грн. - 2013276,16 грн.), заборгованості за відсотками в сумі 4114651,63 грн. на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт» не представлено.

Наявність заборгованості в означеній сумі не спростовано.

Рішення Господарського суду Донецької області від 11.06.2014 у справі №905/2083/14 є таким, що набрало законної сили, що свідчить про відсутність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.

Поряд з цим, 29.07.2023 набрали чинності зміни, внесені до положень Кодексу України з процедур банкрутства Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо окремих питань провадження та застосування процедур банкрутства у період дії воєнного стану» від 13.07.2023 за №3249-IX.

Так, розділ «Прикінцеві та перехідні положення» доповнено пунктом 1-6, яким встановлено, що тимчасово, під час дії воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24 лютого 2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженим Законом України від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, а також протягом шести місяців після його припинення чи скасування, зокрема, господарський суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство за заявою кредитора, якщо боржник до проведення підготовчого засідання доведе господарському суду, що він внесений до електронного реєстру учасників відбору та виконавців державних контрактів (договорів) та має діючий контракт з державними замовниками у сфері оборони або вимоги кредитора (кредиторів) не задоволені внаслідок збройної агресії проти України, у тому числі через перебування єдиного майнового комплексу боржника на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, або на тимчасово окупованих Російською Федерацією територіях відповідно до переліку, затвердженого центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику з питань тимчасово окупованих територій.

Аналізуючи підстави для застосування цих положень Кодексу України з процедур банкрутства у спірному випадку, суд виходить з такого.

Наведеною нормою законодавцем встановлено однією з підстав для відмови у відкритті провадження у справі щодо відповідного кола осіб за наявності такого:

- заява кредитора про відкриття провадження у справі про банкрутство;

- вимоги кредитора (кредиторів) не задоволені внаслідок збройної агресії проти України. В цій частині суд не вбачає, що законодавцем виконання вимог пов`язано із часом їх виникнення, тривалості чи впливу означених обставин на виникнення заборгованості;

- незадоволення вимог повинно мати місце само по собі внаслідок збройної агресії проти України і останні є перепоною у задоволенні вимог за їх тривання;

- до складу віднесено неможливість виконання через перебування єдиного майнового комплексу боржника на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії, або на тимчасово окупованих Російською Федерацією територіях відповідно до переліку, затвердженого центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику з питань тимчасово окупованих територій.

Одночасно, як зазначалось судом вище, підстави для відкриття провадження у справі - це сукупність певних обставин справи, з якими законодавець пов`язує можливість судового розгляду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство. Основним завданням підготовчого засідання є з`ясування ознак неплатоспроможності боржника, спроможність виконати грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом, наявності чи відсутності перешкод для подальшого руху справи про банкрутство.

Отже, задля прийняття висновку про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство під час дії воєнного стану, а також протягом шести місяців після його припинення чи скасування, потрібно відповісти на такі питання:

- до якої території належить боржник та його майно?

- чи вбачається спроможність виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість;

- чи може бути виконання зобов`язання перед кредиторами інакше, як через застосування процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства;

- внаслідок чого незадоволені вимоги кредитора?

- який стан дії воєнного стану?

- чи є перепони у задоволенні вимог через обставини збройної агресії проти України?

- чи є можливим рух справи про банкротство?

Місцезнаходженням боржника є м.Донецьк, Донецька область.

Майно, за рахунок якого забезпечено виконання спірних зобов`язань, розташовано у смт.Сєдове, Новоазовський район, Донецька область; с.Добропілля, Добропільський район, Донецька область; м.Волноваха, Волноваський район, Донецька область; м.Бахмут, Донецька область.

Слід відзначити, що за боржником рахується інше ніж вказано вище майно, місце розташування Донецька область, окрім означених населених пунктів: м.Донецьк, м.Маріуполь, м.Новоазовськ, смт.Тельманове.

Виконавчим органом здійснювалось виконання виконавчого документа за правилами Закону України «Про виконавче провадження» у 2020-2021 роках.

Указом Президента України від 24 лютого 2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, що триває по теперішній час.

Згідно Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України 22 грудня 2022 року №309 (із змінами відповідно Наказу 143 від 15 травня 2023 року), до території можливих бойових дій віднесено Добропільська міська територіальна громада, до території активних бойових дій віднесено м.Бахмут Бахмутської міської територіальної громади, до тимчасово окупованих Російською Федерацією територій віднесено Волноваська міська територіальна громада, вся територія Донецького району, вся територія Кальміуського району.

Головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень департаменту Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України повернуто у ВП №44003543 виконавчий документ стягувачу за обставин військової агресії Російської Федерації проти України та встановленої у зв`язку з цим заборони у вжитті заходів примусового виконання рішень на території адміністративно-територіальних одиниць, які тимчасово окуповані внаслідок військової агресії Російської Федерації, у період такої окупації.

У відповідності до положень Закону №2129-ІХ визначені цим законом строки перериваються та встановлюються з дня припинення або скасування воєнного стану, у тому числі і строки пред`явлення виконавчих документів до виконання.

Таким чином, боржник та його майно знаходяться на тимчасово окупованих Російською Федерацією територіях, частково майно перебуває на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії.

Вбачається спроможність виконання означених зобов`язань та погашення існуючої заборгованості за рахунок наявного у боржника майна, інакше, як через застосування процедур, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.

Однак, перевірити дійсну можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав, на даний час не можна.

Виконавче провадження не є завершеним, звернення стягнення на майно неможливо, вимоги є такими, що не задоволено внаслідок збройної агресії проти України.

Наразі відсутня можливість фактичного виявлення та реалізації належного боржнику майна, в чому і полягають перепони у задоволенні вимог.

За цих обставин також не вбачається можливим рух справи про банкротство та досягнення поставленої мети Кодексом України з процедур банкрутства.

Відтак, за сукупністю обставин, суд доходить висновку про наявність підстав відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство за заявою кредитора, запроваджених п.1-6 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства.

Відповідно до ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства, за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про:

-відкриття провадження у справі;

-відмову у відкритті провадження у справі.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд дійшов висновку відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель» (код ЄДРПОУ 25330268), м.Донецьк, за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», м.Київ, №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 про відкриття провадження у справі про банкрутство.

Суд звертає увагу, що відповідно до ч.7 ст.39 Кодексу України з процедур банкрутства відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, встановлених цим Кодексом.

Керуючись ст.ст.1, 2, 9, 39, п.1-6 розділу «Прикінцеві та перехідні положення» Кодексу України з процедур банкрутства, ст.ст.234, 256 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство Концерна «Група компаній «Капітель» (код ЄДРПОУ 25330268), м.Донецьк, за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Форінт», м.Київ, №2/2023/06/7387 від 16.06.2023 про відкриття провадження у справі про банкрутство.

У судовому засіданні 02.08.2023 оголошено вступну та резолютивну частини ухвали.

Ухвала набирає чинності у строк та порядку, визначеному ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства.

Ухвала може бути оскаржена в строк, визначений ч.1 ст.256 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст судового рішення складено 07.08.2023.

Суддя О.В. Кротінова